1. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
היערכות לקראת תום שנת
המס 2014 - יחידים
לשכת רו"ח - מרחב תל אביב
רו"ח )משפטן( ישי כהן
ארצי, חיבה, אלמקייס, כהן - פתרונות מיסוי בע"מ
9.11.2014
1

2. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
תוכן עניינים
אי תחרות - סוף מעשה במחשבה תחילה.
חברה משפחתית - תמונת מצב.
הפסדים בשוק ההון - הקיזוז האופטימלי.
.B.T.B. הלוואת
פיקדונות וני"ע צמודי מט"ח כששער החוץ יורד.
עסקת מכירת מניות או פעילות?
חברת בית - הערכות לאור החקיקה המסתמנת.
2

3. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
תשלום עבור אי תחרות -
סקירת פסיקה
www.ahe c - tax. co. i l
3

4. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד ברנע )ע"מ 29425-01-11
www.ahe c - tax. co. i l
עובדות:
עד לפרישתו שימש המערער, במשך כ- 17 שנה, בתפקיד מנכ"ל חברת מפעלי חמצן וארגון.
בהתאם להסכם העסקתו של המערער, זכאי היה המערער, נוסף לפיצויי פרישה, גם לתקבול
בגין התחייבותו שלא להתחרות בחברה, וזאת למשך חמש שנים לאחר עזיבתו.
המערער טען כי מרכיב התשלום בעבור התחייבותו שלא להתחרות בחברה הינו רווח הון.
פקיד השומה כפר-סבא לעומת זאת טען, כי התקבול שולם למערער בגין עבודתו, ועל כן
מהווה חלק משכר העבודה, או מפיצויי הפיטורין – ובכל מקרה המדובר בהכנסה פירותית לפי
2( לפקודה. ( סעיף 2
המערער הציג עדויות חשובות בנוגע לניסיונו, יכולותיו, ומעמדו המקצועי – בארץ ובעולם –
בתחום פעילות החברה.
4

5. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד ברנע )ע”מ 29425-01-11
www.ahe c - tax. co. i l
סוגיה משפטית:
מה דינם של תקבולים אותם קיבל המערער לאחר פרישתו, בתמורה להתחייבותו שלא
להתחרות בחברה בה עבד.
פסק הדין:
בפסק הדין, סקר כב’ הש. סטולר את הפסיקה בנושא, תוך התייחסות הן לדין בארץ והן
לפסיקה הזרה. לאחר שבחן את הסוגיה לעומקה, קבע בית המשפט מפורשות: “…הזכות
להתחרות הנה “נכס” כהגדרתו בסעיף 88 לפקודה, כך שוויתור על זכות דנן עולה כדי
מכירת נכס הוני…” ובהמשך: “…תשלום של המעביד לשעבר בעבור מניעת שימוש
באותה זכות מהווה “מכירה” של ה”נכס” לענין סעיף 88 לפקודה…”.
5

6. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד ברנע )ע”מ 29425-01-11
www.ahe c - tax. co. i l
המשך פסק הדין:
בית המשפט בחן את הנסיבות הספציפית בתיק. בעניין זה, הבחין בית המשפט בין התקופה
הסמוכה לסיום תפקידו כמנכ"ל, במהלכה המשיך ושימש כיועץ חיצוני לחברה אותה ניהל
עד אז, לבין התקופה שלאחר סיום הייעוץ.
בכל הנוגע לתקופה בה שימש כיועץ, קבע בית המשפט כי בתקופה זו יש לראות את התקבול
כחלק מן השכר ששולם למערער כעבור עבודתו כיועץ, ועל כן מדובר בתקבול פירותי.
לעומת זאת, לגבי תקופה שלאחר סיום העסקת המערער כיועץ, התקבול הינו תשלום בעבור
התחייבות המערער להימנע מתחרות בחברה, ועל כן מהווה תקבול הוני.
6

7. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד אבידן )ע"מ 24270-01
www.ahe c - tax. co. i l
עובדות:
ובחברות קשורות שלה למעלה מ- 14 שנה. J&J המערער עבד בחברת
במשך השנים, כיהן במספר תפקידים שהאחרון שבהם מנהל חטיבת השיווק של
מוצרים בתחום הכירורגיה.
בסמוך לסיום עבודתו נחתם בינו לבין החברה הסכם פרישה הקובע כי בנוסף לפיצויי
J&J - הפיטורין יקבל מענק בסך של 979,188 ש"ח תמורת התחייבותו שלא להתחרות ב
ישראל למשך 24 חודשים. )להלן - "המענק"(.
ניכתה במקור בשיעור מס שולי וכן סיווגה את המענק J&J במועד תשלום המענק חברת
בטופס 106 כמאמץ מיוחד ושעות נוספות.
המערער טען כי מדובר בתשלום עבור אי תחרות המהווה תקבול הוני.
7

8. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד אבידן )ע"מ 24270-01
www.ahe c - tax. co. i l
הסוגיה המשפטית:
כיצד יסווג תקבול שמקבל עובד ממעסיקו בעת פרישתו מעבודה בתמורה להתחייבותו של
העובד להימנע מתחרות?
פסק הדין:
ביהמ"ש קובע כי במקרה דנן מדובר בתקבול הוני עבור אי תחרות וכי גם התחייבות
לשנתיים היא "הינה תקופה משמעותית ואינה תקופה של מה בכך."
עוד קובע כי,
"הצהרתה של המעסיקה בטופס 106 אינה מספקת לקבוע כי אומד דעת הצדדים היה
שונה מהאמור בהסכם, שהרי ההצהרה מתייחסת לסווג התקבולים לצרכי מס ולא
להגדרת טיב העסקה."
8

9. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד אבידן )ע"מ 24270-01
נציין כי ביהמ"ש בפסיקתו מסתמך על פס"ד ברנע, חיים ניסים, שרפ וכו'.
בניתוח פס"ד כבוד השופט רון סוקול מציין מספר מאפיינים לתשלום הוני לעובדים:
מאפייני השוק - האם מדובר בתחום מונופוליסטי או שוק שניתן להכניס מתחרה.
טיבה של התחייבות - ככל שהיא רחבה יותר מבחינת מקום והיקף תחשב לוויתור ממשי.
סוד מסחרי - האם התחייבות כולל ויתור על חופש העיסוק ,שימוש בידע וכישורים שאינם
בבחינת סוד מסחרי מוגן או שמא מהווה הגנה על קניינו של המעביד )סוד מסחרי מוגן(.
משך הזמן – משך השמן עשוי להצביע על טיבה של הוויתור , אולם, גם התחייבות לתקופה
מוגבלת וקצרה עשויה להיחשב כוויתור ,תלוי בתחום הפעילות ובנסיבות.
חישוב הסכום – ניתן לבחון תוך השוואה למענקי פרישה שמשולמים לעובדים אחרים ,
אולם, אין בזה לבדו כדאי לקבוע את טיב התקבול .
www.ahe c - tax. co. i l
9

10. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד בייגל )ע"מ 35224-10-10
www.ahe c - tax. co. i l
עובדות:
שמואל משה בייגל ז"ל )להלן - "המנוח"( קיבל מענק מבנק דיסקונט, מעבר לפיצויים ע"פ
חוק וזאת עקב פרישתו מעבודתו שם לאחר כ - 36 שנים.
הסוגיה המשפטית:
האם יש לסווג את המענק האמור כתקבול הוני כטענת המערערים, או שמא כהכנסה
פירותית כטענת פקיד-השומה?
פסק הדין:
בית-המשפט קבע כי התוספת ששולמה למנוח במסגרת הסדר הפרישה מעבר לפיצויים
שהגיעו לו על-פי דין נבעה מרצונו של הבנק לעודד יציאתם של עובדים לפנסיה מוקדמת, כך
שאין לסווגה כתקבול הוני אלא לראות בה בגדר פיצויים מוגדלים וכהכנסת עבודה.
10

11. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד בייגל )ע"מ 35224-10-10
www.ahe c - tax. co. i l
המשך פסק הדין :
אולם במסגרת זו מציין ביהמ"ש כי, במקרה דנן:
" התוצאה היא שנוכח העובדה שלא הוכח בפני, כי יש בהסכם נכס הוני שהיה בבעלות
המנוח והועבר או הומחה או שהמנוח ויתר עליו בעקבות פרישתו. אין מדובר בהסכם אי
תחרות או בהסכם, לפיו המנוח לא יפעל כנגד הבנק". )הדגשה אינה במקור א.ח.א(.
נציין כי, המערערים הציגו רק חלק מההסכם, בטענה כי אין בידם את ההסכם המלא. נמצא
כי במידה והיה הסכם אי תחרות הרי שיתכן בהחלט שביהמ"ש היה קובע כמענק הוני בגין
אי תחרות, אפילו אם נתקבל בידי עובד לשעבר, כל שכן כאשר המדובר ביחסים שבין בעלי
שליטה בחברה במסגרת מכירתה או מכירת פעילותה.
11

12. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד בייגל )ע"מ 35224-10-10
www.ahe c - tax. co. i l
המשך פסק הדין:
ביהמ"ש מציין כי מענק מסוג זה צריך להיות מעוגן בחוזה. אמירה זו של ביהמ"ש מחזקת
את הנאמר בפס"ד חיים ניסים, שבו קבע ביהמ"ש:
"תקבול שמקבל עובד ממעבידו יסווג בשים לב למהותו וטיבו ובהתאם לעילת תשלומו.
תקבולים שמקבל עובד בגין עבודתו למען מעסיקו יסווגו כהכנסת עבודה ואילו תקבולים
שמקבל העובד עבור זכויות המוקנות מעבר לזכותו לתשלום שכר או כפיצוי בגין פגיעה
בזכויות שכאלו, לא יסווג כהכנסת עבודה ואם התקבול מהווה מכר של זכות או פיצוי בגין
פגיעה בזכות של העובד, יסווג התקבול כתקבול הוני." )ההדגשה אינה במקור א.ח.א(.
12

13. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד עגיב )ע"מ 1179-09
www.ahe c - tax. co. i l
עובדות:
המערערת מכרה את אחזקותיה ) 50% ( בחברת סיסטם, שפעלה בתחום הבטון ובדיקות
קרקע. במקביל ובנוסף, מכרה החברה לסיסטם את התחייבותה לא להתחרות
בעסקיה במישרין או בעקיפין למשך 24 חודש.
הסוגיה המשפטית:
החברה ביקשה לראות בהכנסה זו כחלופה להכנסות פירותיות ולהכיר בהן על פני 24
החודשים )שלוש שנות מס(. פקיד השומה טען כי נמכרה הזכות לפעול בתחומי עיסוקה של
סיסטם, כך שמדובר ברווח הון וכולו בשנת המכר.
13

14. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
) פס"ד עגיב )ע"מ 1179-09
www.ahe c - tax. co. i l
פסק הדין:
ביהמ"ש קובע, בין השאר משום שהחברה כלל לא עסקה בתחומי פעילותה של סיסטם, כי
המדובר בהתחייבות שלא תרכוש חברות או גופים אחרים, העוסקים בתחום פעילותה:
"בעניננו, מכרה המערערת לסיסטם את זכותה להתחרות עמה בתחום עיסוקה
באמצעות רכישת חברות.....זכותה זו היא "נכס" במובן סעיף 88 לפקודה, והתמורה
שהתקבלה בגין מכירתה הינה, לכן, רווח הון.")ההדגשה אינה במקור. א.ח.א(.
ביהמ"ש מסתמך על הלכת אברך )ע"א 182/72 ( )שם נקבע כי זכות תביעה מהווה נכס
שבסעיף 88 ( ופס"ד שנקר )עמ"ה 169/87 ( ומקבע את הקביעה כי מתן התחייבות לאי תחרות
למשך שנתיים, מהווה יציאה של נכס מרשותו של אדם ולפיכך מהווה הכנסה הונית ולא
פירותית.
14

15. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
אי תחרות -חקיקה מסתמנת
בספטמבר 2014 , תזכיר חוק התוכנית הכלכלית לשנת הכספים 2015 )תיקוני
חקיקה(, התשע"ד - 2014 לסוגיית אי התחרות - מוניטין:
מוצע לתקן את פקודת מס הכנסה באופן שיקבע את היבטי המיסוי של
תקבולים המתקבלים בידי העובד ממעבידו במסגרת סיום יחסי העבודה
ביניהם )לרבות, למשל, תקבולים בגין אי-תחרות מצידו של העובד הפורש(, או
תקבולים בידי נותן שירותים במועד הפסקת מתן בשירותים, וכן תקבולים בידי
בעל שליטה המתקבלים אגב מכירת מניות.
www.ahe c - tax. co. i l
15

16. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
אי תחרות -חקיקה מסתמנת
מוצע בתזכיר לתקן או להוסיף את הסעיפים הבאים לפקודת מס ההכנסה:
להוסיף סעיף 3)יא( לפקודה - כל סכום או מענק שיתקבל אצל יחיד במסגרת סיום העסקתו כעובד
2([ או ( )לרבות פרישתו( או במסגרת הפסקת מתן שירותים - ייחשב כחלק מהכנסת עבודתו ]סע' 2
1([, לפי העניין - וימוסה בשיעור המס השולי של היחיד. ( כהכנסה ממשלח-יד ]סע' 2
7א()א( - בכך שתימחק המילה "הון" ולמעשה מענק הפרישה אצל עובד יחיד )בגובה ( לתקן את סעיף 9
החלק שאינו פטור ממס( ייחשב להכנסה פירותית )ולא הונית כפי שנקבע במספר פסקי דין(.
17 ( - במסגרת ניכויים שאין להתירם - כל סכום ששולם לרכישת מניה מבעל שליטה, ( להוסיף סעיף 32
לרבות סכומים ששולמו לו ע"מ שלא יעסוק בתחומי הפעילות של החברה הנמכרת )למשל, אי-תחרות(
- מצד אחד, לא יותרו כהוצאה שוטפת אצל הרוכש, ומצד שני, ייחשבו כחלק מהתמורה בעד המניות
אצל המוכר. כמו-כן, מוצע גם לתקן ולהרחיב בהתאם את הגדרות "מחיר מקורי" ו-"תמורה" שבסעיף
www.ahe c - tax. co. i l
88 לפקודה, כך שיכללו סכומים נוספים אלה(.
16

17. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - תמונת מצב
www.ahe c - tax. co. i l
17

18. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - שינויים בהגדרות
חברה חדשה - שהודיעה על בקשתה תוך שלושה חודשים ממועד
התאגדותה.
למעשה ניתן רק "פעם בחיים" לבקש להיות חברה משפחתית וזאת במועד
ההתאגדות.
ההכנסה החייבת של החברה המשפחתית המיוחסת לנישום המייצג -
הינה לרבות שבח !!!
נציין כי, עוד לפני שינוי החקיקה בעניין זה קיבלה רשות המיסים את העמדה לפיה
ניתן לייחס גם שבח בחברה משפחתית לנישום המייצג.
www.ahe c - tax. co. i l
18

19. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - רווחים לחלוקה
"רווחים שחולקו מהכנסות החברה" - נוספה הגדרה
לעניין רווחים שניתנים לחלוקה ולא יראום כדיבידנד -
הכנסה חייבת )כולל שבח( בתוספת הכנסה פטורה
ובניכוי המס שחל אם שולם על ידי החברה והיא לא
חייבה את הנישום בגינו.
למעשה מדובר בטיפול סוגיית רווחי אקוויטי רווחי שערוך
וכד'.
מה דינם של הפסדים שהיו לחברה המשפחתית שעלו
לנישום המייצג?
www.ahe c - tax. co. i l
19

20. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - 64 א) 8( - הטבות
5(, עולה חדש, תושב חוזר ותיק, ( הטבות אישיות כגון נכה 9
תושב חוזר או תושב חוץ, יינתנו לנישום המייצג הזכאי
להטבה רק לפי חלקו ברווחי החברה.
תחולה:
עולה חדש, תושב חוזר ותיק, או תושב חוץ - יחול רק על רווחים
. שהופקו מיום 1.1.2014
חריג - על עולה חדש או תושב חוזר ותיק שעלו/חזרו ושהיו נישום
מייצג בחברה משפחתית לפני 1.1.2014 לא יחולו הוראות הסעיף
לעד!!!
www.ahe c - tax. co. i l
אישיות
20

21. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - מכירת מניות
במכירת מניה של חברה משפחתית
יופחת מהתמורה של המוכר ומעלות המניה לרוכש סכום
בגובה הרווחים שהצטברו ולא חולקו.
ולעניין זה, "רווחים" - הכנסה חייבת בתוספת הכנסה פטורה ובניכוי
המס שחל על בעל המניה אם שולם על ידי החברה והיא לא חייבה
את הנישום בגינו ודיבידנד שחויב )מה דינם של הפסדים במהלך
התקופה?(.
רוכש - לרבות בדרך של הקצאה.
הפחתת התמורה הינה לכל אחד מהמוכרים לפי חלקו בחברה.
אין תחולה להוראות 94 ב בשנות ההטבה.
www.ahe c - tax. co. i l
21

22. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - מכירת מניות
ייווסף לתמורה של מוכר המניה סכום בגובה ההפסדים
שיוחסו לנישום בתקופת ההטבה.
הוראה זו לא תחול אם הנישום שההפסדים יוחסו לו נפטר טרם
מכירת המניה.
לעניין זה, "הפסדים" - סכום השווה להכנסה החייבת שיוחסה
למוכר המניה בניכוי הפסדים שיוחסו לו החל משנת מס 2014 ואילך,
ובלבד שהוא סכום שלילי.
הסעיף מוסיף את ההפסדים רק למוכר המניה שהוא הנישום המייצג
לו יוחסו ההפסדים.
www.ahe c - tax. co. i l
22

23. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית - אי קיום תנאים
חדל להתקיים תנאי סף בנישום המייצג - תוכל החברה לבחור
בעל מניות אחר כמייצג, תוך 60 יום ]ולא עם הגשת הדוח
השנתי כפי שהיה בדין הישן[. לא הודיעה - תחדל מלהיות
משפחתית מתחילת השנה.
חדל להתקיים תנאי סף בחברה - כגון שהוקצו מניות לאחרים,
תחדל החברה מלהיות משפחתית מתחילת השנה.
סנקציה - דיבידנד שקיבלה בשנה זו יחויב במס כיחיד ]כאילו
נותרה משפחתית[. למעט, אי עמידה בתנאי בעקבות חבר
שנפטר או בעקבות רכישה של 25% )כנראה שכיוונו ל - 25%
ומעלה( ע"י צד לא קשור, לרבות הקצאה.
www.ahe c - tax. co. i l
23

24. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברה משפחתית
חברה יכולה לחזור בה מלהיחשב משפחתית - עד חודש לפני
תחילת שנת מס ]ולא עד מועד הגשת הדוח השנתי כפי שהיה
בדין הישן[. )נראה שרשות המיסים תפרש חודש כחודש מלא -
פס"ד קליאוט(.
חברה שחדלה להיות משפחתית לא תוכל לשוב להיות
משפחתית.
חברה משפחתית לא תוכל להיות חלק משינוי מבנה, למעט
הוראות סעיפים 104 א ו - 104 ב.
www.ahe c - tax. co. i l
24

25. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
קיזוז הפסדי הון
www.ahe c - tax. co. i l
25

26. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
סדר קיזוז הפסדי הון
הפסד הון שוטף ניתן לקיזוז גם כנגד דיבידנד וריבית מני"ע שנוצרו בשנה
השוטפת.
תיקון -187 החל מ 1.1.2012- לא ניתן לקזז הפסד הון כנגד הכנסה מדיבידנד
. של בעל מניות מהותי החייבת בשיעור מס של 30%
לא ניתן לקזז הפסד הון מניירות ערך כנגד הכנסות ריבית בנקאית על
פיקדונות שונים או תוכניות חסכון.
הפסד הון מחו"ל יקוזז תחילה כנגד רווח הון בחו"ל והיתרה כנגד רווח הון
בישראל.
גיבוש הפסדי הון, מימוש נכסים, פירוק חברות.
www.ahe c - tax. co. i l
26

27. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
תכנון מס מושכל בהלוואות חברתיות,
B.T.B שטרי הון והלוואות
www.ahe c - tax. co. i l
27

28. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלוואה בין חברתית 3)י(
www.ahe c - tax. co. i l
28

29. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלוואה בין חברתית 3)י(
www.ahe c - tax. co. i l
סעיף 3)י( קובע כי:
"אדם שנתן הלוואה שנרשמה בפנקסי חשבונות שנוהלו לגבי הכנסה שלגביה היו
חייבים לנהל פנקסים לפי שיטת החשבונאות הכפולה או חבר בני אדם שנתן
הלוואה, וההלוואה היא בלא ריבית או בריבית נמוכה משיעור שקבע לעניין זה שר
האוצר, באישור ועדת הכספים של הכנסת, יראו את הפרש הריבית כהכנסה לפי
4( בידי נותן ההלוואה ובלבד שמתקיימים יחסים מיוחדים בין נותן ( סעיף 2
ההלוואה לבין מקבל ההלוואה."
. שיעור ריבית 3 )י( לשנת 2014 הינו 3.23%
הבעיה גדלה מקרים שבהם החברה שנתנה את הלוואה הינה חברה רווחית והחברה
שקיבלה את הלוואה הינה חברה מפסידה.
29

30. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלוואה בין חברתית 3)י(
www.ahe c - tax. co. i l
פתרונות אפשריים:
שטר הון - רק הנפקת שטר הון מחברה לחברה שהינה בעלת שליטה בה, לתקופה של חמש
שנים לפחות, ובהתקיים תנאים נוספים. )נפרט בהרחבה בהמשך(.
נציין כי בעבר, ניתן היה להעמיד הלוואה כאמור בדרך של הנפקת שטר הון ללא ריבית וללא
הצמדה, ובכך למעשה לצאת מתחולתו של סעיף 3)י(, תוך הימנעות מהצורך לחייב בריבית
או בהצמדה בגין ההלוואה האמורה. החל מתיקון 164 )שנת 2008 ( הנפקת שטר הון, אינה
מוציאה יותר מתחולת סעיף 3)י( למעט האמור לעיל.
30

31. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלוואה בין חברתית 3)י(
העברת מניות בהתאם להוראות סעיף 104 א לפקודה של החברה המלווה
)הרווחית( תחת החברה הלווה )המפסידה( וחלוקת דיבידנד בין חברתי שאינו
חייב במס ובכך למעשה ליתר את הצורך בהלוואה.
העברת מניות בהתאם להוראות סעיף 104 א לפקודה של החברה הלווה
)המפסידה( תחת החברה המלווה )הרווחית( והמרת ההלוואה לשטר הון לחמש
שנים ללא ריבית וללא הצמדה אשר הוראות סעיף 3)י( אינן חלות עליו, שכן
מדובר בהנפקת שטר הון ע”י חברה בשליטתה.
www.ahe c - tax. co. i l
31

32. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלוואה בין חברתית 3)י(
העברת מניות שתי החברות בהתאם להוראות סעיף 104 א לפקודה לחברה אחזקות
חדשה, פירעון ההלוואה הבין חברתית הקיימת, חלוקת דיבידנד מהחברה הרווחית
לחברת האחזקות והנפקת שטר הון לחמש שנים ללא ריבית וללא הצמדה אשר
הוראות סעיף 3)י( אינן חלות עליו ע"י החברה המפסידה לחברת האחזקות.
יצוין כי, בטרם יישום אחת מהחלופות המפורטות לעיל יש להביא בחשבון מגוון
שיקולים כגון: האם אחת מהחברות הינה איגוד מקרקעין, התחשבות במגבלות של
הוראות סעיף 104 א, כגון: תקופת החסימה וכו’, בחינת כוונה עתידית להפיכת מי
מן החברות לחברת בית, דבר שעלול להימנע עקב שינויי המבנה המתוארים.
www.ahe c - tax. co. i l
32

33. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
תרשים זרימה הלוואה שקלית
1.10.09 1.10.09
www.ahe c - tax. co. i l
התקופה
שלפני
1.10.09
השיעור שנקבע
בין הצדדים
מועד פרעון ההלוואה ?
פיצול שיעור הריבית
התקופה
שאחרי
1.10.09
התקופה
שאחרי
31.12.10
התקופה
שלפני
31.12.10
תקנה 7(א)
לא חל על המקבל חוק
התיאומים ב 12/07-
תקנה 7(ב)
חל על המקבל חוק
התיאומים ב 12/07-
תקנה 2(א)
לא חל על המקבל חוק
התיאומים ב 12/07-
תקנה 2(ב)
חל על המקבל חוק
התיאומים ב 12/07-
(1) 3.3%
לפני
1.10.09
לפני
31.12.10
לאחר
31.12.10
לאחר
1.10.09
(2) ? B.T.B האם ההלוואה
השיעור שנקבע
בין הצדדים
כן לא
1) מדד + 4% מדד ) 3.3%
הערות התרשים
.3% 1(. בשנת 2010
הינה הלוואה )BACK TO BACK (B.T.B 2(. )הלוואת
שבסמוך ) 14 יום לפני או אחרי( לנתינתה נתקבלה, שלא
מקרוב, הלוואה שאינה פחותה מסכום ההלוואה
שניתנה,בתנאים זהים )מועדי פרעון קרן וריבית, ושיעור
ריבית(.
.
33

34. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
תרשים זרימה הלוואה במט"ח
1.10.09 1.10.09
www.ahe c - tax. co. i l
התקופה
שלפני
1.10.09
השיעור שנקבע
בין הצדדים
התקופה
שאחרי
1.10.09
התקופה
שאחרי
31.12.10
התקופה
שלפני
31.12.10
תקנה 7(ג)
לא חל על המקבל חוק
התיאומים ב 12/07-
תקנה 7(ד)
חל על המקבל חוק
התיאומים ב 12/07-
תקנה 4(א)
"הלוואה רגילה"
תקנה 4(ב)
B.T.B הלוואה
שינוי שע"ח
(2) המט"ח + 3%
לפני
1.10.09
לפני
31.12.10
לאחר
31.12.10
לאחר
1.10.09
(1) ? B.T.B האם ההלוואה
שינוי שער
4% + ( הדולר ( 3
השיעור שנקבע
בין הצדדים
שינוי שער הדולר
(3) 3% +
שינוי שער
( הדולר ( 3
מועד פרעון ההלוואה ?
פיצול שיעור הריבית
כן לא
הערות התרשים
הינה הלוואה שבסמוך ) 14 יום לפני )BACK TO BACK (B.T.B 1.( )הלוואת
או אחרי( לנתינתה נתקבלה, שלא מקרוב, הלוואה שאינה פחותה מסכום
ההלוואה שניתנה,בתנאים זהים )מועדי פרעון קרן וריבית, ושיעור ריבית(.
2.( )מט"ח – כל אחד מ 8- המטבעות שנקבעו בתקנות, ולאו
)דוקא דולר(.
3.( דולר - דולר דווקא
4.( יש לשים לב שהלוואות שיענו להגדרת הלוואות במט"ח שניתנו לפני
1.10.2009 הן רק אלו שעמדו בתנאי "הלוואות במט"ח" של התקנות הישנות
דהיינו בדולר ומתוך הלוואות דולריות שנתקבלו. כל הלוואה אחרת שניתנה
לפני 1.10.2009 תחשב לצורך הוראות המעבר כהלוואה שיקלית.
34

35. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
B.T.B הלוואות
www.ahe c - tax. co. i l
35

36. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת חזן -B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
טענת פקיד השומה -
יש לחייב במס את משיכות בעל המניות כדיבידנד, זאת על אף שבעל המניות לקח הלוואה
בנקאית להחזרת המשיכה, מאחר והחברה ערבה לסילוק ההלוואה הבנקאית.
פסיקת ביהמ"ש העליון -
"יש לבחון את תנאי המשיכה ומאפייניה ובהתאם לכך לסווגה על פי הקטגוריה המתאימה
לה מבחינת ההגדרה הכלכלית והמשפטית הכללית של המושגים הלוואה ודיבידנד."
בנוסף קובע ביהמ"ש מספר מאפיינים להלוואה:
1. הלוואה יש להחזיר על פי תנאי הסכם ההלוואה.
2. הלוואה צריכה להיות מעוגנת בהסכם מפורש המציין את תנאי ההלוואה ופירעונה.
3. הלוואה צריכה להירשם חשבונאית בספרי המלווה )החברה( כהלוואה.
4. יש לשלם בפועל ריבית על הלוואה, ולמסות את הריבית בידי החברה.
36

37. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת חזן -B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
- B.T.B לעניין הלוואת
"אומנם, חברת חזן ערבה להלוואה זו ואף חתמה על כתב קיזוז מיוחד בגינה, ויש
בכך סיכון כלכלי שהיא נושאת בו. אולם, אין בכך כדי להפוך את חברת חזן למקבלת
ההלוואה ומי שתפרע אותה בסופו של דבר.
במועד הרבלנטי, עוד לא ברור אם זו אכן ההתרחשות העתידית. במידה וצפי זה
יתממש, פתוחות בפני פקיד השומה טענות שונות להגשמת מיסוי צודק ואמיתי
בסופו של דבר על חזן עמי בגין משיכות הכספים שנפרעו על ידי חברת חזן עצמה
ולא על ידיו. "
משכך אין מקום לראות את החברה כמי שקיבלה הלוואה וכי אכן מדובר בהלוואה ולא
במשיכת דיבידנד.
37

38. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת שומר - B.T.B הלוואת
.B.T.B פס"ד המחוזי אבי שומר )ע"מ 5598-07-10 (, הדן בין השאר בסוגיית הלוואה
www.ahe c - tax. co. i l
עובדות פסק הדין:
יתרת החובה של המערער ליום 31.12.04 עמדה על 1.53 מיליון ש"ח.
בסכום של 5 מיליון ₪ . B.T.B ממסמכים של הבנק עולה, שהמערער קיבל הלוואת
נרשמו שתי תנועות נגדיות בספרי הבנק, מצד אחד הבנק חייב את המערער בגין הלוואה ומצד
שני זיכה את החברה בגין פיקדון, ללא העברה אמתית של כספים.
בסוף כל שנה, הפיקדון נפרע ע"י החברה והחברה העבירה כספים למערער והמערער החזיר
אותם לבנק.
כך נעשה שלוש פעמים, עד שיתרת ההלוואה נפרעה באמצעות דיבידנד פטור ממס מהחברה
המשפחתית.
38

39. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת שומר - B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
הסוגיה המשפטית:
מהוות עסקה מלאכותית? B.T.B - האם הלוואות ה
פסק הדין:
ביהמ"ש קובע כי מדובר בעסקה מלאכותית וכי יש לראות בגובה ההלוואה כמשיכת בעלים,
כמו כן, ביהמ"ש מבחין בין פס"ד חזן לפס"ד זה. בלשון ביהמ"ש:
"האם פסק-הדין שניתן בעניין פרשת עמי חזן תומך בעמדת המערערים כטענתם? להבנתי, אין
הדבר כך. זאת, בעיקר מן הטעם שבית המשפט הבהיר שם, כי היו ראיות מוצקות לקיומה
של הלוואה מסודרת של המערער מהחברה )בהבדל ממשיכה סתם( ובכלל זה - הסכם הלוואה
מוגדר בתנאים ורישום ההלוואה בספרי החברה, בעוד שבעניין דנן - לא מצויות ראיות
להלוואה, בהבדל ממשיכה. יש גם לציין, כי הדברים לעניין העסקה המלאכותית נאמרו
בפרשת חזן בדרך אגב, ולמעשה גם לא הועלתה שם הטענה באופן בו הועלתה לפניי ."
39

40. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
הלכת שומר - B.T.B הלוואת
www.ahe c - tax. co. i l
עוד מוסיף ביהמ"ש וקובע:
"עוד יצוין בהקשר זה, כי נטען בסיכומי המערערים, כי היה ברור מראש שמדובר
במשיכה לזמן קצר, עד שהמערער ימכור את ביתו, ולא נהוג לערוך הסכמי הלוואה
כאשר מדובר בהלוואה מסוג כזה. אין בידי להסכים עם טענת ה"נוהג" הנטען, שלא
הוכח,.."
לאור האמור, נדגיש שוב כי בהלכת חזן קובע ביהמ"ש מספר מאפיינים להלוואה:
1. הלוואה יש להחזיר על פי תנאי הסכם ההלוואה.
2. הלוואה צריכה להיות מעוגנת בהסכם מפורש המציין את תנאי ההלוואה ופירעונה.
3. הלוואה צריכה להירשם חשבונאית בספרי המלווה )החברה( כהלוואה.
4. יש לשלם בפועל ריבית על הלוואה, ולמסות את הריבית בידי החברה.
40

41. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
השלכות מס בשער חליפין יורד-
מימוש השקעה בניירות ערך במט"ח
www.ahe c - tax. co. i l
רווח ראלי והפסד נומינלי לאור ירידת שער.
לגישתנו במידה ואין רווח נומינלי לא ישולם מס בגין רווח הון בישראל.
הפסד הון הנובע מירידת שע"ח האם בר קיזוז? לאור פס"ד כלל.
ניתוח מפורט של דוחות בנקים זרים.
פיקדונות במט"ח - הריבית חייבת על אף שנומינלית נוצר הפסד.
41

42. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
השלכות מס בבורסה יורדת - שינוי
אפיקי ההשקעה הפירותיים להוניים
תיקון 147 מאפשר לקזז הפסדי הון מניירות ערך גם כנגד הכנסות ריבית או
דיבידנד מניירות ערך בלבד ששיעור המס נמוך משיעור מס חברות.
לא ניתן לקזז הפסד הון מניירות ערך כנגד הכנסות ריבית בנקאית על
פיקדונות שונים או תוכניות חסכון.
יש לבחון את שינוי אפיקי ההשקעה מפקדונות או תוכניות החיסכון למק"מ
או לקרנות נאמנות אשר התשואה עליהן למעשה מבוססת על ריבית בנקאית
בגין פיקדונות.
סיווג התשואה בגין ההשקעה כרווח הון מאפשר קיזוז הפסדי ההון אל מול
אותו רווח.
www.ahe c - tax. co. i l
42

43. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
עסקת מכירת מניות או פעילות?
www.ahe c - tax. co. i l
43

44. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
שיקולים בבחינת עסקת מכירת מניות
או מכירת פעילות?
במכירת מניות המוכר הוא בעל המניות ובמכירת פעילות המוכרת היא החברה.
48% , ככל שהמניות נרכשו בתקופה מוקדמת שיעור המס במכירת מניות נע בין -25%
יותר.
שיעור המס במכירת פעילות הינו מס חברות ומס על הדיבידנד במועד המשיכה, בחברה
משפחתית שיעור המס הוא 25% , עד לרמת היחיד.
הוצאות פחת / הוצאות מימון - במכירת פעילות רוכשים את הנכסים והמוניטין של
החברה ולפיכך ניתן לקבל הוצאות פחת והוצאות מימון.
מימון הרכישה עשוי להשפיע האם כדאי עסקת מניות או פעילות.
www.ahe c - tax. co. i l
מע"מ – הבחנה בין עסקת מניות לפעילות.
44

45. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
סיווג כחברת בית
www.ahe c - tax. co. i l
45

46. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
חברת בית
סעיף 64 לפקודה קובע:
"חברת מעטים כמשמעותה בסעיף 76 , שכל רכושה ועסקיה הם
החזקת בניינים, הכנסתה תיחשב, לפי בקשתה, כהכנסתם של חברי
החברה, וחלוקתה של אותה הכנסה, לענין השומה, בין חברי החברה,
כולם או מקצתם, תיעשה כפי שיורה המנהל; הרואה עצמו מקופח על
ידי הוראת המנהל, רשאי לערער עליה לפני בית המשפט כאמור
"158 - בסעיפים 153
46

47. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברות בית – חקיקה מוצעת
עוד בתזכיר החוק שפורסם מוצע לצמצם את תחולת הסעיף דהיום ולדמותו לתיקון
שבוצע בחברה משפחתית.
www.ahe c - tax. co. i l
להלן נקודות עיקריות בתיקון המוצע:
. מספר בעלי המניות בה אינו עולה על 20
כל רכושה ועסקיה, החזקת בניינים בישראל בלבד, במישרין )וללא החזקה בהם
באמצעות חברה אחרת(.
חברה תוכל לבקש להיחשב כחברת בית תוך שלושה חודשים בלבד מיום התאגדותה.
לא ביקשה – לא תהיה לעולם חברת בית.
חברה רשאית לבקש לא יאוחר מחודש לפני תחילת שנת מס לחזור בה מלהיחשב חברת
בית בשנת המס הבאה. חברה זו לא תוכל לשוב ולהיות חברת בית בעתיד.
47

48. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברות בית – חקיקה מוצעת
www.ahe c - tax. co. i l
המשך נקודות עיקריות בתיקון המוצע:
עם הגשת דוח שנתי, תשלם חברת הבית את המס המחושב לבעלי מניותיה לפי שיעור
החזקתם בה )יחידים/חברות(, לפי שיעור החזקתם בה בתום אותה שנה.
פקיד השומה יהיה רשאי להוציא שומה לבעל מניות בחברת בית שהוצאה לה שומה
בהסכם בצו או בהעדר דוח, תוך שנתיים מיום הוצאת שומה זו, אף אם מועד שומה
לבעל המניות, לפי כל חיקוק.
הפסדים שהיו לבעל מניות לפני "תקופת ההטבה" - לא יוכלו להתקזז מרווחי חברת
בית המיוחסים לו.
48

49. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברות בית - חקיקה מוצעת
www.ahe c - tax. co. i l
הוראות מעבר :
מי שהיתה חברת בית לפני יום התחילה תוכל להמשיך להיחשב חברת בית, לפי
עקרונות המס החדשים )מבלי דרישות הסף התחיליות(.
חברה כאמור יכולה להודיע על חזרתה מלהיחשב חברת בית תוך 120 יום מיום
התחילה.
חברה רגילה קיימת, שהיתה יכולה להיחשב חברת בית טרם התיקון, תוכל לבקש תוך
חודש מיום התחילה להיחשב חברת בית, ותחשב חברת בית לפי הנוסח החדש, החל
. משנת 2014
49

50. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
חברות בית - חקיקה מוצעת
חברה רגילה קיימת שלא היתה חברת בית בשנת 2014 )?( העומדת בתנאי הסף של חברת בית לפי
העקרונות החדשים, תוכל לבקש תוך 3 חודשים מיום התחילה )?(להיחשב חברה משפחתית,
ויחולו עליה ההוראות הבאות:
יראו את כל עודפיה ליום 31.12.2014 )בניכוי אלו שחולקו מיום זה ועד יום מתן ההודעה(, כאילו
חולקו כדיבידנד. הוראה זו תחול רק אם לפחות אחד מבעלי מניותיה הינו יחיד או נישום כיחיד.
במכירת נכסים עתידית, יחול חישוב מס ליניארי: על התקופה מיום רכישתם ועד 31.12.2014
)?( מס בשיעורים שוליים, ולתקופה שמיום זה ועד יום המכירה – מס בשיעורים 25% או 30%
לפי העניין.
בשונה מהחקיקה בעניין חברה משפחתית, כאן התיקון מציין במפורש: נכס – לרבות זכות
במקרקעין.
www.ahe c - tax. co. i l
50

51. Artzi, Hiba, Elmekiesse, Cohen
www.ahe c - tax. co. i l
תודה על ההקשבה!
ארצי, חיבה, אלמקייס, כהן - פתרונות מיסוי בע"מ
9.11.2014
51