In dit ontbijtseminarie zullen Mr. Dirk Clarysse en Mr. Nele Sercu ingaan op diverse aspecten van de Wet Continuïteit ondernemingen, zowel vanuit het standpunt van de schuldenaar-verzoeker (voorwaarden om de bescherming van de WCO te kunnen genieten, formaliteiten om de bescherming aan te vragen, voorwaarden om eventueel een verlenging te bekomen, enz) alsook vanuit de positie van de schuldeisers (welke rechten en actiemogelijkheden hebt u in het geval uw klant een gerechtelijke reorganisatie doorvoert?).

1. Wet Continuïteit Ondernemingen
Uw redding als schuldenaar, uw kwelling als schuldeiser

2. Overzicht
 Inleiding
 Wet Continuïteit Ondernemingen
 Bewarende maatregelen
 Buitengerechtelijke reorganisatie
 Gerechtelijke reorganisatie
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 2

3. Inleiding
 historiek
 Wet Continuïteit Ondernemingen 31/01/2009 (hierna: „WCO‟)
 eenvoudiger, goedkoper en soepeler
 minimale voorwaarden voor opening procedure
 langere uitvoeringstermijn voor reorganisatieplan
 communicatie per e-mail, inzage in elektronisch dossier enz.
 rechtbank kan niet ambtshalve faillissement uitspreken
 …
 hoekstenen WCO
 pro-actief optreden van kamers voor handelsonderzoek
 buitengerechtelijk minnelijk akkoord vs. gerechtelijke reorganisatie (minnelijk
akkoord/collectief akkoord o.b.v. reorganisatieplan/overdracht (geheel of gedeeltelijk) van
onderneming/activiteiten)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 3

4. Inleiding
 praktijk → zou beter kunnen werken
 relatief onbekend
 ondernemingen wachten te lang om bescherming te vragen
 malafide bedoelingen
 gevolg: groot aantal bedrijven dat bescherming WCO geniet
gaan uiteindelijk toch failliet (70 à 90%) (bron: De standaard,
08/11/2012)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 4

5. Uitgangspunt
Toepassingsgebied
Bewarende maatregelen
Buitengerechtelijke reorganisatie
Gerechtelijke reorganisatie
Wet Continuïteit Ondernemingen
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 5

6. Uitgangspunt
 financiële moeilijkheden / economische (over)leefbaarheid
in het gedrang
 herstructurering nodig
 initiatief onderneming
 ademruimte creëren om orde op zaken te stellen, en vervolgens te
herstructureren/herorganiseren
 tijdig handelen
 (nog) middelen hebben
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 6

7. Uitgangspunt
 initiatief kamers voor handelsonderzoek (artn. 8-12 WCO)
 gegevensverzameling
 knipperlichten
 enkele nieuwe, vb. ontbinding huur t.l.v. huurder
 ruimere bevoegdheden
 vb. horen derden; derden gelasten stukken over te maken; ter plaatse gaan bij
niet-verschijning
 quid na handelsonderzoek?
 verdere opvolging
 seponering
 procureur –> dagvaarding in faillissement
 maatregelen Wet Continuïteit Ondernemingen
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 7

8. Toepassingsgebied
 wel (art. 3 WCO)
 kooplieden
 landbouwvennootschappen (LV)
 handelsvennootschappen (NV, BVBA, CVBA, VOF, …)
 burg. vennootschappen met handelsvorm
 niet (art. 4 WCO)
 burg. vennootschappen met handelsvorm - vrije beroepen
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 8

9. Bewarende maatregelen
 ondernemingsbemiddelaar (art. 13 WCO)
 op verzoek van schuldenaar (SN)
 procedure
 verzoek aan kamer voor handelsonderzoek of Voorz. Rb. van Kh.
 geen formaliteiten
 beslissing in raadkamer: duur, inhoud, …
 geen voorlopig bewindvoerder, wel:
 onafhankelijk / onpartijdig tussenpersoon SN en schuldeisers (SE‟s)
 adviseur SN i.f.v. ondernemingsstrategie
 geen opschorting van betaling
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 9

