National tenderday aanbesteder in moeilijkheden

1. Dirk Van Heuven
26/10/2017 – National Tender Day (Brussel)
Aanbesteder in moeilijkheden
Hoe als aanbesteder te handelen bij een
(dreigende) insolventie van je
opdrachtnemer?

2. 26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 2
1. Agenda
∎Over ondernemingen in moeilijkheden
∎Welke instrumenten staan ter beschikking van de aanbesteder bij insolventie van de
opdrachtnemer?
∎Praktische tips voor het zo snel en goed mogelijk afwerken van de overheidsopdracht
met zo min mogelijk negatieve, financiële gevolgen
Vanuit het perspectief van de aanbesteder!

3. 2. Over ondernemingen in
moeilijkheden
Nieuwe Insolventiewet van 11/8/17 (BS 11/9/17,
inwerkingtreding 1/5/18)
∎Faillissement
De medecontractant die de overeenkomst met de
gefailleerde heeft gesloten, kan de curatoren
aanmanen om die beslissing binnen 15 dagen te nemen.
Indien geen verlenging van termijn is overeengekomen of
indien de curatoren geen uitdrukkelijke beslissing genomen
hebben voor de termijn verstreken is, wordt de
overeenkomst als beëindigd beschouwd. De schuldvordering
van de schade die eventueel verschuldigd zou zijn aan de
medecontractant wegens deze beëindiging, wordt
opgenomen in de boedel.
Indien de curatoren beslissen de overeenkomst uit te
voeren, heeft de medecontractant recht, ten laste van de
boedel, op de uitvoering van de verbintenis in zoverre zij
betrekking heeft op prestaties geleverd na de datum van het
vonnis tot faillietverklaring.
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 3

4. 2. Over ondernemingen in
moeilijkheden
Nieuwe Insolventiewet van 11/8/17 (BS 11/9/17)
∎Gerechtelijke reorganisatie (ex WCO)
De contractuele wanprestatie van de schuldenaar
voorafgaand aan de toekenning van de opschorting maakt
voor de schuldeiser geen grond uit voor de beëindiging van
de overeenkomst, in zoverre de schuldenaar deze
wanprestatie ongedaan maakt door de overeenkomst uit te
voeren binnen een termijn van vijftien dagen na hiervoor in
gebreke te zijn gesteld door de schuldeiser in de
opschorting.
Vanaf de opening van de procedure kan de schuldenaar
evenwel eenzijdig beslissen de uitvoering van zijn
contractuele verplichtingen op te schorten voor de duur van
de opschorting met een mededeling aan de medecontractant
wanneer de reorganisatie van de onderneming zulks
noodzakelijkerwijs vereist.
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 4

5. 2. Over ondernemingen in
moeilijkheden
Nieuwe Insolventiewet van 11/8/17 (BS 11/9/17)
∎Gerechtelijke ontbinding
∎Vrijwillige vereffening
∎Insolventie blijft zéér vervelend voor de
aanbesteder….
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 5

6. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 6
Het bestek
Besef dat het mis kan lopen!
∎Neem deze facultatieve uitsluitingsgrond van art. 69,
eerste lid OO-Wet op in je bestek:
wanneer de kandidaat of inschrijver in staat van
faillissement of van vereffening verkeert, zijn
werkzaamheden heeft gestaakt, een
gerechtelijke reorganisatie ondergaat, of
aangifte heeft gedaan van zijn faillissement, het
voorwerp uitmaakt van een procedure van
vereffening of gerechtelijke reorganisatie, of in
een vergelijkbare toestand verkeert ingevolge
een soortgelijke procedure die bestaat in
andere nationale reglementeringen
∎Hanteer doeltreffende selectiecriteria aangaande de
financiële en economische draagkracht
∎Voorzie de mogelijkheid van overdracht van de
opdracht

7. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke
reorganisatie, ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 7
Vóór de gunning
Beter voorkomen dan genezen: vermijd een
gunning aan een onderneming in
moeilijkheden
∎Licht de kandidaat goed door vóór gunning
∎Pas de uitsluitingscriteria en selectiecriteria
rigoureus toe op de onderneming in
moeilijkheden
De schuldvorderingen in de opschorting
worden niet in aanmerking genomen in de
regelgeving op de overheidsopdrachten
om te bepalen of de schuldenaar al dan
niet de nadere regels inzake de
terugbetaling van de desbetreffende
schulden naleeft. De Rijksdienst voor
Sociale Zekerheid of het bestuur van de
belastingen maakt geen gewag van die
schulden in de attesten die ze afleveren
∎TIP: Abnormaal lage prijzen kunnen een
onderneming in moeilijkheden verraden

8. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 8
Na de gunning, maar vóór de
aanvang der werken
∎Opdracht nog niet gesloten?
Intrekken!
∎Opdracht gesloten maar vernietigingstermijn
voor RvS nog niet verstreken of
vernietigingsprocedure lopende?
Intrekken, zo mogelijk
∎Opdracht reeds gesloten én intrekkingstermijn
verstreken?
Te laat?

9. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 9
Na de gunning ∎Voortzetting opdracht?
Insolventie maakt immers niet van
rechtswege einde aan de lopende
overheidsopdracht
∎Voordelen & nadelen
Praktisch, maar loopt het goed af?
∎Advies
Enkel als het niet anders kan of als
overheidsopdracht op zijn einde loopt

10. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 10
Na de gunning ∎Overdracht van de overheidsopdracht
Artikel 38/3, 2° AUR
∎Voordelen & nadelen
Praktisch, maar rechtsonzeker
∎Advies
Best mogelijkheid te voorzien in het bestek

11. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 11
Na de gunning ∎Minnelijke beëindiging overheidsopdracht
∎Voordelen & nadelen
Clean cut, maar wellicht minder ‘voordelen‘
als dwangmaatregelen?
∎Advies
Zeker te overwegen bij het prille begin van de
opdracht

12. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 12
Na de gunning ∎Eenzijdige verbreking
aannemingsovereenkomst
Artikel 1794 BW
∎Voordelen & nadelen
Rekening kan hoog oplopen!
∎Advies
Niet optimaal bij insolventie

13. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 13
Na de gunning ∎Gerechtelijke ontbinding
aannemingsovereenkomst wegens
wanprestatie
Artikel 1184 BW
∎Voordelen & nadelen
Traag
∎Advies
Enkel als fall back

14. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 14
Na de gunning ∎Eenzijdige verbreking overheidsopdracht bij
insolventie
Artikel 62, 1° AUR
Niet bij gerechtelijke organisatie!
∎Voordelen & nadelen
Clean cut, maar geen schadevergoeding
∎Advies
Als er weinig schade is
Als er niets te rapen valt
Als er geen tijd te verliezen is

15. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 15
Na de gunning ∎Eenzijdige verbreking van de
overheidsopdracht als ambtshalve maatregel
wegens wanprestatie
Artikel 47, § 2, 1° AUR
∎Voordelen & nadelen
Clean cut
Aanbesteder verwerft hoogstens borgsom,
maar niets meer
Zware procedure
∎Advies
Wanneer borgsom volstaat
Pas op voor overcompensatie!

16. 3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de
aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie,
ontbinding of vereffening?
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 16
Na de gunning ∎Vervangingsuitvoering als ambtshalve
maatregel wegens wanprestatie
Artikel 47, §2, 2° en 3° AUR
∎Voordelen & nadelen
Maximale schadegerechtigdheid
Maximale compensatiemogelijkheid
Zware procedure
∎Advies
Als er nog veel te presteren is
Als er veel te compenseren is
Als er veel dividend te verwachten is

17. 4. Praktische tips
26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 17
∎Contacteer advocaat
∎Sommeer de
insolventiefunctionaris over al
dan niet voortzetting opdracht
∎Stel een tegensprekelijke staat
der werken op
∎‘Maximaliseer’ je
schadeaanspraken
∎Compenseer je schade
∎Betaal de opdrachtnemer niet zomaar
∎Betaal de rechtstreekse vorderingen van
onderaannemers niet zomaar
∎Beslis snel over de juiste (dwang)maatregel
∎Vraag de borgstelling op
∎Doe tijdig een aangifte van schuldvordering
∎Schrijf nieuwe of afwerkende
overheidsopdracht uit

18. Dirk Van Heuven
www.publius.be - www. lokalebesturen.info – www.overheidscontracten. info
26/10/2017 – National Tender Day (Brussel)
Vragen?