3. מתי אנו נמצאים במגרש המיסוי
הבינלאומי ?
• כאשר מדובר על הכנסות של תושב ישראל שהופקו בחו"ל;
• כאשר מדובר על הכנסות של תושבי חוץ שהופקו בישראל
Artzi, Hiba & Elmekiesse
– תשלום שמשלם תושב ישראל לתושב חוץ- יש לנכות מס במקור רק
אם הוחלט שמדובר בהכנסה החייבת בישראל;
• עסקאות בין חברות רב לאומיות קשורות (מחירי העברה);
• לשם האמור לעיל, יש להגדיר את המונחים הבאים:
תושבות (יחיד/חברה). –
מקום הפקת ההכנסה (כללי מקור) –
סווג הכנסות (רלוונטי גם למקום הפקת ההכנסה). בנוסף, יש לבחון –
את סיווג ההכנסה בדרך של בידוד הפעילות המניבה בישראל (למשל-
בנק זר שנתן הלוואה לתושב ישראל).
בעיות כפל מס והשיטות למניעתו. –
3
4. מושגי יסוד
• מדינת תושבות/מושב- המדינה שמפיק ההכנסה הוא
תושב שלה.
Artzi, Hiba & Elmekiesse
המדינה בעלת הזיקה האישית: תושבות, ,Domicile
אזרחות, מקום התאגדות, מקום משרד ראשי, מקום
שליטה וניהול
• מדינת מקור- המדינה בה הופקה ההכנסה.
המדינה המארחת: זיקה כלכלית טריטוריאלית להכנסה
הנדונה.
מדינת המקור תשמר את הזכות למיסוי הכנסות
שהופקו בתחומה;
4
5. שיטות מס נהוגות
• השיטה הטריטוריאלית: מיסוי הכנסות שהופקו בתחומי
המדינה (אין חשיבות לשאלת התושבות אלא רק לשאלת מקום
Artzi, Hiba & Elmekiesse
הפקת ההכנסה).
– בישראל, עד לתיקון 231, זו השיטה הנהוגה, עם חריגים של זיקות
פרסונאליות (סעיף 5, רווח הון);
• השיטה הפרסונאלית: מיסוי הכנסות שהופקו ע"י תושב
המדינה (אין חשיבות לשאלת מקום הפקת ההכנסה אלא רק
לשאלת התושבות);
• שיטה מעורבת: מיסוי הכנסות המופקות בתחומי המדינה (ללא
חשיבות לשאלת התושבות) ומיסוי הכנסות המופקות ע"י תושבי
המדינה (ללא חשיבות לשאלת המקום, לעניין עצם המיסוי);
– בישראל- ככלל, זו השיטה הנהוגה החל מתיקון 231.
5
6. תושבות חברה בדין הפנימי ובאמנות המס
Artzi, Hiba & Elmekiesse
תושב ישראל שליטה
או תושב וניהול
חוץ? מישראל?
6
7. הגדרת תושב ישראל בפקודה
לגבי יחיד
מבחן "מרכז החיים" (הרחבת ההגדרה בתיקון 231- דוגמאות •
Artzi, Hiba & Elmekiesse
למכלול קשריו החברתיים, הכלכליים והמשפחתיים);
חזקות ימים (381 בשנת המס או 03+ 524 ב-3 שנים); •
הגדרת "תושב חוץ" (מבחן 2+2) •
תקנות (קביעת יחידים...); •
לגבי חבר בני אדם
1. התאגדות בישראל
2. שליטה וניהול מישראל
7
8. תושבות יחיד בדין הפנימי
אימוץ מבחן "מרכז החיים –
מכלול הקשרים המשפחתיים, הכלכליים והחברתיים:
Artzi, Hiba & Elmekiesse
מקום ביתו הקבוע. 1.
מקום המגורים שלו ושל בני משפחתו. 2.
מקום עיסוקו הרגיל או הקבוע או מקום העסקתו הקבוע. 3.
מקום האינטרסים הכלכליים הפעילים והמהותיים. 4.
מקום פעילותו בארגונים, באיגודים או במוסדות שונים. 5.
אין סדר היררכי (בניגוד לאמנות המס)
8
9. תושבות יחיד בדין הפנימי: חזקות טכניות
לקביעת תושבות
1. שהות בישראל 381 ימים בשנת המס או יותר. או-
2. בשנת המס הנוכחית 03 ימים או יותר, ושהות כוללת בשנה
Artzi, Hiba & Elmekiesse
הנבחנית ובשנתיים הקודמות של 524 ימים או יותר.