10. Bewarende maatregelen
 gerechtsmandataris (art. 14 WCO)
 op verzoek van elke belanghebbende
 wanneer?
 kennelijk grove tekortkomingen van de SN of zijn organen
 die de continuïteit van de onderneming in gevaar brengen
 procedure
 verzoek aan Voorz. Rb. van Kh.
 = kort geding
 beslissing over duur, inhoud, …
 geen voorlopig bewindvoerder
 welomschreven en beperkte opdracht
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 10

11. Buitengerechtelijke reorganisatie
 voorwaarden?
 eigenlijk geen: minnelijke regeling - wilsautonomie
 tenzij men risico “verdachte periode” wil vermijden
 wanneer aangewezen?
 beginfase van moeilijkheden (als de schulden en SE‟s nog
overzichtelijk zijn)
 om de nadelige gevolgen van gerechtelijke reorganisatie te
vermijden (publiciteit, toezicht derden, extra kosten, …)
 ook voordelen SE‟s: negotiatie i.p.v. voorstel te nemen of te laten
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 11

12. Buitengerechtelijke reorganisatie
 uitsluiting artn. 17, 2 en 18 Faill. W. (art. 15 WCO)
 als met minstens 2 SE‟s
 als vermelding “om de onderneming te reorganiseren of
financieel (opnieuw) gezond te maken”
 als neerlegging griffie Rb. van Kh.
 risico misbruik
 in alle discretie afgesloten akkoord met bevriende SE‟s ten
nadele van andere SE‟s
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 12

13. Buitengerechtelijke reorganisatie
 uitzonderingen
 handelingen waarbij om niet wordt beschikt (art. 17, 1 Faill. W.)
 handelingen in het nadeel van de toekomstig gefailleerde
(art. 17, 1 Faill. W.)
 vestiging nieuwe zekerheden wegens voordien aangegane
schulden (art. 17, 3 Faill. W.)
 vestiging hypotheek waarvan de inschrijving meer dan 15d. na
het afsluiten van het akkoord gebeurt (art. 19 Faill. W)
 bedrieglijke benadeling van de rechten van andere SE‟s
(art. 20 Faill. W.)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 13

14. Gerechtelijke reorganisatie
 wat men gewoonlijk onder “WCO” verstaat
 onder toezicht van de Rechtbank
 tot behoud van de continuïteit (art. 16, al. 1 WCO)
 niet noodzakelijk de vennootschap of juridische entiteit (cfr. overdracht)
 wel de sociaal-economische entiteit zelf = behoud van de activiteiten
 rekenen op solidariteit van de SE‟s
 bevriezen schulden, kwijtschelding (intresten, schadebeding, ev. zelfs hoofdsom),
afbetalingsfaciliteiten, edm. in functie van een herstel van de continuïteit en dus
recuperatie van minstens een deel van hun schuldvordering.
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 14

15. Voorwaarde(n)
Formaliteiten
Voorwaarden en formaliteiten
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 15

16. Voorwaarde(n)
 bedreiging van de continuïteit (artn. 16 en 23, al. 1 WCO)
 weinig appreciatiemarge voor rechter (Brussel, 10/02/2010; Luik,
18/06/09)
 onmiddellijk of op korte/middellange termijn (parl. voorbereidingen)
 aannemelijk maken volstaat (Gent, 13/12/2010; Kh. Luik, 23/04/2009)
 moet voor SE‟s niet noodzakelijk voordeliger zijn dan faillissement (Bergen,
02/06/2009)
 zelfs virtueel failliete onderneming (zie verder)
 vermoeden ingeval van “alarmbelprocedure” (art. 23, al. 3 WCO)
 art. 633 W. Venn.: verliezen => netto actief < ½ kapitaal
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 16

17. Voorwaarde(n)
 ook als virtueel failliet (art. 23, al. 5 WCO)
 geschokt krediet + op duurzame wijze ophouden te betalen (art. 2 Faill. W.)
 uitzonderingen:
 als vaststaat dat continuïteit onder geen enkel beding behouden of gered kan worden
(HvB Antwerpen, 27/07/2009; Kh. Antwerpen, 05/01/2010; Kh. Tongeren, 25/05/2009)
 als blijkt dat de onderneming op de been wordt gehouden door een kunstmatig krediet /
investering van 1 aandeelhouder (Kh. Nijvel, 17/01/2011 <-> Kh. Ieper, 23/05/2012)
 niet:
 al geruime tijd geen activiteit meer (HvB Antwerpen, 19/11/2009, Kh. Antwerpen,
05/01/2010, 04/05/2010 en 25/02/2010)
 voorbereiding vereffening (Kh. Hasselt, 21/02/2011)
 verweermiddel uitvoerend beslag OG van SN die geen enkele activiteit meer
heeft (HvB Gent, 25/10/2012)
 als < 3 jaar tevoren reeds WCO aangevraagd en verkregen, uitz. overdracht
onder gerechtelijk gezag (art. 23, al. 3 WCO)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 17

