1. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
יתרות חובה של בעלי שליטה
לאן?
כנס המסים השנתי של חשבים
רו"ח )משפטן( ישי כהן
ארצי, חיבה, אלמקייס, כהן - פתרונות מיסוי בע"מ
27.11.2014

2. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
תוכן עניינים
בראי פס"ד שומר והלכת חזן. B.T.B. הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
מכירת דירת מגורים לחברה.
חקיקה צפויה בנושא יתרות חובה.
רכישה עצמית של מניות.

3. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
בראי פס"ד שומר B.T.B. הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
והלכת חזן

4. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת חזן -B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
טענת פקיד השומה -
יש לחייב במס את משיכות בעל המניות כדיבידנד, זאת על אף שבעל המניות לקח הלוואה
בנקאית להחזרת המשיכה, מאחר והחברה ערבה לסילוק ההלוואה הבנקאית.
פסיקת ביהמ"ש העליון -
"יש לבחון את תנאי המשיכה ומאפייניה ובהתאם לכך לסווגה על פי הקטגוריה המתאימה
לה מבחינת ההגדרה הכלכלית והמשפטית הכללית של המושגים הלוואה ודיבידנד."
בנוסף קובע ביהמ"ש מספר מאפיינים להלוואה:
1. הלוואה יש להחזיר על פי תנאי הסכם ההלוואה.
2. הלוואה צריכה להיות מעוגנת בהסכם מפורש המציין את תנאי ההלוואה ופירעונה.
3. הלוואה צריכה להירשם חשבונאית בספרי המלווה )החברה( כהלוואה.
4. יש לשלם בפועל ריבית על הלוואה, ולמסות את הריבית בידי החברה.

5. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת חזן -B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
- B.T.B לעניין הלוואת
"אומנם, חברת חזן ערבה להלוואה זו ואף חתמה על כתב קיזוז מיוחד בגינה, ויש
בכך סיכון כלכלי שהיא נושאת בו. אולם, אין בכך כדי להפוך את חברת חזן למקבלת
ההלוואה ומי שתפרע אותה בסופו של דבר.
במועד הרבלנטי, עוד לא ברור אם זו אכן ההתרחשות העתידית. במידה וצפי זה
יתממש, פתוחות בפני פקיד השומה טענות שונות להגשמת מיסוי צודק ואמיתי
בסופו של דבר על חזן עמי בגין משיכות הכספים שנפרעו על ידי חברת חזן עצמה
ולא על ידיו. "
משכך אין מקום לראות את החברה כמי שקיבלה הלוואה וכי אכן מדובר בהלוואה ולא
במשיכת דיבידנד.

6. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת שומר - B.T.B הלוואת
.B.T.B פס"ד המחוזי אבי שומר )ע"מ 5598-07-10 (, הדן בין השאר בסוגיית הלוואה
www.ahe c - tax. co. i l
עובדות פסק הדין:
יתרת החובה של המערער ליום 31.12.04 עמדה על 1.53 מיליון ש"ח.
בסכום של 5 מיליון ₪ . B.T.B ממסמכים של הבנק עולה, שהמערער קיבל הלוואת
נרשמו שתי תנועות נגדיות בספרי הבנק, מצד אחד הבנק חייב את המערער בגין הלוואה ומצד
שני זיכה את החברה בגין פיקדון, ללא העברה אמתית של כספים.
בסוף כל שנה, הפיקדון נפרע ע"י החברה והחברה העבירה כספים למערער והמערער החזיר
אותם לבנק.
כך נעשה שלוש פעמים, עד שיתרת ההלוואה נפרעה באמצעות דיבידנד פטור ממס מהחברה
המשפחתית.

7. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת שומר - B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
הסוגיה המשפטית:
מהוות עסקה מלאכותית? B.T.B - האם הלוואות ה
פסק הדין:
ביהמ"ש קובע כי מדובר בעסקה מלאכותית וכי יש לראות בגובה ההלוואה כמשיכת בעלים,
כמו כן, ביהמ"ש מבחין בין פס"ד חזן לפס"ד זה. בלשון ביהמ"ש:
"האם פסק-הדין שניתן בעניין פרשת עמי חזן תומך בעמדת המערערים כטענתם? להבנתי, אין
הדבר כך. זאת, בעיקר מן הטעם שבית המשפט הבהיר שם, כי היו ראיות מוצקות לקיומה
של הלוואה מסודרת של המערער מהחברה )בהבדל ממשיכה סתם( ובכלל זה - הסכם הלוואה
מוגדר בתנאים ורישום ההלוואה בספרי החברה, בעוד שבעניין דנן - לא מצויות ראיות
להלוואה, בהבדל ממשיכה. יש גם לציין, כי הדברים לעניין העסקה המלאכותית נאמרו
בפרשת חזן בדרך אגב, ולמעשה גם לא הועלתה שם הטענה באופן בו הועלתה לפניי ."

8. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת שומר - B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
עוד מוסיף ביהמ"ש וקובע:
"עוד יצוין בהקשר זה, כי נטען בסיכומי המערערים, כי היה ברור מראש שמדובר
במשיכה לזמן קצר, עד שהמערער ימכור את ביתו, ולא נהוג לערוך הסכמי הלוואה
כאשר מדובר בהלוואה מסוג כזה. אין בידי להסכים עם טענת ה"נוהג" הנטען, שלא
הוכח,.."
לאור האמור, נדגיש שוב כי בהלכת חזן קובע ביהמ"ש מספר מאפיינים להלוואה:
1. הלוואה יש להחזיר על פי תנאי הסכם ההלוואה.
2. הלוואה צריכה להיות מעוגנת בהסכם מפורש המציין את תנאי ההלוואה ופירעונה.
3. הלוואה צריכה להירשם חשבונאית בספרי המלווה )החברה( כהלוואה.
4. יש לשלם בפועל ריבית על הלוואה, ולמסות את הריבית בידי החברה.
8

9. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
מכירת דירת מגורים לחברה
www.ahe c - tax. co. i l

10. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
החלטת מיסוי - מע"מ
לאחרונה התפרסמה החלטת מיסוי מס' 6637/14 לעניין - החבות במע"מ של רכישת דירת
מגורים ע"י חברה שלא עוסקת בענף המקרקעין והשכרתה לבעל המניות.
נציין, כי החלטת מיסוי זו משנה את עמדת הרשות כפי שהיתה קודם לכן.
www.ahe c - tax. co. i l
העובדות:
1.לחברה יש פעילות עסקית )אשר אינה בענף המקרקעין( והיא רשומה במע"מ כ"עוסק"
)להלן: "החברה"(.
2.החברה רכשה דירת מגורים )להלן: "הדירה"( מאדם פרטי שאינו בגדר "עוסק" לצרכי
חוק מע"מ.
3. הדירה הושכרה ע"י החברה לבעל השליטה בחברה לצרכי מגוריו בה בתמורה לדמי
שכירות התואמים את מחיר השוק.

11. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
הבקשה:
עמדת הרשות בקשר לחבות במע"מ של עסקת רכישת הדירה מהאדם הפרטי והשכרתה למגורים
לבעל השליטה בחברה.
תמצית הסדר המס ותנאיו:
להלן עמדתנו בשים לב לנסיבות המקרה -
1. לאור העובדה כי החברה הינה בגדר "עוסק" לצרכי חוק מע"מ, רכישת הדירה מהאדם הפרטי,
הינה בגדר "עסקת אקראי" החייבת במע"מ.
2. לאור תקנה 6ב)א( לתקנות מע"מ, החייבת במס בגין העסקה הינה החברה ועליה להנפיק
חשבונית עצמית ולשלם את המע"מ הנובע ממנה.
1( לחוק מע"מ, עסקת השכרת הדירה למגורים לבעל המניות תהייה פטורה ( 3. עפ"י סעיף 31
ממע"מ.
החלטת מיסוי - מע"מ

12. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
החלטת מיסוי - מע"מ
4. לאור סעיף 41 לחוק מע"מ, לא תהייה רשאית החברה לנכות את מס התשומות הכלול בחשבונית
www.ahe c - tax. co. i l
העצמית שהנפיקה.
5. למען הסר ספק, האמור לעיל יתקיים גם במקרים שהדירה תירכש מגורם שאינו קשור לחברה
או שהדירה תושכר לגורם שאינו קשור לחברה וכן גם במקרים שעוסק שאינו מאוגד כחברה
בע"מ ירכוש לצרכי עסקו דירת מגורים מאדם פרטי והוא ישכיר את הדירה למגורים.
1( לחוק מע"מ ( 6. יש לציין כי, במידה ועוסק, שכל הכנסתו פטורה ממע"מ עפ"י הוראות סעיף 31
)לאור העובדה כי כל עיסוקו הוא השכרת דירות למגורים בפטור ממע"מ(, הוא אינו חייב
1( לתקנות הרישום, וכך רכישת הדירות לא תהווה בידו ( להירשם במע"מ כעוסק, עפ"י סעיף 1
עסקת אקראי החייבת במע"מ. זאת, בהנחה שהוא לא מוכר את הדירות אלא רק משכיר אותן.

13. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חקיקה צפויה בנושא יתרות חובה
www.ahe c - tax. co. i l

14. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חקיקה צפויה בנושא יתרות חובה
בימים אלו ישנה הצעת חוק המתגבשת בנושא יתרות חובה.
בהצעה הובאה עמדת רשות המיסים ביחס למקרים בהם יש לראותם כמשיכת
בעלים / חלוקת דיבידנד:
משיכה של כספים, נכסים בעין מהחברה על ידי בעל המניות או קרובו.
הפקדת כספי החברה בפיקדונות בבנקים כבטחונות להלוואות אותן נטלו בעלי
המניות.
משכון נכס מנכסי החברה או העמדתו כבטוחה לחוב של בעל המניות או קרובו.
רכישת דירת מגורים על ידי החברה המשמשת את בעל המניות או קרובו.
www.ahe c - tax. co. i l

15. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
רכישה עצמית של מניות
www.ahe c - tax. co. i l

16. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
רכישה עצמית
50% 50%
אובדן עלות, האומנם?
אובדן רווחים ראויים לחלוקה?
מניות באוצר

17. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
האם ישנו אובדן עלות ברכישה עצמית?
מכירת המניות הנותרות בהנחה שווי חברה לפני עסקה 2 מיליון ₪
לאחר רכישה עצמית
תמורה 1,000,000
עלות 0
רווח הון 1,000,000
www.ahe c - tax. co. i l
לאחר רכישה רגילה
תמורה 2,000,000
עלות 1,000,000
רווח הון 1,000,000
מאחר והעודפים קטנו כתוצאה מהרכישה
עצמית - שווי החברה קטן בהתאם.
• אין יום רכישה חדש.
• אובדן אינפלציוני על העלות.
• אובדן רל"ל.

18. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
כיום, חוק החברות רואה את הרכישה העצמית כסוג של חלוקה, שפירושה העברת
נכסים מהחברה לבעל מניה בה מכוח היותו בעל מניה, בדומה לדיבידנד.
חברה יכולה לבצע רכישה עצמית בתנאי שהיא עומדת ב"מבחן הרווח", כלומר, יש לה
רווחים לחלוקה במאזן שלה, באמצעותם היא מסוגלת לבצע את הרכישה העצמית
וב"מבחן יכולת הפרעון", כלומר, שלא קיים חשש כי בעקבות החלוקה החברה לא תוכל
לעמוד בהתחייבויותיה.
אם חברה אינה עומדת במבחן הרווח )אין לה עודפים מספיקים( אך סבורה כי היא
עומדת במבחן יכולת הפרעון, היא יכולה לפנות לבית המשפט כדי שיאשר את החלוקה,
לאחר שנוכח כי אכן אין סכנה שלא תוכל לעמוד בהתחייבויותיה.
www.ahe c - tax. co. i l
רכישה עצמית

19. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
רכישה עצמית - היבטי מס
www.ahe c - tax. co. i l
: חוזר מס הכנסה 10/2001
עבור בעל המניות שמכר - אירוע מס במישור ההוני של מכירת המניות , אולם ייתכן כי
במקרים מסוימים רכישה כזו תסווג כחלוקת דיבידנד לצורך מס.
על פי עמדת הרשות, ההבחנה העיקרית בין אירוע במישור ההוני לבין דיבידנד תתבסס
על טיבה של חלוקת הרווח. )אם הרכישה נעשתה באופן שווה )פרו-רטה( מכלל בעלי
המניות, סביר כי יראו את הרכישה העצמית כחלוקת דיבידנד( , במידה ואין המדובר
ברכישה שהיא פרו-רטה מכלל בעלי המניות אזי האירוע יסווג כרווח הון.

20. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
רכישה עצמית – היבטי מס
עבור החברה הרוכשת את מניותיה - פעולת רכישת המניות על ידי החברה איננה אירוע
מס )למעט במקרה של "איגוד מקרקעין", כמשמעותו בחוק מיסוי מקרקעין, שאז
עלולה לעלות טענה לחבות במס רכישה( אולם יחד עם זאת, התמורה אותה תשלם
החברה בגין רכישת מניותיה לא תותר בידיה כהוצאה.
בהתאם להוראות החוזר, מכירה עתידית של מניות הרשומות על ידי החברה תסווג
כהנפקת הון ולפיכך, לא תהווה אירוע מס )אלא במקרים חריגים בהם מכירת המניות
הרדומות נושאת אופי מסחרי(. בנוסף, כאמור לעיל, הוצאות מימון בגין הרכישה
www.ahe c - tax. co. i l
העצמית, ככל שייווצרו, לא יותרו בניכוי.

21. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
רכישה עצמית - פס"ד ברנובסקי
www.ahe c - tax. co. i l
עמ"ה 21268-06-11 דן ברנובסקי נ' פקיד שומה גוש דן
עובדות
לאחר מאבקי ירושה בין האחים דן ויהודית שכללו תביעות ביחס לאופן חלוקת
העיזבון של הוריהם הכולל מניות בחברת נכסי משפחת ברנובסקי בע"מ )להלן
"החברה"( הגיעו הצדדים להסדר פשרה שקיבל תוקף של פסק דין.
החברה מחזיקה בכ - 100 מליון ₪ מזומנים ושווה מזומנים כנגד עודפים שנבעו
. ממכירת מניות יפנאוטו בע"מ עוד בשנת 2000
: הסכם הפשרה משנת 2004
דן זכאי ל – 62.5% ממניות החברה ויהודית זכאית ל – 37.5% ממניות החברה.
.₪ החברה תרכוש את חלקה של יהודית ) 37.5% ( בתמורה ל – 37,500,000

22. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
רכישה עצמית -פס"ד ברנובסקי
יהודית )בעלת המניות המוכרת( סיווגה את התמורה כרווח הון בידיה.
בעניין זה נחתם הסכם בין יהודית לבין פקיד השומה לפיה ראו תמורה זו כדיבידנד
בידיה לפי חלקה היחסי ב - 37,500,000 המחולקים, ואת היתרה כרווח הון.
www.ahe c - tax. co. i l
טענת פקיד השומה
יש לראות בעסקת הרכישה כדיבידנד לשני בעלי המניות ורכישת המניות על ידי בעל
המניות הנותר מבעל המניות היוצא.
דרך ביצוע הפעולה מהווה עסקה מלאכותית.

23. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
רכישה עצמית – פס"ד ברנובסקי
www.ahe c - tax. co. i l
טענות המערער:
למערער לא נוצר כל רווח/התעשרות מהעסקה.
חוזר מ"ה 10/01 קובע כי רכישה מסוג זה הינה רווח הון ולא דיבידנד.
הסדר הפשרה ובכללו מנגנון הרכישה העצמית קיבל תוקף של פס"ד ולפיכך מנוע פקיד
השומה מלטעון אחרת.
פסיקת בית המשפט:
בנסיבות העניין )סיום הליך הסכסוך המשפחתי( אשר מעיד על סגירת מחלוקות בין
בעלי המניות ולא אחת ממטרות החברה לצורך ניהול פעילותה )שהיתה כספית בלבד(
מגיע בית המשפט שאינטרס בעלי המניות גובר ולא אינטרס החברה ולכן מסווג עסקה
זו כדיבידנד בידי בעל המניות הנותר!!!

24. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
תודה על ההקשבה!
ארצי, חיבה, אלמקייס, כהן - פתרונות מיסוי בע"מ
27.11.2014