דגשים:
1. החזקות הנן חזקות לקביעת התושבות (חיוביות) – אי קיומם
אומר כי לא נקיימה החזקה, אך אין זה אומר שהתקיימה החזקה
כי היחיד אינו תושב ישראל (שלילית).
2. החזקות אינן מוחלטות הן ניתנות לסתירה הן על ידי פקיד השומה
והן על ידי היחיד.
3. הסתירה על ידי היחיד תעשה בדרך של התדיינות מול פקיד
השומה.
4. בהתאם לפס"ד גונן ניתן להחיל חזקות אלו גם לפני 30.1.1.
9
10. הגדרת תושב ישראל לגבי חבר בני אדם
• חבר בני אדם שהתאגד בישראל, או
Artzi, Hiba & Elmekiesse
• חבר בני אדם שהשליטה על עסקיו וניהולם מופעלים בישראל.
"שליטה" ו"ניהול":
• מבחינה מושגית המונח "שליטה וניהול" מאגד ומאחד את שני המונחים
למושג אחד, בעל משמעות משולבת.
• אין די בבעלות משפטית פורמלית, אלא ביכולת האפקטיבית להחליט,
להשפיע, לכוון את התנהלות העסק ולתת הוראות מחייבות בעלות השפעה
מכרעת.
• השאלה העיקרית: היכן נקבעת המדיניות העסקית של החברה והיכן
מתקבלות ההחלטות האסטרטגיות.
• סייג: שליטה וניהול המבוצעים מישראל על ידי יחיד מוטב או מי מטעמו.
01
12. מקום הפקת/צמיחת ההכנסה
• עם המעבר לשיטה פרסונאלית דרושים כללים ברורים
Artzi, Hiba & Elmekiesse
לקביעת מקום הפקת ההכנסה.
• חשיבותם לגבי תושבי ישראל היא בעיקר לעניין הזיכוי ממס
זר (זיכוי בגין מס ששולם בחו"ל יינתן לתושב ישראל רק אם
אותה הכנסה נחשבת כהכנסה שהופקה מחוץ לישראל).
• לגבי תושבי חוץ החשיבות היא בעיקר לעניין זכות המיסוי
של ישראל - הכנסתם חייבת בישראל רק אם הופקה
בישראל. כמו כן החשיבות לעניין קיזוז הפסדים (מחו"ל).
21
13. קביעת כללים למקום הפקת ההכנסה
סעיף 4א: קביעת מקום המקור להכנסה פירותית
הכנסה מעסק: המקום שבו מתקיימת הפעילות העסקית מניבת ההכנסה.
Artzi, Hiba & Elmekiesse
בעסקה או עסק אקראי בעלי אופי מסחרי– המקום שבו מתבצעת העסקה
או העסק, לפי העניין.
הכנסה ממשלח יד: מקום ביצוע השירות.
הכנסת עבודה: מקום ביצוע העבודה.
ריבית, דמי ניכיון והפרשי הצמדה: מקום מושבו של המשלם.
דמי שכירות או דמי שימוש בנכס: מקום השימוש בנכס.
השתכרות או ריווח, לרבות תמלוגים, שמקורם בנכס לא מוחשי: מקום
מושבו של המשלם.
קצבה אחרת, מלוג ואנונה: מקום מושבו של המשלם.
הכנסה מחקלאות: מקום הנכס מניב ההכנסה.
דיבידנד: מקום מושבו של חבר בני אדם המשלם הדיבידנד.
31
14. קביעת כללים למקום הפקת ההכנסה
סעיף 98(ב), לעניין רווח הון:
מקום הפקתו או צמיחתו של ריווח הון יהא בישראל באחד
Artzi, Hiba & Elmekiesse
מאלה-
• אם הנכס הנמכר נמצא בישראל;
• אם הנכס הנמכר נמצא מחוץ לישראל והוא בעיקרו זכות,
במישרין או בעקיפין, לרכוש הנמצא בישראל - לעניין חלק
מהתמורה הנובע מהנכס הנמצא בישראל;
• מניה או זכות למניה בחבר בני אדם תושב ישראל;
• זכות בחבר בני אדם תושב חוץ, שהינו בעל זכות במישרין או
בעקיפין לנכס הנמצא בישראל - לעניין חלק מהתמורה הנובע
מהנכס הנמצא בישראל.