18. Formaliteiten
 éénzijdig verzoekschrift (art. 17, 1 WCO)
 inhoud en stukken (art. 17, 2 WCO)
 uiteenzetting antecedenten
 doelstelling
 elektronisch adres
 twee recentste jaarrekeningen (of aangiftes PB)
 staat actief-passief < 3 maanden oud
 simulatie van de kasstromen
 lijst van erkende en beweerde SE‟s (niet louter leverancierslijst, Kh. Antwerpen,
08/07/2009)
 ev. geplande maatregelen
 …
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 18

19. Formaliteiten
 samen met het verzoekschrift?
 met verzoekschrift (1):
 uiteenzetting antecedenten, doelstelling, elektronisch adres, twee recentste
jaarrekeningen of aangiftes PB
 HvB Brussel, 23/02/2010: uiterlijk op het ogenblik van de beoordeling
 niet noodzakelijk (2):
 overige stukken zoals lijst SE‟s, simulatie kasstromen, geplande maatregelen,
edm.
 uiterlijk < 14d. na neerlegging verzoekschrift (art. 17, 4 WCO)
 sanctie? onontvankelijkheid (1), ev. ambtshalve beëindiging (2) (HvB
Antwerpen, 03/12/2009)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 19

20. Minnelijk akkoord
Collectief akkoord
Overdracht
Wijziging
Technieken of doelstellingen
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 20

21. Minnelijk akkoord
 individuele akkoorden met alle of bepaalde SE‟s
(art. 43 WCO)
 toezicht gedelegeerd rechter
 ev. tussenkomst van gerechtsmandataris (art. 27 WCO)
 akkoord wordt bij vonnis vastgesteld
 publicatie in Belgisch Staatsblad
 akkoord zelf en handelingen ter uitvoering vallen niet
onder de artn. 17, 2e en 18 Faill. W.
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 21

22. Collectief akkoord
 globaal akkoord met alle SE‟s (artn. 16 en 44-58 WCO)
 informeren alles SE‟s < 14d. na vonnis
 datum vonnis
 welke rechtbank
 bedrag van schuldvordering
 opstellen reorganisatieplan
 minstens14d. < stemmingszitting
 als gehomologeerd => vonnis + publicatie in Belgisch
Staatsblad
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 22

23. Overdracht
 van geheel of deel van de onderneming of haar activiteiten (artn. 16 en
59-70 WCO)
 op verzoek van
 SN
 bij aanvang procedure - art. 16 WCO
 lopende de procedure - art. 39 WCO
 ingeval van niet-homologatie reorganisatieplan - art. 59, 2 WCO
 OM, SE of iedere belanghebbende (art. 59, 2 WCO)
 in staat van faillissement zonder aanvraag WCO
 wanneer aanvraag wordt verworpen
 wanneer reorganisatieplan niet wordt gehomologeerd
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 23

24. Wijziging doel
 op elk ogenblik tijdens opschorting
 voorwaarden
 verzoek schuldenaar
 verslag gedelegeerd rechter
 modaliteiten
 gerechtelijk minnelijk akkoord lijkt niet realiseerbaar
=> overschakelen naar collectief akkoord of overdracht onder gerechtelijk
gezag
 reorganisatieplan lijkt niet realiseerbaar
=> overschakelen naar overdracht onder gerechtelijk gezag
 in ondergeschikte orde in het reorganisatieplan
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 24

25. Gevolgen neerlegging verzoek
Gevolgen opschorting voor SN
Gevolgen opschorting voor SE
Lopende overeenkomsten
Gevolgen
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 25

26. Gevolgen neerleggen verzoek
 kennisgeving aan OM (art. 17, 3 WCO)
 aanwijzing gedelegeerd rechter
 advies over ontvankelijkheid en gegrondheid (art. 18 WCO)
 volgt SN op tijdens procedure + informeert Rb. (art. 19 WCO)
 brengt advies uit op stemmingszitting (art. 54, al. 1 WCO)
 in afwachting van de uitspraak
 geen faillissement en gerechtelijke ontbinding (art. 22 WCO)
 geen gedwongen tenuitvoerlegging (art. 22 WCO)
 opschorting verplichting aangifte faillissement (art. 9, al. 4 Faill. W.)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 26

27. Gevolgen neerleggen verzoek
 procedure (art. 24 WCO)
 in principe in raadkamer
 tenzij uitdrukkelijk verzoek SN
 zie ook mogelijkheid tussenkomst art. 5 WCO
 binnen < 10d. na neerlegging
 vonnis < 8d.:
 duur (max 6mnd), dag/plaats/uur van stemming, …
 ev. aanstelling gerechtsmandataris of voorlopig bewindvoerder
 publicatie in Belgisch Staatsblad < 5d. (art. 26, 1 WCO)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 27

28. Gevolgen neerleggen verzoek
 SN: mededeling aan alle SE‟s < 14d. na vonnis (art. 26, 3 WCO)
 hoger beroep (art. 29 WCO)
 < 8d. na kennisgeving
 werkt schorsend als vonnis EA het verzoek afwijst
 derdenverzet (art. 5, al. 2 WCO -> rechtsmiddelen Ger. W.)
 niet voor SE‟s, tenzij (art. 1122, 3 Ger. W.)
 bedrog i.h.v. SN
 voorrecht, hypotheek of enig ander recht dat buiten hun Sv. ligt
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 28

29. Gevolgen neerleggen verzoek
 aanstelling gerechtsmandataris (art. 27 WCO)
 op verzoek van SN of elke (andere) belanghebbende (bij
tegensprekelijk verzoekschrift)
 als nuttig voor het bereiken van de doelstellingen
 voorbeelden:
 vb. gezondheidsredenen (Kh. Luik, 14/05/2009)
 vb. om objectiviteit en sereniteit te behouden (Kh. Luik, 12/05/2009)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 29

30. Gevolgen neerleggen verzoek
 aanstelling voorlopig bewindvoerder (art. 28 WCO)
 op verzoek van elke belanghebbende of het OM
 als kennelijk grove fout of kennelijk kwade trouw
 SN en gedelegeerd rechter worden gehoord
 voorlopig bestuurder vervangt het bestuur
 bijsturen of intrekken tijdens de periode van opschorting
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 30

31. Gevolgen opschorting voor SN
 beschermd tegen
 faillissement (art. 30, al. 2 WCO)
 gerechtelijke ontbinding (art. 30, al. 2 WCO)
 schuldeisers (artn. 30, al. 1 en 31 WCO)
= “adempauze” om een reorganisatie voor te bereiden
 vrijwillige betalingen (oude schulden)?
 geen samenloop =>mogelijk (art. 33, al. 1 WCO)
 artn. 17, al. 2 en 18 Faill. W. niet van toepassing (art. 33, al. 4 WCO)
 recht van de sterkste?
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 31

32. Gevolgen opschorting voor SN
 ook negatieve gevolgen
 inspanningen en kosten
 voorbereiding procedure, herstructureren, opmaak reorganisatieplan, …
 kosten procedure en griffie, ev. gerechtelijk mandataris
 kosten accountant en advocaat
 geen vrijstelling van aansprakelijkheidsrisico‟s
 bekendmakingen Belgisch Staatsblad => negatieve publiciteit
 reputatieschade
 banken, leveranciers, klanten, …
 quid buitenlandse partners?
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 32

33. Gevolgen opschorting voor SE
 schulden < WCO worden bevroren
 tenuitvoerlegging uitgesloten (artn. 30 en 31 WCO)
 quid reeds gelegde beslagen
 behouden hun bewarende werking
 handlichting door de rechtbank (art. 31, al. 2 WCO)
 verzoek SN
 verslag gedelegeerd rechter
 in zoverre dit geen beduidend nadeel veroorzaakt aan SE
 positie waarin hij zou verkeren ingeval van faillissement
 belang voor de reorganisatieprocedure
 Kh. Brugge, 06/12/2010 i.v.m. beslag verhuurder op de inboedel - voorrecht
 Kh. Tongeren, 23/09/2011 i.v.m. beslag door de fiscus
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 33