41
15. מבני השקעה בחו"ל – תרשים כללי
דינים פנימיים
היכן מתבצעת במדינות הזרות
Artzi, Hiba & Elmekiesse
הפעילות?
פעולות, לקוחות, ספקים, ניצול אמנות מס
נכסים
ודירקטיבות
מחוץ לישראל מחוץ לישראל
(באופן מלא או חלקי) (באופן מלא או חלקי) בישראל
באמצעות סניף באמצעות חברה זרה
מוסד קבע מחוץ לישראל? שליטה וניהול מישראל? חוק עידוד השקעות הון?
מוסד קבע בישראל?
פעילות הכנסות
תעשייתית הענקת שירותים פאסיביות נדל"ן
מסחרית תחולת הוראות חברת תחולת הוראות חברה
עסקאות בינלאומיות במחירי
שוק (מחירי העברה?) משלח יד זרה? נשלטת זרה?
51
17. מטרות האמנות
1. פתרון מצבי כפל מס;
2. חלוקת "עוגת המס";
Artzi, Hiba & Elmekiesse
3. קביעת מנגנונים למניעת כפל – מס;
4. חלופי מידע;
5. הקניית וודאות;
6. מניעת התחמקות ממס;
עקרונות על:
• האמנה מושתתת על הדינים הפנימיים של כל מדינה מתקשרת;
• הוראות האמנה גוברות על הוראות הדין הפנימי במדינות
המתקשרות;
• האמנה לעולם אינה מריעה את מצבו של הנישום.
71
19. מבנה בסיסי של האמנה
תחולת האמנה- על מי היא חלה ועל אילו מיסים; •
הגדרות כלליות, תושבות וקביעת מוסד קבע; •
Artzi, Hiba & Elmekiesse
חלוקת זכויות מיסוי לפי סוגי הכנסות: •
– הכנסות עסקיות- מוסד קבע, הובלה ימית/אווירית, מיזמים משולבים;
– הכנסות פסיביות- שכירות מקרקעין, דיבידנדים, ריבית, תמלוגים, רווחי הון;
– הכנסות אקטיביות- עצמאים, שכירים, שירות ממשלתי, קצבאות, דירקטורים,
אומנים וספורטאים, סטודנטים
הוראות אחרות: •
– מנגנון יישוב סכסוכים (הסכמה הדדית)
– חילופי מידע
– אי אפליה
– מניעת מסי כפל
– הגבלת הטבות
91
20. הגדרת "תושב" לגבי יחיד:
שוברי השוויון באמנות המס
סדר שוברי השוויון (במרבית האמנות)
Artzi, Hiba & Elmekiesse
• בית קבע;
• מרכז אינטרסים חיוניים - היכן קרוב יותר;
• נוהג לגור (טכני);
• אזרחות ;
• הליכי הסכמה הדדית.
• יש לבחון את שוברי השוויון רק במקרה של כפל תושבות על פי
הדינים הפנימיים - תושב וחייב במס מלא.
• אין לעבור למבחן הבא בתור, אלא אם כן לא ניתן להכריע במבחן
הקודם.
02
21. הגדרת תושב לגבי חבר בני אדם
באמנות המס
• מבחן הניהול האפקטיבי – במרבית האמנות.
• מקצת האמנות – מקום התאגדות, משרד ראשי.
Artzi, Hiba & Elmekiesse
• חריג: האמנה עם ארה"ב – הסכמה הדדית בין הרשויות
המוסמכות. המשמעות: ייתכן מצב של כפל מס על אף קיומה
של אמנה.
12
22. סעיפים 5 ו- 7: מוסד קבע (רווחי עסקים)
רווחי עסקים ("רווחים תעשייתיים או מסחריים") של תושב
אחת המדינות המתקשרות לא ימוסו בידי המדינה השנייה
Artzi, Hiba & Elmekiesse
(דהיינו: זכות מיסוי בלעדית למדינת המושב) אלא אם כן
מתקיים במדינה האחרת:
• "מוסד קבע" לגבי עסקים;
מוסד קבע
בישראל או • סוכן תלוי: חלופה לקיומו של מוסד קבע;
מחוץ
לישראל? • "בסיס קבוע" לגבי עצמאים
(הסעיף הדן בעצמאים אוחד עם סעיף מוסד הקבע באמנת המודל החדשה).
22
23. מהו מקום עסקים קבוע (מוסד קבע)?
"רף המיסוי" המקובל במדינות הוא קיומו של "מוסד קבע" במדינה •
Artzi, Hiba & Elmekiesse
האחרת . בישראל – לא קיים רף מיסוי כאמור.