34. Gevolgen opschorting voor SE
 “aangifte” = bevestiging van schuldvordering door SN
 SE akkoord => herstelplan
 SE niet akkoord => Rb. van Kh. (art. 46, 1 WCO)
 betwisting andere belanghebbende => Rb. van Kh. (art. 46, 2
WCO)
 ev. enkel vaststelling van bedrag aanvaard in kader van WCO
 als betwisting niet de bevoegdheid Rb. van Kh. is + verwijzing naar
bevoegde rechtbank (art. 46, 3 WCO)
 als zij niet binnen een voldoende korte termijn kan beslechten (art. 46, 3
WCO)
 geen rechtsmiddelen!
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 34

35. Gevolgen opschorting voor SE
 schulden > WCO
 moeten volgens de afgesproken of opgelegde betalingscondities
worden betaald
 zoniet: alle mogelijke actiemiddelen: dagvaarding, beslag, …
 supervoorrecht (art. 37 WCO):
 prestaties uitgevoerd tijdens periode van opschorting
 als boedelschulden beschouwd in navolgend faillissement
 vw.: nauwe band tussen WCO procedure en faillissement
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 35

36. Lopende overeenkomsten
 blijven doorlopen - dezelfde modaliteiten (art. 35, 1 WCO)
 uitzonderingen:
 contractuele wanprestatie (art. 35, 1, al. 2 WCO)
 ingebrekestelling SE
 wanprestatie niet ongedaan gemaakt < 15d.
 grond voor beëindiging
 beslissing SN (art. 35, 2 WCO)
 als noodzakelijk voor reorganisatieplan of overdracht
 mededeling < 14d. na vonnis
 schadevergoeding wordt schuldvordering in de opschorting
 uitz. arbeidsovereenkomsten
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 36

37. Reorganisatieplan
Verlenging termijn voorlopige opschorting
Voortijdige beëindiging voorlopige opschorting
Overdracht onderneming/activiteiten
Einde termijn van opschorting
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 37

38. Reorganisatieplan
 reorganisatieplan bevat 2 luiken
 beschrijvend gedeelte – onderneming beschrijft haar situatie
 staat van de onderneming, moeilijkheden die zij ondervindt en middelen waarmee
ze deze wil verhelpen
 verslag over de betwistingen van schuldvorderingen
 omschrijving over hoe de onderneming haar rendabiliteit zal herstellen →
bewijzen (Parl. St. Kamer, Doc. 52 0160/002, p. 67)
 bepalend gedeelte
 de maatregelen om de schuldvorderingen in de opschorting te voldoen
 gedifferentieerde regeling voor bepaalde categorieën van
schuldeisers toegelaten (art. 49 WCO) (HvB Luik, 24/03/2011 en Grondwettelijk
Hof 18/01/2012)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 38

39. Reorganisatieplan
 t.a.v. gewone SE‟s in de opschorting (art. 49 WCO)
 afbetalingsmodaliteiten → max. 5 jaar vanaf homologatie
 kwijtschelding of herleiding hoofdsom/interesten/kosten – geen
wettelijke grens (HvB Luik, 24/03/2011)
 verkoop bepaalde activa
 omzetting schuldvordering in aandelen
 fiscus en RSZ zijn gewone schuldeisers in de
opschorting (Hof van Cass. 30/06/2011 en Grondwettelijk Hof 18/01/2012)
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 39

40. Reorganisatieplan
• t.a.v. buitengewone SE‟s in de opschorting (art. 50 WCO)
 bijzonder voorrecht, hypotheek, eigenaars (art. 2, d WCO)
 opschorting van bestaande rechten → max. 24 maanden vanaf
neerleggen verzoekschrift
 termijn kan verlengd worden met 12 maanden indien SA kan
bewijzen dat financiële toestand en verwachte inkomsten van de
onderneming integrale terugbetaling redelijkerwijze mogelijk
maken
 interesten verder verschuldigd lopende de opschorting
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 40

41. Reorganisatieplan
 interesten verder verschuldigd lopende de opschorting
 rechten van buitengewone SE‟s in de opschorting kunnen enkel
aangetast worden middels individuele toestemming of minnelijk
akkoord (art. 50, lid 3 WCO)
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 41

42. Reorganisatieplan
 neerlegging ≥ 14 dagen voor stemmingszitting (art. 44 WCO)
 mededeling aan alle SE‟s in opschorting (art. 53 WCO)
 stemmingszitting = inspraak SE‟s in opschorting
 stemgerechtigd: „oude‟ SE‟s waarvan de schuld vaststaat/voorlopig
aanvaard is en wiens rechten door reorganisatieplan beïnvloed
worden
 niet stemgerechtigd: „oude‟ SE‟s waarvan de schuld niet
vaststaat/voorlopig aanvaard is, „oude‟ SE‟s waarvan rechten intact
blijven en „nieuwe‟ SE‟s
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 42

43. Reorganisatieplan
 stemmingszitting
 verslag gedelegeerd rechter
 opmerkingen SN en SE‟s
 SE kan volmacht geven aan SN (Brussel, 03/03/2011)
 let op: advocaten - bijz. volmacht nodig (valt buiten mandaat „ad litem‟
van art. 728 Ger. W.)
 dubbele meerderheid vereist (art. 54 WCO)
 gewone meerderheid van het aantal toegelaten en aanwezige SE‟s
 deze SE‟s moeten met hun schuldvorderingen de helft van de in
hoofdsom verschuldigde bedragen vertegenwoordigen
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 43

44. Reorganisatieplan
 homologatie door rechtbank ≤ 14 dagen na stemmingszitting en in
elk geval voor verstrijken termijn voorlopige opschorting
 homologatie = quasi-automatisme; enkel te weigeren bij (art. 55,
lid 2 WCO)
 niet-naleving vormvereisten (Kh. Tongeren, 15/03/2010; Kh. Dendermonde,
20/09/2010; Kh. Nijvel, 17/01/2011)
 schending openbare orde (cfr. beginselen van gelijkheid en niet-discriminatie)
 homologatie heeft gevolgen t.a.v. alle SE‟s in de opschorting
 debat noodzakelijk omtrent middel tot niet-homologatie → kan
rechtbank verplichten tot heropening debatten → sanctie nietigheid
(o.g.v. recht van verdediging)
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 44

45. Reorganisatieplan
 tegen vonnis inzake (niet)-homologatie → hoger
beroep of derdenverzet mogelijk (art. 56 WCO)
 hoger beroep tegen vonnis dat homologatie
verwerpt werkt schorsend (art. 56, lid 3 WCO)
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 45

46. Reorganisatieplan
 reorganisatieplan kan steeds ingetrokken worden (art. 58 WCO)
 voorwaarden
 geen stipte naleving reorganisatieplan (SE + OM)
 bewijs dat het niet anders zal kunnen en dat SE er schade zal door lijden (SE)
 modaliteiten
 dagvaarding door SE of op verzoek OM
 verslag gedelegeerd rechter
 SN wordt gehoord
 publicatie vonnis in Belgisch staatsblad
 hoger beroep/derdenverzet mogelijk (geen derdenverzet voor SE‟s in de
opschorting – Kh. Gent, 26/10/2010)
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 46

47. Verlenging termijn
 voorwaarden (art. 38 WCO)
 verzoek van SN
 voorwaarden idem als bij initiële toepassingsvoorwaarden tot
opening procedure gerechtelijke organisatie → continuïteitsvereiste
(Kh. Antwerpen, 04/05/2010)
 verslag gedelegeerd rechter
 bij vonnis, geen hoger beroep/verzet mogelijk (art. 38, 3 WCO)
 verlenging geen alternatief voor gebrek aan dynamiek (Kh.
Antwerpen, 02/03/2010 ; Kh. Antwerpen, 01/06/2010)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 47

48. Verlenging termijn
 mogelijke modaliteiten
 verlengde opschorting maximaal 12 maanden vanaf vonnis dat
verlenging toestaat (art.38, 1, lid 2 WCO)
 in buitengewone omstandigheden en wanneer belang van de
SE‟s dit toestaat: verlengde opschorting maximaal 18 maanden
vanaf vonnis dat verlenging toestaat (art. 38, 2 WCO)
 Buitengewone omstandigheden:
- omvang van de onderneming
- complexiteit van de zaak
- hoegrootheid of belang van behoud werkgelegenheid
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 48