מוסד קבע "פיזי": "מקום עסקים קבוע שבו מתנהלים עסקי המיזם, •
כולם או חלקם".
3 דרישות מצטברות: •
– דרישה 1: קיומו של מקום פיזי
– דרישה 2: קביעות מבחינת מיקום וזמן
– דרישה 3: פעילות עסקית המתנהלת במיזם
בהתאם לסעיף 7, היה וההכנסות הופקו באמצעות מוסד קבע, •
למדינת המקור זכות ראשונית למיסוי הרווחים ולמדינת התושבות
זכות מיסוי שיורית לרווחי המיזם אשר הופקו באמצעות מוסד הקבע.
32
24. מיסוי הכנסות פסיביות
במסגרת אמנות המס
• סעיף 6- הכנסה ממקרקעין: (דמי שכירות): זכות ראשונית
למדינת המקור ושיורית למדינת המושב;
Artzi, Hiba & Elmekiesse
• סעיף 01- דיבידנדים: זכות ראשונית מוגבלת למדינת המקור
(בדרך של ניכוי במקור) ושיורית למדינת המושב;
• סעיף 11- ריבית: זכות ראשונית מוגבלת למדינת המקור
(בדרך של ניכוי במקור) ושיורית למדינת המושב;
• סעיף 21- תמלוגים: זכות ראשונית מוגבלת למדינת המקור
(בדרך של ניכוי במקור) ושיורית למדינת המושב.
42
25. תכנון מס לגבי הכנסות פאסיביות:
"( Treaty Shoppingברירת אמנות")
Artzi, Hiba & Elmekiesse
ארה"ב ארה"ב
דיבידנד %0 דיבידנד
%5.21/%52
אנגליה ישראל
דיבידנד %0 תקיפה:
ישראל • הגבלת הטבות באמנה
• עסקה מלאכותית
• בעל זכות שביושר
52
26. סעיף 31 – מיסוי רווחי הון
במסגרת אמנות המס
• מקרקעין: זכות מיסוי ראשונית למדינת המקור ושיורית למדינת
המושב. לרבות מניות בחברה ששווי נכסיה מורכב במרביתו ממקרקעין
Artzi, Hiba & Elmekiesse
הנמצאים במדינת המקור;
• מניות: זכות מיסוי בלעדית למדינת המושב;
– באמנות שנכרתו עד 49 ובאמנות שנכרתו לאחרונה: תואם לאמנת
המודל;
– באמנות שנכרתו לאחר מכן (למשל: ארה"ב)- במכירת מניות על ידי
תושב המחזיק לפחות ב- %01, זכות מיסוי למדינת המקור;
• נכסים אחרים: זכות מיסוי בלעדית למדינת המושב.
62
27. מיסוי הכנסות אקטיביות
במסגרת אמנות המס
• סעיף 41- שירותים אישיים שברשות (עצמאי).
Artzi, Hiba & Elmekiesse
מיסוי לפי סע' 7 לאמנת המודל. זכות מיסוי בלעדית למדינת המושב,
אלא אם העבודה בוצעה במדינת המקור ולנישום יש בסיס קבוע
במדינת המקור.
• סעיף 51- שירותים אישיים שבתלות (שכיר).
– זכות מיסוי ראשונית למדינת המקור ושיורית למדינת המושב.
– זכות מיסוי בלעדית למדינת המושב אם: הנישום שהה במדינת
המקור 381 יום או פחות ב- 21 חודשים רצופים וגם המעביד אינו
תושב מדינת המקור
72
28. סעיף 52 – נוהל הסכמה הדדית
כינון מנגנון המאפשר לרשויות המוסמכות של ישראל
והמדינה האחרת להתייעץ ביניהן ולהגיע להסכמה
Artzi, Hiba & Elmekiesse
הדדית שתפתור בעיות המתעוררות במסגרת הפעלת
האמנה ותמנע מיסוי כפל.
82
32. מלחמה בתכנוני מס
כללי -C.F.Cחברה נשלטת זרה; •
•
Artzi, Hiba & Elmekiesse
כללי מימון דק (מקובל בעולם. אין חקיקה בישראל);
כללים למחירי העברה; •
חובות דווח (תכנוני מס החייבים בדיווח); •
רשימה שחורה של מקלטי מס(מקובל בעולם. אין חקיקה •
בישראל);
23
33. חובות דיווח בישראל
• חובת הגשת דוח שנתי: סייג לפטור מהגשת דו"ח שנתי (כדוגמת
שכירים מהם מנוכה מלוא המס במקור) – החזקה בחברה זרה או
Artzi, Hiba & Elmekiesse
בשותפות זרה, ללא קשר לשיעור ההחזקה.
• חובת דיווח על החזקה בחבר בני אדם תושב חוץ:
– תושב ישראל המחזיק בחברה זרה, במישרין או בעקיפין, מחויב לציין
החזקה זו בדוח השנתי המוגש לרשויות המס בישראל ("טופס 051").
– החזקה בין במישרין ובין בעקיפין, של תושב ישראל (יחיד או חברה)
בחברה זרה, היא תכנון מס חייב בדיווח בהתקיים תנאים מסוימים, ולכן
כרוך בדיווח מיוחד בנפרד ("תכנוני מס אגרסיביים"). ככלל רלבנטי
להחזקה של %52 או יותר.
• חובת דיווח על עסקאות בינלאומיות: חובת פירוט בנספח לדוח
השנתי על ביצוע עסקאות בינלאומיות, לרבות עסקאות אשראי
בינלאומיות בין צדדים קשורים, בהתאם לתנאי השוק.
33
35. מסגרת הדיון
יחיד תושב מטרת ההוראה
ישראל
Artzi, Hiba & Elmekiesse
למנוע מנישומים להסיט הכנסות פסיביות
שמקורן מחוץ לישראל למסגרת משפטית
חברה חברה נפרדת. הוראה משלימה לשיטת המיסוי
תושבת תושבת הפרסונאלי.
ישראל חוץ
העקרון
%8 %06 %23 דיבידנד רעיוני. חיוב על בסיס צבירת
הרווחים בחברה אף שטרם חולקו לנישום.
חברה הדין המהותי
תושבת חוץ "בעל שליטה בחברה נשלטת זרה שיש לה
הכנסה רווחים שלא שולמו, יראו אותו כאילו קיבל
פסיבית כדיבידנד את חלקו היחסי באותם רווחים".
53
38. מטרת הסעיף ואופן המיסוי
סעיף 5(5) לפקודה הנו סעיף אנטי תכנוני שנועד למנוע אפשרות
Artzi, Hiba & Elmekiesse
להתחמק ממס באמצעות פעילות במסגרת חברה זרה.
הסעיף קובע במפורש כי גם הכנסה ממשלח יד שמבצע נישום
באמצעות "חברת משלח יד זרה" תהיה חייבת במס בישראל.
• הכנסה שהפיקה "חברת משלח יד זרה".
• הנובעת מפעילות "במשלח יד מיוחד".
• בגובה "ההכנסות של בעלי המניות תושבי ישראל".
83
39. הגדרת "חברת משלח יד זרה" - ס' 5(5)(ה)
"חברת מעטים". •
•
Artzi, Hiba & Elmekiesse
%57 או יותר מאמצעי השליטה מוחזקים במישרין או
בעקיפין ע"י יחידים תושבי ישראל.
בעלי השליטה או קרוביהם, המחזיקים במישרין או בעקיפין •
ב- %05 או יותר מאמצעי השליטה, עוסקים ב"משלח יד
מיוחד" עבור החברה.
מרבית (מעל %05) הכנסותיה או רווחיה של החברה בשנת •
המס נובעות מ"משלח היד המיוחד".
93
42. מחירי העברה
סוגיית מפתח בכל הקשור לעסקאות בינלאומיות בין צדדים קשורים. –
–
Artzi, Hiba & Elmekiesse
תחולה על צדדים שיש ביניהם "יחסים מיוחדים".
כללי מחירי העברה באים להתמודד עם מצב של הסטת רווחים –
למשטר מס נמוך בתוך קבוצת חברות. נישום עשוי להסיט הכנסות
וחבות מס אל משטר המס הנמוך יותר ובכך לצמצם חבות מס באופן
מלאכותי. לפיכך, נישום תושב ישראל מחויב לעמוד בכללי מחירי
העברה בעסקאות כאמור, על פי תקנות שנקבעו.
אם בשל היחסים המיוחדים נקבע מחיר "עסקה" השונה ממחיר שוק, –
יכול פקיד השומה לתקן את תנאי העסקה ולייחס הכנסה גבוהה יותר
מזו שדווח עליה בפועל על ידי הנישום.
ביסוס המחיר באמצעות "חקר מחירי העברה. –
חל גם על עסקאות אשראי! –
24