49. Verlenging termijn
 Buitengewone omstandigheden:
- invulling door rechtspraak (vb. Bergen, 22/03/2010)
 uitzonderlijk: bijkomende verlenging met nogmaals 6
maanden wanneer onderneming na mislukte poging tot
gerechtelijk minnelijk akkoord of gerechtelijk collectief
akkoord, de overdracht van een deel of geheel van haar
onderneming/activiteiten onder gerechtelijk gezag wil
onderzoeken (art. 60, lid 2 WCO)
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 49

50. Voortijdige beëindiging
 verzaking door SN (art. 40 WCO)
 volledige of gedeeltelijke verzaking aan bescherming door
opschorting
 op ieder moment tijdens voorlopige opschorting
 voorwaarden
 verzoek van SN
 verslag gedelegeerd rechter
 uitvoering van verbintenissen t.o.v. (alle of deel) van SE‟s
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 50

51. Voortijdige beëindiging
 Rechtbank ontneemt bescherming (art. 41, 1 WCO)
 ≥ 30 dagen volgend op neerlegging verzoekschrift tot verkrijgen
bescherming WCO en tot neerlegging reorganisatieplan
 voorwaarden
 verzoek van OM / iedere belanghebbende / SN
 schuldenaar niet meer in staat continuïteit van geheel/gedeelte van
onderneming/activiteiten te verzekeren
 verslag gedelegeerd rechter
 indien verzoek OM of SE: ev. faillissement of ger. ontbinding (art.
41, 1, al. 3 WCO)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 51

52. Voortijdige beëindiging
 gevolg van de wet (art. 41, 2 WCO)
 niet neerleggen van verplichte stukken ≤14 dagen na
neerlegging verzoekschrift (art. 17, 2 en 4 WCO)
 voorwaarden
 ambtshalve beslissing rechtbank
 verslag gedelegeerd rechter
 horen van de SN
 horen van de werknemers (indien wettelijke of conventionele
verplichtingen)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 52

53. Voortijdige beëindiging
 gevolgen voortijdige beëindiging (art. 42 WCO)
 vonnis voortijdige beëindiging gerechtelijke reorganisatie = einde
voorlopige opschorting
 SE‟s hernemen volledig hun rechten
 hoger beroep mogelijk, maar werkt niet schorsend (art. 5 WCO)
 als op verzoek van OM of SE, mogelijks meteen ook
faillissement of gerechtelijke ontbinding (art. 41, 1, al. 3 WCO)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 53

54. Overdracht - gerechtelijk gezag
 ultiem redmiddel (art. 59-70 WCO)
 overdracht van een onderneming/activiteit in „going concern‟ (Kh.
Brugge, 22/03/2010) → (on)roerende goederen en/of handelsfonds
 enkel betrekking op activa (uitsluiting van passiva)
 steeds aanstelling gerechtsmandataris gelast met organiseren en
realiseren van de overdracht (art. 60 WCO)
 taak om offertes in te winnen, m.i.v. ruchtbaarheid (Bergen, 23/03/2010)
 informatieplicht t.o.v. rechtbank + gedelegeerd rechter → stelt verko(o)p(en) voor
(m.i.v. voorwaarden, rechtvaardiging en ontwerp van akte(n)
 vraagt rechtbank machtiging om tot voorgestelde verko(o)p(en) te kunnen
overgaan
 betaalt na verkoop SE‟s uit
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 54

55. Overdracht - gerechtelijk gezag
 interventierecht voor SA + SE‟s met hypotheek of pand op de
handelszaak → kunnen gehoord worden + mogelijkheid om
rechtbank te vragen toelating tot verkoop te koppelen aan
voorwaarden, v.b. minimumprijs (art. 62, lid 2 WCO)
 criteria te volgen door gerechtsmandataris/rechtbank (art. 62 WCO)
behoud geheel/gedeelte van activiteit van onderneming vs. belang SE‟s (Kh. Nijvel,
01/09/2010):
 beste offerte -> gewaarborgde werkgelegenheid
 bij gelijkwaardige offertes -> werkgelegenheidsniveau determinerend
 de eerbied voor het recht van de SE‟s en de regels van economische
mededinging verbieden de onderneming/haar activiteiten tegen elke willekeurige
prijs te verkopen
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 55

56. Overdracht - gerechtelijk gezag
 vrijwillige gerechtelijke overdracht (art. 59, 1 WCO)
 onderneming vraagt zelf overdracht onderneming/activiteiten
 personeelsafvaardiging wordt gehoord
 gedwongen gerechtelijke overdracht (art. 59, 2 WCO)
 op vraag van OM / SE / iedere belanghebbende
 alternatieve voorwaarden
 wanneer SN zich in staat van faillissement bevindt zonder een procedure van gerechtelijke
reorganisatie te hebben aangevraagd
 wanneer de rechtbank de vordering tot het openen van een gerechtelijke
reorganisatieprocedure verwerpt (art. 23 WCO), deze vroegtijdig beëindigt (art. 41 WCO) of
het reorganisatieplan intrekt (art. 58 WCO)
 wanneer SE‟s het reorganisatieplan niet goedkeuren
 wanneer de rechtbank de homologatie van het reorganisatieplan weigert
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 56

57. Overdracht - gerechtelijk gezag
 inzake overdracht personeel
 principe: rechten en plichten inzake arbeidsovereenkomsten
gaan over op de verkrijger (art. 61, 1 WCO)
 wijziging in arbeidsvoorwaarden zijn mogelijk in kader van CAO-
onderhandelingen om werkgelegenheid zeker stellen (art. 61, 2,
lid 1 WCO)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 57

58. Overdracht - gerechtelijk gezag
 inzake overdracht personeel
 wijziging aan individuele arbeidsovereenkomsten mogelijk voor zover
wijzigingen verbonden zijn aan technische, economische of
organisatorische redenen en geen zwaardere verplichtingen opleggen aan
de verkrijger (art. 61, 2, lid 2 WCO)
 SN/gerechtsmandataris lichten schriftelijk de kandidaat-verkrijger in over
zijn verplichtingen t.a.v. personeel + lichten ook personeel in (art. 61, 3 WCO)
 verkrijger beslist zelf welke werknemers hij overneemt; keuze moet
gebaseerd zijn op technische, economische of organisatorische redenen (art.
61, 4 WCO)
 verkrijger/SN/gerechtsmandataris kunnen homologatie van de
voorgenomen overdracht vragen aan de arbeidsrechtbank (art. 61, 5 WCO)
(Arbr. Bergen, 20/07/2010)
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 58

59. Overdracht - gerechtelijk gezag
 alle voor overdracht vatbare activiteiten
overgedragen → gerechtsmandataris vraagt
afsluiting van gerechtelijke reorganisatie of
ontheffing van zijn opdracht
 in praktijk vaak
 rechtbank beveelt bijeenroeping A.V. ter ontbinding
 geen/onvoldoende activiteiten/activa om onderneming
te kunnen voortzetten → faillissement
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 59

60. Overdracht - gerechtelijk gezag
 na overdracht blijft handelaar-natuurlijke persoon aansprakelijk voor
schulden die door opbrengst van overdracht niet voldaan werden
 kan ontheven worden van aansprakelijkheid onder volgende
voorwaarden (art. 70 WCO)
 overdracht van de volledige onderneming
 ongelukkig en te goeder trouw
 verzoekschrift indienen ≤ 3 maanden na vonnis dat overdracht beveelt
 gunstig vonnis niet in het voordeel van medeschuldenaars en
persoonlijke zekerheidsstellers (art. 70, lid 4 WCO – uitz. voor kosteloze borg)
→ wachten op uitspraak Grondwettelijk Hof wegens discriminatie
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 60

61. Situatie na homologatie
reorganisatieplan
 bij uitvoering reorganisatieplan is SN beschermd tegen SE‟s in de
opschorting
 schuldvordering in opschorting erkend na homologatie → betaald
zoals schuldvorderingen van dezelfde aard
 na uitvoering van reorganisatieplan is SN bevrijd t.a.v. SE‟s, tenzij
anders bepaald
22/11/2012 [titel presentatie - slide] 61

62. Vragen?
Dirk Clarysse
advocaat
+32 (475) 97 31 35
dirk.clarysse@b-right.be
Nele Sercu
advocaat
+32 (479) 94 60 35
nele.sercu@b-right.be
Bright advocaten
Accent Business Park - Gebouw C1 | Kwadestraat 149 / bus 22 | 8800 Roeselare
tel.: +32 (51) 20 28 76 | fax: +32 (51) 21 28 76 | www.b-right.be
22/11/2012 Wet Continuïteit Ondernemingen 62