הרצאתו של רו"ח רן ארצי הכנס ה - 9 למיזוגים ורכישות - מידע כנסים

1. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
www.ahec-tax.co.il
1
‫רו‬"‫ארצי‬ ‫רן‬ ‫ח‬-‫שותף‬
‫ה‬ ‫השנתית‬ ‫הועידה‬-9‫ורכישות‬ ‫למיזוגים‬-‫כנסים‬ ‫מידע‬
D.D,‫חברות‬ ‫מיזוג‬,‫שינויי‬‫מבנה‬
‫ומכירת‬‫מניות‬-‫כלי‬‫מס‬ ‫ותכנון‬ ‫מיסוי‬

2. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫נאותות‬ ‫בדיקת‬ ‫מהי‬
‫בדיקת‬‫נאותות‬‫מהווה‬‫כיום‬‫את‬‫הבסיס‬‫שעליו‬‫נשען‬‫רוכש‬‫או‬‫יזם‬
‫בעסקאות‬‫מיזוג‬‫ורכישה‬‫לצורך‬‫קביעת‬‫שווי‬‫עסקה‬,‫זאת‬‫בין‬‫השאר‬
‫כדי‬‫להגיע‬‫להחלטה‬‫אם‬‫לבצע‬‫או‬‫לא‬‫לבצע‬‫את‬‫העסקה‬.‫במקרים‬
‫רבים‬‫משפיעה‬‫תוצאת‬‫בדיקת‬‫הנאותות‬‫על‬‫קביעת‬‫מחיר‬‫העסקה‬‫ואף‬
‫על‬‫מתווה‬‫ביצועה‬.
‫מרבית‬‫בדיקות‬‫הנאותות‬‫מתחילות‬‫ומסתיימות‬‫בבדיקה‬‫פיננסית‬
‫ומשפטית‬‫לאימות‬‫הנתונים‬‫הכספיים‬‫והמשפטיים‬‫תוך‬‫חיפוש‬‫אחר‬
"‫הפתעות‬"‫פיננסיות‬‫ומשפטיות‬.
2

3. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫נאותות‬ ‫בבדיקת‬ ‫המטרה‬
‫לבדיקת‬‫הנאותות‬‫מטרות‬‫רבות‬,‫אך‬‫המשותף‬‫לכולן‬‫בהיבט‬‫הפיננסי‬
‫הוא‬‫הרצון‬‫להגיע‬‫להבנה‬‫טובה‬‫ביותר‬‫של‬‫הגוף‬‫הנבדק‬‫מנקודות‬
‫מבט‬‫שונות‬,‫להלן‬‫רשימה‬‫חלקית‬:
.1‫הבנה‬‫טובה‬‫של‬‫התאגיד‬.
.2‫הבנת‬‫השוק‬‫בו‬‫פועל‬‫התאגיד‬.
.3‫זיהוי‬‫נקודת‬‫תורפה‬‫וחולשה‬‫בתאגיד‬.
.4‫בדיקת‬‫סיכונים‬‫עסקיים‬.
.5‫בחינת‬‫עסקאות‬‫עם‬‫בעלי‬‫עניין‬‫וצדדים‬‫קשורים‬.
.6‫סקירת‬‫המצב‬‫המשפטי‬‫והכספי‬‫של‬‫התאגיד‬.
.7‫בחינת‬‫המדיניות‬‫החשבונאית‬‫והפיננסית‬‫בתאגיד‬.
.8‫ביצוע‬‫הערכה‬‫כוללת‬‫על‬‫מצב‬‫התאגיד‬.
3

4. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מבצעי‬‫עסקאות‬‫רבים‬‫אינם‬‫מנחים‬‫את‬‫מבצעי‬‫בדיקות‬‫הנאותות‬‫לבחון‬‫את‬
‫הסיכונים‬‫הגלומים‬‫בחשיפות‬‫מס‬‫הקיימות‬‫בתאגיד‬‫הנרכש‬‫או‬‫בעסקאות‬
‫מהותיות‬‫שהחברה‬‫צד‬‫להן‬‫ואינם‬‫כוללים‬‫בדיקת‬‫נאותות‬‫מיסויית‬‫כחלק‬‫בלתי‬
‫נפרד‬‫מתהליך‬‫בדיקת‬‫הנאותות‬‫הכולל‬.
‫במצגת‬‫זו‬‫נפרוס‬‫בפניכם‬‫חלק‬‫מהחשיפות‬‫בתחום‬‫מס‬‫הכנסה‬,‫מע‬"‫מ‬‫והביטוח‬
‫הלאומי‬‫העלולות‬‫להיווצר‬‫בעת‬‫רכישת‬‫חברה‬‫ללא‬‫בדיקה‬‫נאותה‬‫ומטרתה‬
‫להביא‬‫בפיכם‬‫מניסיוננו‬‫את‬‫החשיפה‬‫המיסויית‬‫האפשרית‬.‫ראוי‬‫לזכור‬‫כי‬
‫בבדיקת‬‫נאותות‬‫ייתכן‬‫ויתגלו‬"‫מגיני‬"‫מס‬‫להם‬‫המוכר‬-‫הצד‬
‫השני‬-‫אינו‬‫ער‬!
‫נאותות‬ ‫בדיקת‬‫מיסויית‬
4

5. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫תמצית‬‫הבדיקות‬‫לאיתור‬‫חשיפות‬‫בהיבט‬‫המס‬:
.1‫סקירת‬‫דוחות‬‫התאמה‬‫למס‬‫לשנים‬‫קודמות‬.
.2‫בחינת‬‫דיווחים‬‫שוטפים‬‫לרשויות‬‫המס‬‫בשנים‬‫קודמות‬(‫דיווחי‬‫רווחי‬‫הון‬,
‫דיווחי‬‫מע‬"‫מ‬,‫דיווחי‬‫ביטוח‬‫לאומי‬).
.3‫בחינת‬‫הדוחות‬‫הכספיים‬‫והשלכות‬‫הרישום‬‫החשבונאי‬‫על‬‫תוצאות‬‫המס‬
‫בשנים‬‫קודמות‬.
.4‫הסכמים‬‫עם‬‫רשויות‬‫המס‬‫לשנים‬‫קודמות‬.
‫מס‬ ‫חשיפות‬ ‫לאיתור‬ ‫הבדיקות‬
5

6. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
.1‫בחינת‬‫דוחות‬‫ההתאמה‬‫למס‬‫בישראל‬‫לפי‬‫פקודת‬‫מס‬‫הכנסה‬-‫הן‬‫בהיבטי‬
‫ההכנסות‬‫והן‬‫בהיבטי‬‫ההוצאות‬-‫לרבות‬‫קבלת‬‫חוות‬‫דעת‬‫שהנבדק‬‫קיבל‬
‫בהקשר‬‫לפרשנות‬‫לדיני‬‫המס‬‫שאומצה‬‫בדוחות‬‫המס‬‫או‬‫במבנה‬‫הבעלות‬
‫בקבוצה‬.
.2‫בחינת‬‫דוחות‬‫המס‬‫בהתאמה‬‫לחוקי‬‫עידוד‬‫שונים‬(‫למשל‬:‫חוק‬‫עידוד‬‫השקעות‬
‫הון‬/‫חוק‬‫עידוד‬‫התעשייה‬),‫תוך‬‫בחינת‬‫המתאם‬‫להוראות‬/‫חוזרי‬‫רשות‬‫המסים‬
‫ופרשנות‬‫הנבדק‬-‫לדוגמא‬-‫מסלול‬‫מועדף‬‫אינו‬‫מחייב‬‫החלטת‬‫מיסוי‬.
.3‫בחינת‬‫יישום‬‫החלטות‬‫מיסוי‬‫ואישורי‬‫מוסדות‬‫מדינה‬‫המקנים‬‫תמריץ‬‫לנבדק‬
‫בין‬‫השאר‬‫בהתבסס‬‫על‬‫חוקים‬‫נלווים‬,‫כגון‬,‫הוראות‬‫המדען‬‫הראשי‬,‫כתבי‬
‫אישור‬‫שניתנו‬‫ע‬"‫י‬‫מרכז‬‫ההשקעות‬.
‫מס‬ ‫חשיפות‬ ‫לאיתור‬ ‫הבדיקות‬-‫המשך‬
6

7. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מיסוי‬ ‫בתחום‬ ‫חשיפות‬ ‫בחינת‬
‫מקרקעין‬-‫דוגמא‬
4.‫מקרקעין‬ ‫מיסוי‬:
‫א‬.‫ושומות‬ ‫דיווחים‬ ‫בחינת‬:‫שבח‬ ‫מס‬,‫שרלוונטי‬ ‫ככל‬ ‫מכירה‬ ‫ומס‬ ‫רכישה‬ ‫מס‬,
‫החברה‬ ‫שבבעלות‬ ‫מקרקעין‬ ‫לנכסי‬ ‫בהקשר‬,‫בספרי‬ ‫לרישומים‬ ‫התייחסות‬ ‫תוך‬
‫הפחת‬ ‫ובטופסי‬ ‫החברה‬.
‫ב‬.‫כאמור‬ ‫בדיווח‬ ‫חייב‬ ‫מס‬ ‫תכנון‬ ‫בגדר‬ ‫הבאות‬ ‫עסקאות‬ ‫בגין‬ ‫דיווח‬ ‫מתן‬ ‫לוודא‬ ‫יש‬
‫הכנסה‬ ‫מס‬ ‫בתקנות‬.
7

8. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
.1‫בחינת‬‫מבני‬‫החזקה‬‫בינלאומיים‬‫והתאמתם‬‫להוראות‬‫פקודת‬‫מס‬‫הכנסה‬-‫כללי‬
‫חנ‬"‫ז‬/‫חמי‬"‫ז‬/‫תושבות‬/‫זיכוי‬‫ממס‬‫זר‬.
.2‫בחינת‬‫תוצאת‬‫המס‬‫בחו‬"‫ל‬‫ועמידה‬‫בדרישות‬‫המס‬‫במדינות‬‫זרות‬‫לרבות‬‫דיווחים‬
‫לרשויות‬‫המס‬‫באותן‬‫מדינות‬‫לדוגמא‬-‫עמידה‬‫ביחס‬‫הון‬‫הלוואות‬/‫כללי‬‫מחירי‬
‫העברה‬/‫תשלומים‬‫לספקים‬‫תושבי‬‫חוץ‬‫וכו‬.
.3‫בחינת‬‫תשלומים‬‫לתושבי‬‫חוץ‬-‫לדוגמא‬,‫עמידתם‬‫בכללי‬‫מחירי‬‫העברה‬‫וניכוי‬
‫במקור‬.
.4‫יש‬‫לוודא‬‫כי‬‫ניתן‬,‫במידת‬‫הצורך‬,‫דיווח‬‫בגין‬‫עסקאות‬‫חייבות‬‫בדיווח‬‫כאמור‬‫בתקנות‬
‫מס‬‫הכנסה‬‫בגין‬‫החזקה‬‫בחברות‬‫רב‬‫לאומיות‬.
.5‫יש‬‫לוודא‬‫קיום‬‫הוראות‬‫סעיף‬85‫א‬'‫ותקנות‬‫מחירי‬‫העברה‬‫לגבי‬‫הנבדק‬-‫יש‬‫לבחון‬
‫את‬‫עבודת‬‫סקר‬‫המחירים‬‫שבוצעה‬‫במועד‬‫הקרוב‬‫ביותר‬‫לבדיקת‬‫הנאותות‬.
‫בתחום‬ ‫חשיפות‬ ‫בחינת‬‫בינלאומי‬ ‫מיסוי‬-
‫דוגמא‬
8

9. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫חשיפות‬‫ייתכנו‬‫בנושאים‬‫הבאים‬:
.1‫איתור‬‫עסקאות‬‫פטורות‬‫וחייבות‬‫במס‬‫אפס‬-‫החברה‬‫דיווחה‬‫על‬‫עסקה‬
‫פטורה‬‫או‬‫חייבת‬‫במס‬‫אפס‬-‫יש‬‫לבצע‬‫בדיקה‬‫האם‬‫בהתאם‬‫לחוק‬‫ותקנות‬
‫מע‬"‫מ‬-‫עסקאות‬‫אלו‬‫אכן‬‫פטורות‬‫או‬‫בעלות‬‫חיוב‬‫אפס‬-‫שאילולא‬‫כן‬,
‫תצטרך‬‫החברה‬‫בעתיד‬‫לשלם‬‫מס‬‫בגין‬‫עסקה‬‫זו‬.
.2‫סוג‬‫הפעילות‬‫ואופייה‬(‫קבלן‬/‫סוכן‬/‫נותן‬‫שירותים‬)‫לצורך‬‫בדיקת‬‫שיטת‬
‫ואופן‬‫הוצאת‬‫חשבוניות‬‫המס‬-‫מועד‬‫הדיווח‬‫והנפקת‬‫החשבוניות‬‫נגזר‬‫מסוג‬
‫הפעילות‬,‫יש‬‫לבדוק‬‫כי‬‫החברה‬‫עובדת‬‫לפי‬‫שיטת‬‫הדיווח‬‫המתאימה‬
‫לעיסוקה‬,‫בהתאם‬‫לחוק‬‫ולתקנות‬‫ולא‬‫דחתה‬‫את‬‫תשלום‬‫המס‬‫בשל‬‫סיווג‬‫לא‬
‫נכון‬.
‫חוק‬ ‫בתחום‬ ‫חשיפות‬ ‫בחינת‬‫ערך‬ ‫מס‬
‫מוסף‬(‫מע‬"‫מ‬)-‫דוגמא‬
9

10. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
.3‫האם‬‫מדובר‬‫בחברת‬‫החזקות‬?‫מעצם‬‫מהותן‬,‫לחברות‬‫החזקה‬‫אין‬
‫פעילות‬‫עסקית‬‫למעט‬‫פעולות‬‫החזקה‬,‫ועל‬‫כן‬‫הם‬‫אינן‬‫זכאיות‬‫בדרך‬
‫כלל‬‫לקזז‬‫את‬‫מס‬‫התשומות‬-‫יש‬‫לבדוק‬‫האם‬‫מדובר‬‫בחברת‬‫החזקה‬
‫והאם‬‫קוזז‬‫מע‬"‫מ‬‫בשיעור‬‫מלא‬.
.4‫קבלנים‬‫קבוצות‬‫פיתוח‬‫וקבוצות‬‫ויזמיות‬-‫יש‬‫לבדוק‬‫האם‬‫בוצע‬‫קיזוז‬
‫תשומות‬‫בחברות‬‫פיתוח‬-‫שכן‬‫בהתאם‬‫לפסיקה‬‫במקרים‬‫מסוימים‬
‫קיים‬‫איסור‬‫לקזז‬‫תשומות‬‫אלו‬.
.5‫יש‬‫לוודא‬‫כי‬‫ניתנו‬‫דיווחים‬‫בהתאם‬‫לתקנות‬‫מס‬‫הכנסה‬‫תכנון‬‫מס‬
‫חייב‬‫בדיווח‬‫אם‬‫וככל‬‫שחל‬‫דיווח‬‫כאמור‬‫על‬‫הנבדק‬.
‫חוק‬ ‫בתחום‬ ‫חשיפות‬‫מוסף‬ ‫ערך‬ ‫מס‬
(‫מע‬"‫מ‬)-‫דוגמא‬
10

11. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫חשיפות‬‫ייתכנו‬‫בנושאים‬‫הבאים‬:
.1‫תשלומי‬‫ביטוח‬‫לאומי‬.
.2‫זכויות‬‫בביטוח‬‫לאומי‬(‫גמלאות‬‫וקופ‬"‫ח‬).
.3‫טיפול‬‫בעובדים‬‫בחו‬"‫ל‬(‫לגבי‬‫תשלומים‬‫וזכויות‬‫בביטוח‬
‫לאומי‬)‫ראוי‬‫לבחון‬:
‫הסכמים‬‫של‬‫החברה‬‫עם‬‫העובדים‬.
‫רשומות‬‫ביטוח‬‫לאומי‬.
‫בתחום‬ ‫חשיפות‬ ‫בחינת‬‫הלאומי‬ ‫הביטוח‬-
‫דוגמא‬
11

12. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫הבדיקה‬ ‫שלבי‬
1.‫שלב‬‫סיכום‬‫הממצאים‬-‫הבודק‬‫מרכז‬‫את‬‫ממצאיו‬‫לצורך‬‫הסקת‬
‫מסקנות‬‫והגשת‬‫דוח‬‫חוות‬‫דעת‬‫על‬‫התאגיד‬‫הנבדק‬.‫דוח‬‫זה‬‫הינו‬
"‫המוצר‬‫הסופי‬"‫של‬‫תהליך‬‫ה‬-due diligence.
‫חוות‬‫הדעת‬‫תשקף‬‫בד‬"‫כ‬‫את‬‫תנאי‬‫הבדיקה‬‫והסתייגויות‬‫הבודק‬,‫במקרים‬
‫בהם‬‫לא‬‫היה‬‫ברשות‬‫הבודק‬‫מידע‬‫מספק‬‫או‬‫קושי‬‫באימות‬‫המידע‬.
2.‫הבודק‬‫מבצע‬‫בחינה‬‫מחודשת‬‫של‬‫המדיניות‬‫המיסויית‬‫תוך‬‫ניתוח‬
‫חשיפות‬‫המס‬‫בסביבת‬‫פעילות‬‫החברה‬‫ובמגמה‬‫לבחון‬"‫הקלות‬
‫מס‬"‫להן‬‫זכאית‬‫החברה‬‫אשר‬‫אותן‬‫לא‬‫ניצלה‬.
12

13. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מיזוגים‬ ‫בעקבות‬ ‫מבנה‬ ‫שינויי‬
‫ורכישות‬
13

14. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
14
‫לפי‬ ‫מניות‬ ‫העברת‬104‫הקולטת‬ ‫והפיכת‬ ‫א‬
‫משפחתית‬ ‫לחברה‬,‫מלאכותית‬ ‫עסקה‬?
‫ביום‬19‫ביולי‬2011‫ניתן‬‫בביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬,‫ע‬"‫י‬‫כבוד‬‫השופט‬‫מגן‬‫אלטוביה‬‫פס‬"‫ד‬(‫חלקי‬)
‫בעניין‬‫זבלי‬‫שרה‬(‫ע‬"‫מ‬1129/07).
‫פסק‬‫הדין‬‫התקבל‬‫בעקבות‬‫דרישתם‬‫של‬‫המערערים‬‫לקבל‬‫פס‬"‫ד‬‫חלקי‬,‫המקבל‬‫את‬‫ערעורם‬,
‫כך‬‫שתידחה‬‫טענת‬‫פקיד‬‫השומה‬‫למלאכותיות‬‫העסקה‬,‫לאחר‬‫שזה‬‫האחרון‬‫לא‬‫הגיש‬‫סיכומיו‬
‫בשאלה‬‫זו‬.
‫שאלה‬‫נוספת‬‫שעלתה‬‫בערעור‬‫בעניין‬‫חישוב‬‫נפרד‬,‫הושארה‬‫להכרעת‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫בעניין‬
‫שקורי‬.‫הנדון‬‫הינו‬‫בחברה‬‫חדשה‬‫בשם‬‫פ‬.‫ט‬.‫טכנולוגיות‬(‫להלן‬:"‫החברה‬)",‫אשר‬‫הגישה‬
‫בקשה‬‫ביום‬30.11.99‫להיחשב‬‫משפחתית‬‫החל‬‫משנת‬‫המס‬2000.‫ביום‬30.12.99‫דיווחה‬
‫המערערת‬‫על‬‫העברת‬‫מניות‬‫חברת‬‫גוונים‬‫שבבעלותה‬,‫לחברה‬,‫בתמורה‬‫להקצאת‬‫מניות‬
‫בחברה‬,‫בהתאם‬‫לסעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬.
‫בדוחות‬‫הכספיים‬‫של‬‫החברה‬‫לשנת‬1999‫הוצג‬‫דיבידנד‬‫שהתקבל‬‫מחברת‬‫גוונים‬.‫משנתבקש‬
‫על‬‫ידי‬‫פקיד‬‫השומה‬‫תיעוד‬‫לחלוקת‬‫דיבידנד‬‫זו‬,‫נמצא‬‫כי‬‫פרוטוקול‬‫ישיבת‬‫דירקטוריון‬‫חברת‬
‫גוונים‬,‫בה‬‫הוחלט‬‫על‬‫חלוקת‬‫דיבידנדים‬‫לבעלי‬‫המניות‬,‫הינו‬‫מיום‬16.4.2001‫כשיום‬‫האקס‬
‫הינו‬31.12.1999.

15. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
15
‫לפי‬ ‫מניות‬ ‫העברת‬104‫א‬‫הקולטת‬ ‫והפיכת‬
‫משפחתית‬ ‫לחברה‬,‫מלאכותית‬ ‫עסקה‬?
‫חלקה‬‫של‬‫החברה‬‫בדיבידנדים‬‫הינו‬‫בסך‬7.9‫מיליון‬₪.‫החברה‬‫דיווחה‬‫על‬‫דיבידנד‬‫שקיבלה‬
‫כהכנסה‬,‫שאינה‬‫חייבת‬‫במס‬,‫בשנת‬1999(‫שכן‬‫החברה‬‫הפכה‬‫למשפחתית‬‫מ‬-2000).
‫בשנים‬2000‫עד‬2002‫בהיותה‬‫משפחתית‬,‫נצמחו‬‫לחברה‬‫רווחים‬‫מני‬"‫ע‬‫סחירים‬,‫ולאור‬
‫בחירתה‬‫של‬‫החברה‬‫שלא‬‫להחיל‬‫עליה‬‫את‬‫הוראות‬‫חוק‬‫התאומים‬,‫היו‬‫הללו‬‫פטורים‬‫ממס‬.
‫לדברי‬‫מפקחת‬‫מס‬‫הכנסה‬,‫לאחר‬‫הרפורמה‬‫ובהיות‬‫רווחים‬‫מני‬"‫ע‬‫חייבים‬‫במס‬‫גם‬‫על‬‫ידי‬
‫החברה‬"‫הושבו‬"‫כ‬-7.9‫מיליון‬‫ש‬"‫ח‬‫לגוונים‬,‫כנגד‬‫הנפקת‬‫שטר‬‫הון‬.
‫בפס‬"‫ד‬‫קצר‬‫ולא‬‫ממש‬‫מנומק‬,‫קובע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫המשיב‬‫הרים‬‫את‬‫נטל‬‫הוכחת‬‫מלאכותיות‬
‫העסקה‬‫וכי‬‫הערעור‬‫נדחה‬.‫לפיכך‬‫הצווים‬‫שהוצאו‬‫ע‬"‫פ‬‫קביעת‬‫המשיב‬‫יישארו‬‫על‬‫כנם‬.
‫ברצוננו‬‫להביע‬‫תמיהות‬‫חריפות‬‫לעולה‬‫מרוח‬‫פסק‬‫הדין‬‫ולעצם‬‫קבלת‬‫טענת‬‫המלאכותיות‬‫בידי‬
‫בית‬‫המשפט‬‫בצורה‬‫אמוציונלית‬‫ושטחית‬(‫זאת‬‫בלי‬‫קשר‬‫לתוצאת‬‫פסק‬‫הדין‬‫במקרה‬
‫הספציפי‬‫עצמו‬):
‫העברת‬‫נכס‬‫לחברה‬‫בתמורה‬‫להקצאת‬‫מניות‬‫ע‬"‫פ‬‫סעיף‬104‫א‬‫אינה‬,‫כשלעצמה‬,‫מלאכותית‬
‫ואינה‬‫דורשת‬‫טעם‬‫כלכלי‬:‫בפס‬"‫ד‬‫מאיר‬‫אליהו‬‫ויהודית‬‫נ‬'‫פ‬"‫ש‬‫פתח‬‫תקווה‬(‫ע‬"‫מ‬
1225/07)‫שתוצאותיו‬‫דומות‬‫מאוד‬‫לתוצאות‬‫פס‬"‫ד‬‫זה‬,‫קובע‬‫כבוד‬‫השופט‬‫אלטוביה‬:
".....‫העברת‬‫נכסים‬‫לחברה‬‫שבבעלות‬‫בעל‬‫הנכסים‬‫על‬‫פי‬‫סעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬‫אינה‬‫צריכה‬
‫טעם‬‫כלכלי‬...."

16. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
16
‫זכותה‬‫הסטטוטורית‬‫של‬‫חברה‬‫העומדת‬‫בתנאי‬‫סעיף‬64‫א‬‫להיחשב‬‫משפחתית‬,
‫והמשמעות‬‫הינה‬‫השקפת‬‫תוצאותיה‬‫ליחיד‬,‫הנישום‬‫המייצג‬.‫בע‬"‫א‬306/88,‫אורי‬
‫פלזנשטיין‬‫נ‬'‫פקיד‬‫שומה‬‫חיפה‬,‫קובע‬‫כבוד‬‫נשיא‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫דאז‬,‫שמגר‬:
"‫פועלו‬‫של‬‫סעיף‬64‫א‬'‫לפקודה‬‫הוא‬‫בייחוס‬‫הכנסתה‬‫החייבת‬‫או‬‫הפסדיה‬‫של‬
‫החברה‬‫לאחד‬‫מבעלי‬‫המניות‬,‫הוא‬‫החבר‬‫הנישום‬.‫משמעות‬‫הדבר‬‫היא‬‫שמירה‬‫על‬
‫יתרונות‬‫ההתאגדות‬‫כחברה‬‫ועיקרון‬‫האישיות‬‫המשפטית‬‫הנפרדת‬,‫מחד‬‫גיסא‬,
‫וזכיה‬‫ביתרונות‬‫המיסוי‬‫המיוחדים‬‫ליחיד‬,‫מאידך‬‫גיסא‬...".
‫כמו‬‫כן‬,‫אך‬‫בחודש‬‫זה‬‫נתפרסם‬‫פס‬"‫ד‬‫בעניין‬‫קליאוטה‬(‫ע‬"‫מ‬705/05)‫וכך‬‫נכתב‬‫בו‬:
"‫ההסדר‬(‫רישום‬‫כחברה‬‫משפחתית‬)‫מאפשר‬‫תכנון‬‫מס‬,‫ובין‬‫היתר‬‫באמצעות‬
‫בחירת‬‫נישום‬‫מייצג‬.‫ההסדר‬‫אפשר‬‫דינמיות‬‫רבה‬‫לנישום‬‫כך‬‫שניתנה‬‫לו‬‫אפשרות‬
‫להודיע‬‫מדי‬‫שנה‬‫אם‬‫בחר‬‫הוא‬‫כחברה‬‫משפחתית‬‫אף‬‫אם‬‫בשנה‬‫קודמת‬‫או‬‫בשנה‬
‫שאחריה‬‫הוא‬‫אינו‬‫נחשב‬‫כך‬,‫באופן‬‫שפותח‬‫פתח‬‫רחב‬‫לתכנוני‬‫מס‬...‫נקודת‬‫המוצא‬
‫היא‬‫אפוא‬,‫כי‬‫מדובר‬‫בהסדר‬‫המאפשר‬‫תכנון‬‫מס‬,‫אשר‬‫מביא‬‫ליתרונות‬‫במס‬
‫העומדים‬‫ליחיד‬‫המייצג‬..."‫והדברים‬‫ברורים‬.
‫לפי‬ ‫מניות‬ ‫העברת‬104‫א‬‫הקולטת‬ ‫והפיכת‬
‫משפחתית‬ ‫לחברה‬,‫מלאכותית‬ ‫עסקה‬?

17. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
17
‫לפי‬ ‫מניות‬ ‫העברת‬104‫הקולטת‬ ‫והפיכת‬ ‫א‬
‫משפחתית‬ ‫לחברה‬,‫מלאכותית‬ ‫עסקה‬?
‫ותוהים‬‫אנו‬,‫מדוע‬‫אם‬‫כן‬,‫שילוב‬‫שתי‬‫פעולות‬‫אלו‬,‫אף‬‫אם‬‫בוצעו‬‫בסמוך‬,‫צריכה‬‫טעם‬‫כלכלי‬?
‫אכן‬,‫חלוקת‬‫הדיבידנדים‬‫רטרואקטיבית‬‫ב‬-99‫ע‬"‫פ‬‫החלטה‬‫שהתקבלה‬‫ב‬-2001,‫מעלה‬
‫תהיות‬‫בדבר‬‫המועד‬‫בו‬‫יש‬‫לראות‬‫בדיבידנדים‬‫כמחולקים‬:‫האם‬‫יש‬‫לראותם‬‫כמחולקים‬
‫לחברה‬‫בשנת‬1999‫בטרם‬‫היתה‬‫משפחתית‬,‫או‬‫שמא‬‫ב‬-2001,‫בה‬‫היתה‬‫חברה‬‫משפחתית‬
(‫שאז‬‫יש‬‫לחייבם‬‫במס‬,‫כאילו‬‫התקבלו‬‫בידי‬‫הנישום‬‫המייצג‬).
‫כמו‬‫כן‬‫נציין‬‫כי‬"‫השבת‬"‫הסכום‬‫שחולק‬,‫חזרה‬‫לגוונים‬,‫אף‬‫היא‬"‫אינה‬‫מסייעת‬".
‫ואולם‬,‫האם‬‫עובדה‬‫זו‬‫מצדיקה‬‫את‬‫הנקבע‬‫בפסק‬‫הדין‬?‫ואם‬‫הדיבידנד‬‫מחוייב‬‫במס‬,‫היש‬
‫הצדקה‬‫לחיוב‬‫במס‬‫אף‬‫של‬‫הרווחים‬‫מני‬"‫ע‬‫שנצמחו‬‫בחברה‬‫בתקופת‬‫היותה‬‫משפחתית‬?
‫האם‬‫חברה‬‫שקבלה‬‫דיבידנד‬,‫תוכל‬‫להפוך‬‫לחברה‬‫משפחתית‬‫רק‬‫לאחר‬‫תקופת‬‫צינון‬
‫שתשא‬‫חן‬‫בעיני‬‫פקיד‬‫השומה‬??
‫האם‬‫הפיכת‬‫חברה‬‫למשפחתית‬‫בשנה‬‫בה‬‫מתוכננת‬‫עסקת‬‫רווח‬‫הון‬‫ממכירת‬‫נכס‬‫מהותי‬
‫בחברה‬,‫ששיעור‬‫מס‬‫רווח‬‫ההון‬‫בידי‬‫בעל‬‫המניות‬‫הינו‬20%‫למשל‬,‫הינה‬‫עסקה‬
‫מלאכותית‬?
‫האם‬‫יהיה‬‫זה‬‫בגדר‬‫תכנון‬‫מס‬‫פסול‬,‫לבקש‬‫כי‬‫חברה‬‫תהפוך‬‫למשפחתית‬‫בשנה‬‫הבאה‬,‫שנה‬
‫בה‬‫החברה‬‫צפויה‬‫להיות‬‫מפסידה‬,‫תוך‬‫שההפסד‬"‫יעלה‬"‫לבעל‬‫המניות‬??

18. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
18
‫לפי‬ ‫מניות‬ ‫העברת‬104‫א‬‫הקולטת‬ ‫והפיכת‬
‫משפחתית‬ ‫לחברה‬,‫מלאכותית‬ ‫עסקה‬?
‫האם‬‫יהיה‬‫זה‬‫בגדר‬‫תכנון‬‫מס‬‫פסול‬‫לבקש‬‫על‬‫הפסקת‬‫היותה‬‫של‬‫חברה‬
‫משפחתית‬‫בשנה‬‫העוקבת‬‫בה‬‫צפויים‬‫לה‬‫רווחים‬‫עסקיים‬‫מהותיים‬,‫ו‬/‫או‬‫היא‬
‫צפוייה‬‫לקבל‬‫דיבידנד‬‫משמעותי‬??
‫כל‬‫הללו‬‫הינם‬‫מטעמי‬‫מיסוי‬‫בעיקר‬,‫נודה‬‫ולא‬‫נבוש‬.‫אך‬‫המחוקק‬‫עצמו‬‫התיר‬
‫התארגנות‬‫ושיקול‬‫דעת‬‫בבחירה‬‫זו‬‫או‬‫אחרת‬,‫אמנם‬‫תוך‬‫שרשות‬‫המס‬‫עלולה‬‫לצאת‬
"‫נפסדת‬",‫אז‬‫מה‬??‫וכי‬‫על‬‫הנישום‬‫לתכנן‬‫את‬‫צעדיו‬‫כך‬‫שתוצאות‬‫פעילויותיו‬
‫תהיינה‬‫דווקא‬‫עתירות‬‫מס‬‫ומיטיבות‬‫עם‬‫פקיד‬‫השומה‬?‫בטוחנו‬‫שלא‬,‫וכך‬‫אף‬‫נקבע‬
‫במפורש‬‫בהלכת‬‫חזון‬(‫דנ‬"‫א‬3017/94).
‫לדעתנו‬‫אין‬‫להשלים‬‫עם‬‫פסיקה‬‫זו‬‫כפסיקה‬‫מנחה‬,‫במקרים‬‫כגון‬‫רצף‬‫הפעולות‬
‫דלעיל‬,‫שכן‬‫הללו‬‫הינם‬‫בגדר‬‫תכנון‬‫מס‬‫בסיסי‬!
‫נראה‬‫לנו‬‫כי‬‫תוצאות‬‫פסה‬"‫ד‬‫דנן‬‫הינן‬‫פשוט‬‫תוצאה‬‫של‬"BAD CASES MAKE
BAD LAW".

19. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
19
‫מבנה‬ ‫שינויי‬-‫חוק‬ ‫הצעת‬-‫רשומה‬ ‫שותפות‬
‫ה‬ ‫בחלק‬ ‫תיכלל‬2‫לפקודה‬-‫ויישומים‬ ‫מהות‬
‫במסגרת‬‫תיקון‬‫פקודת‬‫מס‬‫הכנסה‬(‫תיקון‬‫מס‬'219),‫תוקן‬,‫בין‬‫היתר‬‫סעיף‬103‫א‬(‫א‬)
‫לפקודה‬‫כך‬‫שהוראות‬‫חלק‬‫ה‬2‫לפקודה‬,‫העוסק‬‫בשינויי‬‫מבנה‬‫ומיזוגים‬,‫יחולו‬‫גם‬‫על‬
‫שותפויות‬‫רשומות‬.
‫הצעת‬‫החוק‬‫קובעת‬‫כי‬‫הוראות‬‫חלק‬‫ה‬2‫לפקודה‬,‫במסגרתו‬‫ניתן‬‫לבצע‬‫שינויי‬‫מבנה‬‫כגון‬
‫העברת‬‫נכסים‬,‫מיזוגים‬‫ופיצולים‬,‫בפטור‬‫ממס‬,‫יחול‬‫גם‬‫על‬‫שותפויות‬‫רשומות‬,‫שאושרו‬
‫ע‬"‫י‬‫המנהל‬.
‫חשוב‬‫לציין‬‫בעניין‬‫זה‬,‫כי‬‫הלכת‬‫שדות‬,‫שהיוותה‬‫את‬‫הבסיס‬‫לתיקון‬‫החוק‬,‫דנה‬
‫בשותפות‬‫שלא‬‫הובהר‬‫אם‬‫היא‬‫רשומה‬‫או‬‫לא‬,‫פסקה‬,‫גם‬‫תחת‬‫הנחה‬‫מפורשת‬‫כי‬‫מדובר‬
‫בשותפות‬‫שאינה‬‫רשומה‬.‫עם‬‫זאת‬,‫הצעת‬‫החוק‬‫מגבילה‬‫את‬‫תחולת‬‫חלק‬‫ה‬2‫לשותפות‬
‫רשומה‬‫בלבד‬.
‫נזכיר‬‫כי‬‫הלכת‬‫שדות‬‫דנה‬‫בשותפות‬‫כנראה‬‫לא‬‫רשומה‬,‫שעסקה‬‫בהובלות‬.‫שני‬‫השותפים‬
-40%‫ו‬-60%,‫הקימו‬‫חברה‬‫פרטית‬:"‫שדות‬"‫חברה‬‫להובלה‬(1982)‫בע‬"‫מ‬,‫והעבירו‬
‫אליה‬‫את‬‫כל‬‫נכסיה‬‫והתחייבויותיה‬‫של‬‫השותפות‬.

20. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
20
‫מבנה‬ ‫שינויי‬-‫חוק‬ ‫הצעת‬-‫רשומה‬ ‫שותפות‬
‫ה‬ ‫בחלק‬ ‫תיכלל‬2‫לפקודה‬-‫ויישומים‬ ‫מהות‬
‫החברה‬‫נרשמה‬‫ובה‬‫הוקצו‬‫המניות‬‫כיחס‬‫שיעור‬‫זכותם‬‫של‬‫השותפים‬‫בשותפות‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬‫ובעקבותיו‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫בהרכב‬‫של‬‫חמישה‬‫שופטים‬,‫בדעת‬
‫רוב‬,‫קבע‬‫כי‬‫יש‬‫לראות‬‫בהעברת‬‫כל‬‫הנכסים‬‫וההתחייבויות‬‫של‬‫כל‬‫שותף‬‫בשותפות‬
‫כהעברת‬‫זכות‬‫ב‬"‫עסק‬‫פעיל‬"‫על‬‫מכלול‬‫נכסיו‬‫והתחייבויותיו‬,‫וזאת‬‫כמקביל‬‫למושג‬
"‫מניה‬"‫בחברה‬).
‫זאת‬‫בשונה‬‫מעמדת‬‫פקיד‬‫השומה‬‫שביקש‬‫לראות‬‫בהעברת‬‫הנכסים‬‫כמכירתם‬
‫החייבת‬‫במס‬‫בידי‬‫שותף‬‫לפי‬‫חלקו‬‫היחסי‬‫בכל‬‫נכס‬.
‫תיקון‬‫החוק‬‫מאפשר‬‫הרחבה‬‫של‬‫קשת‬‫שינויי‬‫המבנה‬‫המאפשרים‬‫לנישומים‬‫לשנות‬
‫צורת‬‫התאגדות‬‫ולהעביר‬‫נכסים‬‫עפ‬"‫י‬‫הנדרש‬‫עסקית‬‫וכלכלית‬‫בתנאי‬‫השוק‬
‫המשתנים‬,‫בפטור‬‫ממס‬‫או‬‫בדחיית‬‫מס‬,‫גם‬‫לשותפויות‬‫ר‬‫שומות‬.
‫לכך‬‫נוסיף‬‫את‬‫האפשרויות‬‫הקיימות‬‫היום‬‫בחלק‬‫ה‬2‫לפקודה‬‫וניתן‬‫לבצע‬‫מס‬'‫רב‬‫של‬
‫התאגדויות‬,‫שינויי‬‫מבנה‬‫ושותפויות‬‫עסקיות‬,‫תוך‬‫תכנון‬‫חבות‬‫המס‬‫למינימום‬‫ע‬"‫פ‬
‫החוק‬.

21. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
21
‫מבנה‬ ‫שינוי‬-‫החזקה‬ ‫חברות‬ ‫בין‬ ‫גם‬
‫סעיף‬103‫ג‬‫לפקודת‬‫מס‬‫הכנסה‬‫קובע‬:
"‫ההטבות‬‫לפי‬‫פרק‬‫זה‬‫יחולו‬‫לגבי‬‫מיזוג‬,‫אם‬‫מתקיימים‬‫כל‬‫אלה‬:(1)(‫א‬)‫החברות‬‫מבקשות‬‫להתמזג‬
‫לתכלית‬‫עסקית‬‫וכלכלית‬‫כאשר‬‫המטרה‬‫העיקרית‬‫של‬‫המיזוג‬‫הינה‬‫לאפשר‬‫ניהול‬‫ותפעול‬‫מאוחד‬
‫של‬‫עסקיהן‬;"(‫ההדגשה‬‫אינה‬‫במקור‬,‫א‬.‫א‬.‫ח‬)
‫עמדת‬‫רשות‬‫המיסים‬,‫הנסמכת‬‫על‬‫לשון‬‫הסעיף‬,‫הינה‬,‫כי‬‫לא‬‫ניתן‬‫לאשר‬‫מיזוג‬‫של‬‫חברות‬‫החזקה‬
‫וכי‬‫ניתן‬‫למזג‬‫אך‬‫ורק‬‫חברות‬‫להן‬‫פעילות‬‫מעסק‬.‫עמדה‬‫זו‬‫של‬‫רשות‬‫המיסים‬‫מיושמת‬‫בדר‬"‫כ‬‫אף‬
‫בבקשות‬‫לאישור‬‫של‬‫פיצול‬‫חברות‬,‫זאת‬‫בהסתמך‬‫על‬‫לשון‬‫סעיף‬105‫ג‬‫לפקודה‬.
‫בעבר‬,‫פורסמה‬‫החלטת‬‫מיסוי‬‫בהסכם‬8898/10‫הדנה‬‫בנושא‬‫העברת‬‫מניות‬‫בין‬‫חברות‬‫אחיות‬‫לפי‬
‫סעיף‬104‫ב‬(‫ו‬)‫לפקודה‬.
‫החלטת‬‫המיסוי‬‫דנה‬‫בחברה‬‫ישראלית‬‫פרטית‬,‫המחזיקה‬‫באמצעות‬‫חברות‬‫החזקה‬,‫במניות‬
‫בתאגיד‬‫שחל‬‫לגביו‬‫פיקוח‬‫על‬‫ידי‬‫גורם‬‫ממשלתי‬(‫להלן‬-‫התאגיד‬‫המפוקח‬).‫חלק‬‫מהחזקות‬‫החברה‬
‫במניות‬‫התאגיד‬‫המפוקח‬‫הינן‬‫מניות‬‫גרעין‬‫שליטה‬(‫להלן‬-"‫מניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬)".
‫בשל‬‫דרישות‬‫המפקח‬‫הממשלתי‬‫ולצורך‬‫הסרת‬‫מגבלות‬‫החלות‬‫על‬‫החברה‬‫בגין‬‫מניות‬‫גרעין‬
‫השליטה‬‫מכוח‬‫הוראות‬‫המפקח‬‫הממשלתי‬,‫ביקשו‬‫בעלי‬‫מניות‬‫החברה‬‫לבצע‬‫שינוי‬‫מבנה‬‫דו‬-‫שלבי‬,
‫ולהפריד‬‫את‬‫מניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬‫מפעילותה‬‫האחרת‬‫של‬‫החברה‬,‫לפי‬‫הוראות‬‫סעיף‬104‫ב‬(‫ו‬)
‫לפקודה‬.

22. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
22
‫מבנה‬ ‫שינוי‬-‫החזקה‬ ‫חברות‬ ‫בין‬ ‫גם‬
‫נדגיש‬:‫ע‬"‫פ‬‫האמור‬‫בהחלטת‬‫המיסוי‬,‫מניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬‫מוחזקות‬‫ע‬"‫י‬‫החברה‬
‫באמצעות‬‫חברות‬‫החזקה‬‫שכל‬‫פעילותן‬‫הינה‬‫החזקה‬‫במניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬.
‫החלטת‬‫המיסוי‬‫מאשרת‬‫העברת‬‫מניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬‫לחברה‬‫אחות‬‫במהלך‬‫דו‬
‫שלבי‬,‫כמוסבר‬‫בהחלטה‬‫וזאת‬‫ע‬"‫פ‬‫סעיף‬104‫ב‬(‫ו‬)‫לפקודה‬.
‫כפי‬‫הנראה‬,‫גם‬‫החברה‬‫האחות‬‫הינה‬‫חברת‬‫החזקות‬‫לה‬‫אין‬‫פעילות‬‫עסקית‬,‫למעט‬
‫ההחזקה‬‫במניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬‫באמצעות‬‫החברות‬‫הבנות‬.
‫במסגרת‬‫ההחלטה‬‫נקבע‬,‫כי‬‫המגבלות‬‫על‬‫פי‬‫תקנות‬‫מס‬‫הכנסה‬(‫תנאים‬‫להעברת‬
‫נכס‬‫בפטור‬‫ממס‬‫בין‬‫חברות‬‫אחיות‬),‫התשנ‬"‫ד‬-1994(‫להלן‬-"‫התקנות‬)"‫בנוגע‬
‫למשך‬‫ההחזקה‬‫במניות‬‫החברות‬‫המעבירות‬‫והמניות‬‫המועברות‬‫במהלך‬‫השינוי‬
‫מבנה‬,‫יחולו‬‫במשך‬‫ארבע‬‫שנים‬‫ממועד‬‫שינוי‬‫המבנה‬‫במקום‬‫שנתיים‬‫וזאת‬‫בשל‬
‫ההעברה‬‫הדו‬-‫שלבית‬.‫עוד‬‫נקבע‬,‫כי‬‫המגבלות‬‫על‬‫פי‬‫התקנות‬‫האמורות‬,‫יחולו‬‫בנוסף‬
‫גם‬‫על‬‫מניות‬‫גרעין‬‫השליטה‬.

23. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
23
‫מבנה‬ ‫שינוי‬-‫החזקה‬ ‫חברות‬ ‫בין‬ ‫גם‬
‫תקנה‬1(1)‫ו‬-1(2)‫לתקנות‬‫קובעות‬:"‫הוראות‬‫סעיף‬104‫ב‬(‫ו‬)‫לפקודה‬‫יחולו‬‫אם‬‫מתקיימים‬‫כל‬
‫התנאים‬‫האלה‬:
(1)‫העברת‬‫הנכס‬‫מהחברה‬‫האחת‬(‫להלן‬-‫החברה‬‫המעבירה‬)‫לחברה‬‫האחרת‬(‫להלן‬-‫חברת‬
‫האחות‬)‫נעשתה‬‫לתכלית‬‫עסקית‬‫וכלכלית‬,‫כשמטרתה‬‫העיקרית‬‫של‬‫ההעברה‬‫הינה‬‫הפעלת‬
‫עיקר‬‫הנכס‬‫במסגרת‬‫העסקים‬‫הקיימים‬‫של‬‫החברה‬‫ולא‬‫המנעות‬‫ממס‬‫או‬‫הפחתת‬‫מס‬‫בלתי‬
‫נאותות‬;
(2)‫הנכס‬‫המועבר‬‫יישאר‬‫בחברת‬‫האחות‬‫במשך‬‫שנתיים‬‫לפחות‬‫מיום‬‫ההעברה‬‫וייעשה‬‫בו‬
‫שימוש‬‫מקובל‬,‫בנסיבות‬‫הענין‬,‫במהלך‬‫עסקי‬‫חברת‬‫האחות‬";(‫ההדגשה‬‫אינה‬‫במקור‬,
‫א‬.‫א‬.‫ח‬).
‫נדגיש‬:‫אין‬‫מחלוקת‬‫כי‬‫שינוי‬‫המבנה‬‫נעשה‬‫לתכלית‬‫כלכלית‬-‫עסקית‬,‫וכי‬‫אין‬‫מדובר‬‫בשינוי‬
‫מבנה‬‫לצורך‬‫הימנעות‬‫ממס‬‫או‬‫הפחתת‬‫מס‬‫בלתי‬‫נאותה‬.‫נוסיף‬‫ונדגיש‬,‫אנו‬‫מברכים‬‫על‬
‫ההחלטה‬‫המצביעה‬‫על‬‫פרשנות‬‫מרחיבה‬‫לנוסח‬‫הלשוני‬‫של‬‫התקנות‬‫הדורש‬‫פעילות‬‫עסקית‬
‫בחברה‬‫אליה‬‫הועבר‬‫הנכס‬,‫ומטבע‬‫הדברים‬‫גם‬‫בחברה‬‫המעבירה‬.
‫לדעתנו‬,‫יש‬‫לראות‬‫בהחלטת‬‫מיסוי‬‫זו‬‫החלטה‬‫הפותחת‬‫את‬‫הפתח‬‫לפרשנות‬‫מקילה‬‫גם‬
‫באישור‬‫של‬‫מיזוגים‬‫ופיצולים‬‫של‬‫חברות‬,‫הנעשים‬‫לתכלית‬‫עסקית‬‫טהורה‬‫ולאפשר‬‫גם‬
‫מיזוגים‬‫ופיצולים‬‫של‬‫חברות‬‫כשצד‬‫למיזוג‬‫או‬‫לפיצול‬‫הינה‬‫חברת‬‫החזקות‬.

24. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
24
‫ופיצולים‬ ‫מיזוגים‬-‫חדשות‬ ‫מיסוי‬ ‫החלטות‬,
‫מבנה‬ ‫שינויי‬ ‫רצף‬
‫בימים‬‫אלו‬‫פרסמה‬‫החטיבה‬‫המקצועית‬‫ברשות‬‫המיסים‬‫מס‬'‫החלטות‬‫מיסוי‬‫בהסכם‬,
‫העוסקות‬‫בחלק‬‫ה‬-2‫לפקודת‬‫מס‬‫הכנסה‬-‫שינויי‬‫מבנה‬,‫מיזוגים‬‫ופיצולים‬.‫מהחלטות‬
‫אלו‬‫ניתן‬‫ללמוד‬‫ויש‬‫להדגיש‬‫מס‬'‫נושאים‬‫והיבטים‬‫חשובים‬,‫כפי‬‫שיפורט‬‫להלן‬.
‫החלטת‬‫מיסוי‬9836/15‫דנה‬‫בשינוי‬‫מבנה‬‫על‬‫פיו‬‫הועברו‬‫פעילויותיהן‬‫של‬2‫חברות‬
‫בתחום‬‫מסוים‬:‫כל‬‫חברה‬‫העבירה‬‫נכסי‬‫הפעילות‬‫המסוימת‬‫לחברה‬‫חדשה‬‫אשר‬‫הוקמה‬
‫בשליטתה‬(‫תוך‬‫ששאר‬‫הפעילויות‬‫הקיימות‬‫בכל‬‫חברה‬‫מעבירה‬,‫נותרו‬‫בהן‬),‫בתמורה‬
‫להקצאת‬‫מניות‬‫בחברה‬‫החדשה‬,‫על‬‫פי‬‫סעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬.
‫בשלב‬‫שני‬,‫התמזגה‬‫החברה‬‫החדשה‬‫השניה‬‫עם‬‫ולתוך‬‫החברה‬‫החדשה‬‫הראשונה‬‫וכך‬
‫אוחדו‬‫הפעילויות‬‫באותה‬‫חברה‬.
‫החלטת‬‫המיסוי‬‫קובעת‬,‫בין‬‫היתר‬,‫כי‬‫אין‬‫לראות‬‫במיזוג‬‫בין‬‫שתי‬‫החברות‬‫החדשות‬
‫כהפרה‬‫של‬‫תנאי‬‫סעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬,‫וכי‬‫מועדי‬‫שינויי‬‫המבנה‬,‫בהם‬‫העבירו‬‫החברות‬
‫את‬‫הפעילות‬‫לחברות‬‫החדשות‬,‫לפי‬‫סעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬,‫יחולו‬‫במועד‬‫העברת‬‫הנכסים‬.
‫מועד‬‫המיזוג‬‫נקבע‬‫ליום‬31/12/2015.

25. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
25
‫ופיצולים‬ ‫מיזוגים‬-‫חדשות‬ ‫מיסוי‬ ‫החלטות‬,
‫מבנה‬ ‫שינויי‬ ‫רצף‬
‫ממועדים‬‫אלו‬‫משתמע‬‫כי‬‫תקופת‬‫המגבלות‬‫חופפת‬‫בחלקה‬,‫והיא‬‫נמדדת‬‫ממועד‬‫ביצוע‬‫המיזוג‬.
‫ניתן‬‫להיעזר‬‫בהחלטת‬‫המיסוי‬,‫לדוגמא‬,‫לשם‬‫ביצוע‬‫מיזוג‬‫של‬‫עסק‬‫וחברה‬:‫נישום‬‫א‬'‫פועל‬
‫כעסק‬‫של‬‫יחיד‬,‫מעוניין‬‫למזג‬‫את‬‫פעילות‬‫העסק‬‫עם‬‫חברה‬‫הפועלת‬‫בתחום‬‫דומה‬/‫משיק‬.
‫מיזוג‬‫הפעילויות‬‫נועד‬‫לשם‬‫שיפור‬‫כושר‬‫התחרות‬‫של‬‫שני‬‫העסקים‬‫וחיזוקם‬‫ככוח‬‫משותף‬
‫וכו‬'.
‫החלטת‬‫המיסוי‬‫מאפשרת‬‫העברת‬‫הפעילות‬‫מהעסק‬‫לחברה‬(‫חדשה‬‫או‬‫קיימת‬)‫לפי‬‫סעיף‬
104‫א‬‫ולאחר‬‫מכן‬‫ביצוע‬‫מיזוג‬‫של‬‫שתי‬‫החברות‬,‫בלי‬‫חשש‬‫שיראו‬‫בכך‬‫הפרת‬‫הוראות‬‫סעיף‬
104‫א‬‫לפקודה‬.
‫החלטת‬‫מיסוי‬7368/15‫דנה‬‫בשינוי‬‫מבנה‬‫על‬‫פיו‬‫התמזגה‬‫חברה‬‫בעלת‬‫שני‬‫תחומי‬‫פעילות‬,
‫עם‬"‫שלד‬‫בורסאי‬"‫בדרך‬‫של‬‫החלפת‬‫מניות‬(‫על‬‫פי‬‫סעיף‬103‫כ‬'‫לפקודה‬),‫בתמורה‬‫להקצאת‬
‫מניות‬‫ב‬"‫שלד‬‫הבורסאי‬"‫לבעלי‬‫מניות‬‫החברה‬‫הנעברת‬"(‫המיזוג‬)".
‫בשלב‬‫שני‬‫פוצלה‬‫פעילות‬‫אחת‬‫של‬‫החברה‬‫הנעברת‬,‫אופקית‬,‫והועברה‬‫לחברה‬‫חדשה‬‫אשר‬
‫הוקמה‬‫ע‬"‫י‬‫השלד‬‫הציבורי‬-‫הקולטת‬(‫פיצול‬‫אופקי‬),‫כך‬‫שלאחר‬‫שינויי‬‫המבנה‬,"‫השלד‬
‫הבורסאי‬"‫מחזיק‬‫במלוא‬‫הון‬‫המניות‬‫של‬2‫חברות‬,‫כשבכל‬‫חברה‬‫תחום‬‫פעילות‬‫אחר‬.

26. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
26
‫ופיצולים‬ ‫מיזוגים‬-‫חדשות‬ ‫מיסוי‬ ‫החלטות‬,
‫מבנה‬ ‫שינויי‬ ‫רצף‬
‫בהחלטת‬‫המיסוי‬-‫נמחקו‬‫בהסכמה‬‫כל‬‫הפסדיו‬‫המועברים‬‫של‬"‫השלד‬‫הציבורי‬".‫גם‬
‫החלטת‬‫המיסוי‬‫זו‬‫קובעת‬,‫בין‬‫היתר‬,‫כי‬‫אין‬‫לראות‬‫בפיצול‬,‫הפרה‬‫של‬‫תנאי‬‫המיזוג‬.
‫עוד‬‫נקבע‬,‫במקרה‬‫הנדון‬,‫כי‬‫מועד‬‫המיזוג‬‫יהא‬‫מועד‬‫חתימת‬‫הסכם‬‫המיזוג‬‫או‬‫מועד‬‫אישור‬
‫עסקת‬‫המיזוג‬‫באסיפות‬‫הכלליות‬‫של‬‫שתי‬‫החברות‬-‫לפי‬‫המאוחר‬,‫ואילו‬‫מועד‬‫הפיצול‬‫הינו‬
‫תום‬‫שנת‬‫המס‬‫בה‬‫הוגשה‬‫הבקשה‬‫לפיצול‬,‫קביעה‬‫חשובה‬‫כשלעצמה‬,‫לעניין‬‫שינויי‬‫מבנה‬.
‫ממועדים‬‫אלו‬‫ניתן‬‫להסיק‬‫כי‬‫תקופת‬‫המגבלות‬‫חופפת‬‫בחלקה‬,‫וכי‬‫יש‬‫להקדים‬‫להגיש‬
‫הבקשה‬‫לאישור‬‫לביצוע‬‫פיצול‬‫על‬‫מנת‬‫שלא‬‫לדחות‬‫את‬‫מועד‬‫הפיצול‬‫לשנה‬‫נוספת‬(‫חשוב‬
‫בעיקר‬‫בשינויי‬‫מבנה‬‫הנדונים‬‫בשלהי‬‫שנת‬‫המס‬).
‫עוד‬‫נציין‬‫לטובה‬‫את‬‫החלטת‬‫המיסוי‬‫המאפשרת‬‫מיזוג‬‫עם‬"‫שלד‬‫בורסאי‬"‫שכפי‬‫הנראה‬
‫וכעולה‬‫משמו‬‫שניתן‬‫לו‬‫בהחלטת‬‫רשות‬‫המיסים‬-‫אין‬‫לו‬‫כל‬‫פעילות‬‫עסקית‬,‫אולם‬‫יש‬‫לו‬‫ערך‬
‫עסקי‬‫לצורך‬‫קידום‬‫הנפקה‬‫לציבור‬‫של‬‫החברה‬‫הממוזגת‬.
‫עוד‬‫נוסיף‬‫כי‬‫בכל‬‫ההחלטות‬‫המיסוי‬‫כאמור‬‫בהן‬‫בוצע‬‫רצף‬‫של‬‫שינויי‬‫מבנה‬,‫לא‬‫נקבעו‬
‫תקופות‬‫איסור‬‫על‬"‫דיספוזיציה‬",‫לתקופה‬‫העולה‬‫על‬‫שנתיים‬.

27. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
27
‫תאגידים‬-‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכללים‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬
‫לחלוקה‬,‫המיסוי‬ ‫במסלול‬(‫הלכת‬‫ז‬'‫ורבין‬)
‫ביום‬22.6.2015‫דחה‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬(‫ע‬"‫א‬7566/13)‫את‬‫ערעורו‬‫של‬‫פקיד‬‫השומה‬‫על‬‫פסיקת‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬‫בעניינו‬‫של‬‫מר‬‫ז‬'‫ורבין‬,‫בעניין‬‫הכללת‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬‫בחישוב‬‫הרווחים‬
‫הראויים‬‫לחלוקה‬‫במסלול‬‫המס‬.
‫העובדות‬
‫בשנת‬2009‫חילקה‬‫חברת‬‫דחף‬‫דיבידנד‬‫מוטב‬,‫החייב‬‫במס‬‫מופחת‬‫בשיעור‬‫של‬12%,‫בהתאם‬
‫להוראת‬‫השעה‬.
‫בחישוב‬‫הרווחים‬‫הראויים‬‫לחלוקה‬(‫להלן‬-"‫רר‬"‫ל‬)"‫כלל‬‫הנישום‬,‫שהינו‬‫בעל‬‫מניות‬‫בחברה‬
‫בשיעור‬‫של‬50%,‫גם‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬‫שהיו‬‫לחברה‬‫כתוצאה‬‫מהחזקתה‬‫בחברות‬‫המוחזקות‬‫על‬
‫ידה‬.
‫יובהר‬‫כי‬‫על‬‫הכללתם‬‫של‬‫רווחי‬‫האקוויטי‬‫במסגרת‬‫הרל‬"‫ל‬‫ב‬"‫חלופה‬‫החשבונאית‬",‫לא‬‫היה‬
‫כל‬‫ויכוח‬.‫ואולם‬‫תביעת‬‫הנישום‬‫לכלול‬‫רווחים‬‫אלו‬‫גם‬‫במסגרת‬‫הרר‬"‫ל‬‫ב‬"‫חלופת‬‫המס‬"
‫נתקלה‬‫בהתנגדות‬‫פקיד‬‫השומה‬,‫ועל‬‫כך‬‫בין‬‫השאר‬‫הערעור‬.

28. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
28
‫תאגידים‬-‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכללים‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬
‫לחלוקה‬,‫המיסוי‬ ‫במסלול‬(‫הלכת‬‫ז‬'‫ורבין‬)
‫בית‬‫המשפט‬‫בוחן‬‫שאלה‬‫זו‬‫בראי‬‫תכליתו‬‫הכללית‬‫של‬‫סעיף‬94‫ב‬‫ובראי‬‫התכלית‬‫הספציפית‬
‫של‬‫חלופת‬‫המס‬‫המצויה‬‫בו‬.
‫תכלית‬‫כללית‬‫כפולה‬-‫המושגת‬‫גם‬‫בחלופה‬‫החשבונאית‬:‫מניעת‬‫מצב‬‫בו‬‫במכירת‬‫מניות‬
‫החברה‬‫יוטל‬‫מס‬‫נוסף‬‫על‬‫רווחי‬‫החברה‬‫שכבר‬‫הוטל‬‫עליהם‬‫מס‬‫בעבר‬.‫כמו‬‫כן‬‫למנוע‬‫הטיה‬
‫בלתי‬‫רצויה‬‫בידי‬‫בעל‬‫מניות‬‫האם‬‫לחלק‬‫רווחים‬‫לפני‬‫המכירה‬‫או‬‫שלא‬.
‫תכלית‬‫ספציפית‬‫לחלופת‬‫המס‬-‫מניעת‬‫מצב‬‫בו‬"‫יכובס‬"‫רווח‬‫שלא‬‫שולם‬‫בגינו‬‫מס‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫מביא‬‫דוגמא‬‫של‬‫הכללת‬‫רווחי‬‫השערוך‬‫ברר‬"‫ל‬.‫במצב‬‫זה‬,‫ומשלא‬‫שולם‬‫מס‬‫חברות‬
‫בגין‬‫השערוך‬,‫תחול‬‫הפחתת‬‫מס‬.‫לדעתו‬‫החלופה‬‫הינה‬‫אנטי‬‫תכנונית‬,‫וככזו‬-‫מקום‬‫שאין‬
‫הפחתת‬‫מס‬‫תינתן‬‫פרשנות‬"‫מקילה‬".
‫משכך‬‫קובע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫את‬‫המונח‬"‫רווחים‬‫שנתחייבו‬‫במס‬"‫יש‬‫ואפשר‬‫לפרש‬‫גם‬‫ככוללים‬
‫רווחים‬‫שנתחייבו‬‫במס‬‫בידי‬‫חברות‬‫הבנות‬‫ולאו‬‫דווקא‬‫בידי‬‫החברה‬‫הנמכרת‬‫עצמה‬.
‫בית‬‫המשפט‬‫מוסיף‬‫ומוצא‬‫את‬‫נקודות‬‫האבחון‬‫והשונות‬‫שבין‬‫קביעתו‬‫כאן‬‫לבין‬‫קביעתו‬‫הוא‬
‫וקביעת‬‫בתי‬‫משפט‬‫אחרים‬‫בהקשרים‬‫דומים‬.

29. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
29
‫תאגידים‬-‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכללים‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬
‫לחלוקה‬,‫המיסוי‬ ‫במסלול‬(‫הלכת‬‫ז‬'‫ורבין‬)
‫נזכיר‬:‫סעיף‬94‫ב‬'‫לפקודה‬‫קובע‬‫כי‬‫בחישוב‬‫רווח‬‫ההון‬‫ובנסיבות‬‫המתוארות‬‫ברישא‬‫של‬
‫הסעיף‬,‫יש‬‫ויראו‬‫בחלקו‬‫של‬‫רווח‬‫ההון‬‫כ‬"‫רווחים‬‫ראויים‬‫לחלוקה‬".
‫בגין‬‫חלק‬‫רווח‬‫ההון‬‫שנקבע‬‫כרווחים‬‫ראויים‬‫לחלוקה‬‫יחול‬‫מס‬‫כאילו‬‫חולקו‬‫רווחים‬‫אלו‬
‫כדיבידנד‬(‫ככלל‬-‫פטור‬‫בידי‬‫מוכר‬‫שהינו‬‫חברה‬,‫ו‬-25%‫או‬30%‫מס‬‫בידי‬‫מוכר‬‫שהינו‬
‫יחיד‬).
‫לגבי‬‫רווחים‬‫ראויים‬‫לחלוקה‬‫שנצברו‬‫עד‬‫ליום‬31.12.2002,‫יחול‬‫מס‬‫בשיעור‬10%"‫בלבד‬"(‫הן‬
‫בידי‬‫יחיד‬‫והן‬‫בידי‬‫חברה‬).
‫מבלי‬‫לתאר‬‫את‬‫כל‬‫המנגנון‬‫החישובי‬,‫בחישוב‬‫הרווחים‬‫הראויים‬‫לחלוקה‬‫נבחנים‬‫מחד‬
‫הרווחים‬‫החשבונאיים‬‫של‬‫החברה‬‫שמניותיה‬‫נמכרות‬,‫ומאידך‬"‫הרווחים‬‫שנתחייבו‬‫במס‬".
‫סכום‬‫הרווחים‬‫הראויים‬‫לחלוקה‬‫יהא‬‫הנמוך‬‫מבין‬‫השניים‬.
‫ב‬ ‫לחלוקה‬ ‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכללים‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬ ‫כי‬ ‫מחלוקת‬ ‫אין‬"‫הבחינה‬ ‫מסלול‬
‫החשבונאית‬."‫המחלוקת‬‫בעניין‬‫ז‬'‫ורבין‬‫היתה‬‫חברת‬ ‫בספרי‬ ‫שנרשמו‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬ ‫האם‬
‫מר‬ ‫שבבעלות‬ ‫דחף‬‫ז‬'‫ורבין‬‫ב‬ ‫גם‬ ‫לחלוקה‬ ‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכלים‬"‫המס‬ ‫בחינת‬ ‫מסלול‬."

30. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
30
‫תאגידים‬-‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכללים‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬
‫לחלוקה‬,‫המיסוי‬ ‫במסלול‬(‫הלכת‬‫ז‬'‫ורבין‬)
‫בעוד‬‫שמר‬‫ז‬'‫ורבין‬‫טען‬‫שכן‬,‫פקיד‬‫השומה‬‫טען‬‫כמובן‬‫את‬‫ההיפך‬,‫תוך‬‫שהוא‬‫טוען‬‫כי‬‫אין‬
‫מדובר‬‫ברווח‬‫שמומש‬,‫טרם‬‫חולקו‬‫רווחים‬‫אלו‬‫כדיבידנד‬,‫וכי‬‫הסכמה‬‫לעמדת‬‫הנישום‬
‫עלולה‬‫להביא‬‫לכפל‬‫הטבה‬‫מיסויית‬.
‫בשורה‬‫האחרונה‬‫ושוב‬‫לא‬‫נפרט‬,‫דחה‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫את‬‫ערעורו‬‫של‬‫פקיד‬‫השומה‬‫תוך‬
‫שהוא‬‫קובע‬‫כי‬‫ככלל‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬-‫ככל‬‫שהמס‬‫בגינם‬‫שולם‬‫במלואו‬‫בידי‬‫החברה‬
‫המוחזקת‬‫שבגינה‬‫נרשמו‬‫רווחי‬‫האקוויטי‬(‫למעט‬‫למשל‬‫רווח‬‫משערוך‬‫נכסים‬)‫וככל‬‫שאין‬
‫חוסר‬‫במיסוי‬‫נוסף‬‫לו‬‫היו‬‫מחולקים‬‫בפועל‬‫רווחי‬‫האקוויטי‬‫מחברת‬‫הבת‬‫לחברה‬
‫המחזיקה‬(‫כגון‬‫דיבידנד‬‫ממפעל‬‫מאושר‬)-‫יכללו‬‫הרווחים‬‫הראויים‬‫לחלוקה‬‫במסלול‬
‫המס‬.
‫לאור‬‫הלכה‬‫זו‬‫ולאור‬‫הסרת‬‫הספק‬‫ששרר‬‫עד‬‫עתה‬,‫כל‬‫עוד‬‫היתה‬‫קביעה‬‫כאמור‬‫בגדר‬‫של‬
‫פסק‬‫דין‬‫מחוזי‬"‫בלבד‬",‫ראוי‬‫לבעלי‬‫חברות‬‫פרטיות‬‫שונות‬‫הבנויות‬‫כאשכול‬(‫חברה‬
‫מוחזקת‬‫וחברה‬‫מחזיקה‬)‫לבצע‬‫חשיבה‬‫מחודשת‬‫בדבר‬‫אופן‬‫הדיווח‬‫והעריכה‬‫של‬
‫דוחותיהם‬‫הכספיים‬‫של‬‫החברות‬‫שבבעלותם‬:
‫מרבית‬‫החברות‬‫הפרטיות‬‫במשק‬‫אינן‬‫עורכות‬‫דוחותיהם‬‫הכספיים‬‫בשיטת‬‫האקוויטי‬‫כי‬
‫אם‬‫בשיטת‬‫העלות‬.

31. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
31
‫תאגידים‬-‫הראויים‬ ‫ברווחים‬ ‫נכללים‬ ‫אקוויטי‬ ‫רווחי‬
‫לחלוקה‬,‫המיסוי‬ ‫במסלול‬(‫הלכת‬‫ז‬'‫ורבין‬)
‫מעבר‬‫לדיווח‬‫בשיטה‬‫חשבונאית‬‫לפיה‬‫ירשמו‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬‫בחברה‬
‫המחזיקה‬,‫עשויה‬‫להביא‬‫ליתרון‬‫גדול‬‫על‬‫המצב‬‫הקיים‬:
‫בעל‬‫מניות‬‫יחיד‬‫בחברה‬‫המחזיקה‬,‫שהמניות‬‫בידו‬‫הינן‬‫עוד‬‫משנות‬‫השבעים‬
‫למשל‬-‫יהא‬‫חייב‬‫בעת‬‫מכירת‬‫מניותיו‬‫בחברה‬‫המחזיקה‬,‫על‬‫חלק‬‫רווח‬‫ההון‬
‫שיחשב‬‫כרווח‬‫ראוי‬‫לחלוקה‬,‫הכולל‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬‫כאמור‬,‫מס‬‫בשיעור‬‫של‬
25%‫או‬30%‫בלבד‬,‫במקום‬‫מס‬‫של‬40%‫ויותר‬,‫בחישוב‬‫רווח‬‫הון‬‫רגיל‬.
‫בעל‬‫מניות‬‫שהינו‬‫חברה‬-‫יהא‬‫פטור‬‫ממס‬‫כליל‬‫על‬‫חלק‬‫רווחי‬‫ההון‬‫בגובה‬
‫רווחי‬‫האקוויטי‬‫כאמור‬,‫במקום‬‫מס‬‫חברות‬‫של‬25%‫בחישוב‬‫רווח‬‫הון‬‫רגיל‬.

32. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
32
‫מיזוגים‬-‫שהועבר‬ ‫מקרקעין‬ ‫איגוד‬ ‫מניות‬ ‫בגין‬ ‫רכישה‬ ‫מס‬
‫לפי‬ ‫ולא‬ ‫האיגוד‬ ‫מניות‬ ‫שווי‬ ‫לפי‬ ‫יהא‬ ‫מניות‬ ‫בהחלפת‬ ‫במיזוג‬
‫בו‬ ‫המקרקעין‬ ‫זכויות‬ ‫שווי‬
‫ביום‬1.12.2015‫התקבל‬‫פס‬"‫ד‬‫בעניין‬‫בריטיש‬‫ישראל‬(‫להלן‬:"‫בריטיש‬)"(‫ו‬"‫ע‬46205-08-
11)‫בשאלה‬-‫כיצד‬‫יחושב‬‫שווי‬‫הרכישה‬‫של‬‫מניות‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬‫שנרכשו‬‫ע‬"‫י‬‫בריטיש‬
‫במסגרת‬‫עסקת‬‫מיזוג‬‫במתווה‬‫של‬‫החלפת‬‫מניות‬-‫האם‬‫עפ‬"‫י‬‫שווי‬‫המקרקעין‬‫שבבעלות‬
‫האיגוד‬‫או‬‫עפ‬"‫י‬‫שווין‬‫של‬‫המניות‬‫הנרכשות‬?
‫ביום‬23.12.2008‫רכשה‬‫בריטיש‬(‫חברת‬‫תושבת‬‫ישראל‬)‫מחברת‬‫אקטיב‬‫תושבת‬‫ליכטנשטיין‬,
50%‫ממניות‬‫חברת‬‫טמרס‬‫נדל‬"‫ן‬(‫להלן‬:"‫טמרס‬)",‫לה‬‫נכסי‬‫מקרקעין‬‫רבים‬,‫בעסקת‬‫מיזוג‬
‫בדרך‬‫של‬‫החלפת‬‫מניות‬‫החלפת‬‫מניות‬‫כקבוע‬‫בסעיף‬103‫כ‬‫לפקודה‬‫בתמורה‬‫להקצאת‬
16.67%‫מהון‬‫המניות‬‫של‬‫בריטיש‬.
‫הצדדים‬‫לעסקת‬‫המיזוג‬‫פנו‬‫למנהל‬‫הרשות‬‫בבקשה‬‫לאשר‬‫את‬‫עסקת‬‫המיזוג‬‫כנדרש‬‫עפ‬"‫י‬
‫סעיף‬103‫כ‬(‫ב‬)‫לפקודה‬.‫יש‬‫לציין‬‫כי‬‫במסגרת‬‫הבקשה‬‫האמורה‬‫הצהירו‬‫החברות‬‫המבקשות‬
‫כי‬‫טמרס‬‫ישראל‬‫איננה‬‫בגדר‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬.
‫ביום‬14.6.2009‫אושרה‬‫החלטת‬‫המיסוי‬‫בעניין‬‫המיזוג‬‫תוך‬‫ציון‬‫ברור‬‫במסגרת‬‫ההחלטה‬‫כי‬
‫אין‬‫בה‬‫משום‬‫אישור‬‫הצהרותיהם‬‫לגבי‬‫סיווגה‬‫של‬‫טמרס‬‫ישראל‬‫כי‬‫איננה‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬,
‫ואם‬‫יקבע‬‫אחרת‬‫ע‬"‫י‬‫מנהל‬‫מסמ‬"‫ק‬‫הרי‬‫שחברת‬‫בריטיש‬‫תידרש‬‫לשלם‬‫מס‬‫רכישה‬‫בשיעור‬
‫של‬0.5%‫בגין‬‫העברת‬‫המניות‬‫המועברות‬‫אליה‬‫כשהוא‬‫נושא‬‫ריבית‬‫וה‬"‫ה‬‫ממועד‬‫שינוי‬
‫המבנה‬,‫כקבוע‬‫בהוראות‬‫הסעיף‬.

33. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
33
‫מיזוגים‬-‫שהועבר‬ ‫מקרקעין‬ ‫איגוד‬ ‫מניות‬ ‫בגין‬ ‫רכישה‬ ‫מס‬
‫לפי‬ ‫ולא‬ ‫האיגוד‬ ‫מניות‬ ‫שווי‬ ‫לפי‬ ‫יהא‬ ‫מניות‬ ‫בהחלפת‬ ‫במיזוג‬
‫בו‬ ‫המקרקעין‬ ‫זכויות‬ ‫שווי‬
‫כמו‬-‫כן‬,‫במסגרת‬‫החלטת‬‫המיסוי‬‫אושרה‬‫הערכת‬‫שווי‬‫המניות‬‫ולפיה‬‫השווי‬‫הינו‬229‫מיליון‬
₪.
‫מנהל‬‫מסמ‬"‫ק‬‫לא‬‫קיבל‬‫את‬‫העמדה‬‫וקבע‬‫כי‬‫טמרס‬‫ישראל‬‫הינה‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬‫ועל‬‫כן‬
‫בריטיש‬‫חייבת‬‫בתשלום‬‫מס‬‫רכישה‬‫בגין‬‫עסקת‬‫המיזוג‬.‫יתרה‬‫מזו‬‫המנהל‬‫דרש‬‫שמס‬
‫הרכישה‬‫יחושב‬‫משווי‬‫המקרקעין‬‫שבבעלות‬‫טמרס‬‫ישראל‬(‫שהוערך‬‫ע‬"‫י‬‫שמאי‬)‫בשווי‬‫של‬
325‫מיליון‬₪,‫ולא‬‫משווי‬‫המניות‬‫שהיה‬‫כאמור‬‫נמוך‬‫יותר‬‫באופן‬‫משמעותי‬.
‫בהסכמת‬‫הצדדים‬‫הותלתה‬‫ההכרעה‬‫האם‬‫טמרס‬‫הינה‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬‫אם‬‫לאו‬,‫בערעור‬
‫לביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫שהוגש‬‫בעניין‬‫חוצות‬‫המפרץ‬.
‫פס‬"‫ד‬‫דנן‬‫דן‬‫אך‬‫ורק‬‫באופן‬‫חישוב‬‫מס‬‫הרכישה‬,‫ככל‬‫שיקבע‬‫שמדובר‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬.
‫בריטיש‬‫טענה‬‫כי‬‫לכל‬‫היותר‬‫עליה‬‫לשלם‬‫מס‬‫רכישה‬‫לפי‬‫שווי‬‫המניות‬‫כאמור‬,‫ואין‬‫לפנות‬
‫להוראות‬‫חוק‬‫מסמ‬"‫ק‬‫הייחודיות‬‫בעניין‬‫שווי‬‫הרכישה‬‫של‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬.

34. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
34
‫מיזוגים‬-‫שהועבר‬ ‫מקרקעין‬ ‫איגוד‬ ‫מניות‬ ‫בגין‬ ‫רכישה‬ ‫מס‬
‫לפי‬ ‫ולא‬ ‫האיגוד‬ ‫מניות‬ ‫שווי‬ ‫לפי‬ ‫יהא‬ ‫מניות‬ ‫בהחלפת‬ ‫במיזוג‬
‫בו‬ ‫המקרקעין‬ ‫זכויות‬ ‫שווי‬
‫מנהל‬‫מסמ‬"‫ק‬‫טען‬‫כי‬‫המקור‬‫להטבות‬‫המס‬‫במקרה‬‫כזה‬(‫שאיגוד‬‫מקרקעין‬‫צד‬‫לו‬)‫הינו‬‫רק‬
‫באישור‬‫המנהל‬‫דהיינו‬,‫רק‬‫עפ‬"‫י‬‫הקבוע‬‫בהחלטת‬‫המיסוי‬‫ולא‬‫בסעיף‬103‫כ‬‫לפקודה‬-‫וגם‬‫את‬
‫הוראות‬‫הסעיף‬‫עצמו‬‫לדעתו‬,‫יש‬‫לפרש‬‫עפ‬"‫י‬‫הגדרת‬‫המונחים‬‫בחוק‬‫מיסוי‬‫מקרקעין‬-‫שם‬
‫נקבע‬‫כי‬‫שווי‬‫הרכישה‬‫של‬‫מניות‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬‫הינו‬‫לפי‬‫שווי‬‫המקרקעין‬‫שבבעלות‬
‫האיגוד‬‫ולא‬‫שווי‬‫המניות‬‫של‬‫האיגוד‬.
‫ועדת‬‫הערר‬‫סוקרת‬‫את‬‫השינויים‬‫בחוק‬‫מסמ‬"‫ק‬‫החל‬‫מתיקון‬50(‫משנת‬2001),‫מאז‬‫למעשה‬
‫בוטל‬‫עקרון‬‫הרמת‬‫המסך‬‫לעניין‬‫חישוב‬‫מס‬‫השבח‬‫במכירת‬‫מניות‬‫של‬‫איגוד‬(‫וכך‬‫השווה‬
‫חישובו‬‫לחישוב‬‫רווח‬‫הון‬‫שבפקודה‬)‫בעוד‬‫שלגבי‬‫מס‬‫רכישה‬‫עקרון‬‫זה‬‫עדיין‬‫שריר‬‫וקיים‬‫כך‬
‫שעד‬‫היום‬‫מס‬‫רכישה‬‫ברכישת‬‫מניות‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬‫מחושב‬‫משווי‬‫המקרקעין‬‫שבידי‬
‫האיגוד‬‫ולא‬‫משווי‬‫המניות‬.
‫עם‬‫זאת‬,‫קובעת‬‫ועדת‬‫הערר‬,‫כי‬‫בכל‬‫מיזוג‬‫שאחד‬‫המשתתפים‬‫בו‬‫הינו‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬
‫והמנהל‬‫נתן‬‫אישורו‬‫לכך‬‫הרי‬‫שעל‬‫המיזוג‬‫יחולו‬‫הוראות‬‫פרק‬‫המיזוגים‬‫שבפקודה‬(‫פרק‬‫ה‬'2)
‫אלא‬‫אם‬‫קבע‬‫המנהל‬‫באישור‬‫שנתן‬‫תנאים‬‫המסייגים‬‫או‬‫קבע‬‫תנאים‬‫נוספים‬‫לאלה‬‫הקבועות‬
‫בהוראות‬.‫וכך‬‫נאמר‬:"‫אולם‬‫מרגע‬‫שניתן‬‫האישור‬‫חוזר‬‫המיזוג‬‫לתחולת‬‫פרק‬‫המיזוגים‬.‫מקור‬
‫החיוב‬‫במס‬‫רכישה‬‫בשיעור‬‫מופחת‬‫נעוץ‬‫במקרה‬‫שכזה‬‫בהוראות‬‫הפקודה‬‫ולא‬‫בהחלטות‬
‫המנהל‬,‫אלא‬‫אם‬‫קבע‬‫המנהל‬‫הוראה‬‫אחרת‬‫ושונה‬‫במסגרת‬‫החלטתו‬‫לאשר‬‫את‬‫תחולת‬‫פרק‬
‫המיזוגים‬‫על‬‫עסקת‬‫המיזוג‬."

35. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
35
‫מיזוגים‬-‫שהועבר‬ ‫מקרקעין‬ ‫איגוד‬ ‫מניות‬ ‫בגין‬ ‫רכישה‬ ‫מס‬
‫לפי‬ ‫ולא‬ ‫האיגוד‬ ‫מניות‬ ‫שווי‬ ‫לפי‬ ‫יהא‬ ‫מניות‬ ‫בהחלפת‬ ‫במיזוג‬
‫בו‬ ‫המקרקעין‬ ‫זכויות‬ ‫שווי‬
‫לפיכך‬,‫אם‬‫הוראות‬‫פרק‬‫המיזוגים‬‫הן‬‫שקובעות‬,‫הרי‬‫ש‬"‫מס‬‫רכישה‬‫בשיעור‬‫של‬0.5%
‫משוויה‬"‫של‬‫המכירה‬‫עפ‬"‫י‬‫סעיף‬103‫כ‬(‫ב‬)‫לפקודה‬,‫הכוונה‬‫מסכום‬‫המכירה‬‫שהוא‬‫שווי‬
‫השוק‬‫של‬‫המניות‬‫הנמכרות‬‫מועברות‬‫במיזוג‬.‫הוועדה‬‫אף‬‫מפנה‬‫ללשון‬‫החלטת‬‫המיסוי‬‫עצמה‬
‫שם‬‫התייחסו‬‫למצב‬‫בו‬‫יקבע‬‫באופן‬‫חלוט‬‫כי‬‫טמרס‬‫הינה‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬‫ואז‬:"‫תידרש‬
‫בריטיש‬‫לשלם‬‫מס‬‫רכישה‬...‫בשיעור‬‫של‬0.5%‫בגין‬‫העברת‬‫המניות‬‫המועברות‬".
‫גם‬‫מפיסקה‬‫זו‬,‫מוצאת‬‫הועדה‬‫תימוכין‬‫לחבות‬‫מס‬‫רכישה‬‫לפי‬‫שווי‬‫המניות‬‫המועברות‬‫ולא‬
‫לפי‬‫שווי‬‫זכויות‬‫המקרקעין‬‫שבבעלות‬‫האיגוד‬‫המועבר‬.
‫מספר‬‫הערות‬:
‫במקרה‬‫הנדון‬‫רכשה‬‫העוררת‬‫במקביל‬‫את‬‫יתרת‬50%‫ממניות‬‫טמרס‬‫מחברת‬‫אקטיב‬,‫חברה‬
‫תושבת‬‫דנמרק‬,‫בעסקת‬‫מזומן‬.‫לא‬‫צויין‬‫כלל‬‫כי‬‫התנהל‬‫לגבי‬‫עסקה‬‫מקבילה‬‫זו‬,‫התנהלות‬
‫משפטית‬‫בעניין‬‫מעמד‬‫טמרס‬‫כאיגוד‬‫מקרקעין‬‫אם‬‫לאו‬.
‫לא‬‫זו‬‫אף‬‫זו‬‫הרי‬‫בעוד‬‫שלגבי‬‫מחצית‬‫מניות‬‫טמרס‬‫שהועבר‬‫בעסקת‬‫החלפת‬‫המניות‬‫דנן‬,
‫הוסכם‬‫כי‬‫שווין‬‫הינו‬‫כ‬-229‫מליון‬₪,‫הרי‬‫מצויין‬‫במפורש‬‫בעובדות‬‫המקרה‬‫כי‬‫שווי‬‫מניות‬
50%‫של‬‫טמרס‬‫שרכש‬‫מאקטיב‬‫היה‬171‫מליון‬₪‫בלבד‬...

36. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
36
‫מיזוגים‬-‫שהועבר‬ ‫מקרקעין‬ ‫איגוד‬ ‫מניות‬ ‫בגין‬ ‫רכישה‬ ‫מס‬
‫לפי‬ ‫ולא‬ ‫האיגוד‬ ‫מניות‬ ‫שווי‬ ‫לפי‬ ‫יהא‬ ‫מניות‬ ‫בהחלפת‬ ‫במיזוג‬
‫בו‬ ‫המקרקעין‬ ‫זכויות‬ ‫שווי‬
‫יש‬‫להניח‬‫שבהחלטות‬‫המיסוי‬‫הבאות‬‫במקרים‬‫דומים‬,‫תנסה‬‫רשות‬‫המיסים‬‫לציין‬
‫במפורש‬‫כי‬‫יוטל‬‫מס‬‫רכישה‬‫על‬‫שווי‬‫נכסי‬‫המקרקעין‬‫ולא‬‫לפי‬‫שווי‬‫המניות‬
‫המועברות‬.
‫לא‬‫ברור‬‫לדעתנו‬‫האם‬"‫תאומים‬"‫מעין‬‫אלו‬‫הינם‬‫בסמכותו‬‫ואינם‬‫מנסים‬‫לגבור‬‫על‬
‫לשון‬‫החוק‬‫כפי‬‫שעולה‬‫מלשון‬‫סעיף‬103‫ב‬(2)‫ובפסק‬‫דנן‬.
‫מאידך‬,‫מצב‬‫בו‬‫שווי‬‫מניות‬‫האיגוד‬‫עולה‬‫על‬‫שווי‬‫זכויות‬‫המקרקעין‬‫באיגוד‬(‫כגון‬
‫במצב‬‫בו‬‫ישנם‬‫חייבים‬‫או‬‫מזומנים‬‫בנוסף‬‫למקרקעין‬),‫והעברת‬‫המניות‬‫במיזוג‬‫תביא‬
‫להחלת‬‫מס‬‫רכישה‬‫גם‬‫על‬‫שווי‬‫המזומן‬/‫חייבים‬,‫נראה‬‫לא‬‫סביר‬.
‫יש‬‫להניח‬‫כי‬‫השאלה‬‫האם‬‫מטרת‬‫חלק‬‫ה‬2‫לפקודה‬‫לעודד‬‫שינויי‬‫מבנה‬‫לרבות‬‫של‬
‫איגודי‬‫מקרקעין‬,‫בדרך‬‫של‬‫הפחתת‬‫מס‬‫הרכישה‬‫ל‬-0.5%‫בלבד‬,‫ובנוסף‬‫גם‬‫בדרך‬
‫של‬‫שינוי‬‫בסיס‬‫המס‬‫לחישוב‬‫מס‬‫הרכישה‬,‫תידון‬‫שוב‬‫בערכאות‬‫בעתיד‬,‫ויתכן‬‫אף‬
‫שבביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬.

37. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
37
‫הון‬ ‫רווח‬-‫בחישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫קוזזו‬ ‫שלא‬ ‫הפסדים‬ ‫לקזז‬ ‫יש‬
‫כנגד‬ ‫רק‬‫רר‬"‫ל‬‫מיום‬ ‫שנצמחו‬1.1.2003‫ואילך‬(‫פגי‬ ‫הלכת‬)
‫ביום‬13‫במרץ‬2016‫התקבל‬‫בביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫פס‬"‫ד‬‫אברהם‬‫פגי‬‫ואחרים‬‫נ‬'‫פקיד‬‫שומה‬‫חיפה‬
(‫ע‬"‫א‬181/14‫וע‬"‫א‬227/14).‫פסק‬‫הדין‬‫עוסק‬‫בדרך‬‫חישוב‬‫הרווחים‬‫הראויים‬‫לחלוקה‬(‫להלן‬:
"‫רר‬"‫ל‬)"‫במכירת‬‫מניות‬.
‫העובדות‬‫בקצרה‬:
‫המערערים‬,‫מספר‬‫בעלי‬‫מניות‬‫בחברת‬‫צילומעתיק‬‫בע‬"‫מ‬.‫יום‬‫רכישת‬‫המניות‬‫היה‬‫בשנת‬1965.
‫בשנת‬2007‫התקשרו‬‫כל‬‫בעלי‬‫המניות‬,‫בעסקה‬‫למכירת‬‫המניות‬‫בתמורה‬‫לסך‬‫של‬‫כ‬-10.4
‫מיליון‬₪.‫בעלי‬‫המניות‬‫הגישו‬‫דוחות‬‫אישיים‬‫ודיווחו‬‫על‬‫רווח‬‫ההון‬,‫שהופק‬‫בעסקת‬‫המכירה‬.
‫לשיטתם‬,‫בחברה‬‫נצברו‬‫עד‬‫ליום‬31.12.2002"(‫המועד‬‫הקובע‬)"‫עודפים‬‫בסך‬‫כ‬-20.6‫מיליון‬₪,
‫מתוכם‬,‫כ‬-11.7‫מיליון‬‫הינם‬‫רר‬"‫ל‬‫שנצברו‬‫לאחר‬1.1.1996(1.1.1996-31.12.2002,‫להלן‬-
‫התקופה‬‫השניה‬).
‫בתקופה‬‫השלישית‬,‫כהגדרת‬‫ביהמ‬"‫ש‬(1.1.2003‫עד‬31.12.2006)‫לא‬‫נצברו‬‫בחברה‬‫רר‬"‫ל‬,‫ולתום‬
‫שנת‬‫המס‬‫שלפני‬‫מועד‬‫המכירה‬(31.12.2006),‫נצברו‬‫בחברה‬‫הפסדים‬‫שלא‬‫קוזזו‬‫בסך‬‫של‬‫כ‬-
11.5‫מליוני‬₪.

38. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
38
‫הון‬ ‫רווח‬-‫בחישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫קוזזו‬ ‫שלא‬ ‫הפסדים‬ ‫לקזז‬ ‫יש‬
‫כנגד‬ ‫רק‬‫רר‬"‫ל‬‫מיום‬ ‫שנצמחו‬1.1.2003‫ואילך‬(‫פגי‬ ‫הלכת‬)
‫יצויין‬‫ואף‬‫שהנתונים‬‫לא‬‫הוצגו‬‫בפסק‬-‫חלופת‬‫הרווחים‬‫החשבונאיים‬‫היתה‬‫ככל‬‫הנראה‬,
‫גבוהה‬‫תמיד‬‫מחלופת‬‫המס‬‫ובשל‬‫כך‬,‫נדון‬‫לכל‬‫אורך‬‫הפסק‬,‫תחשיב‬‫הרר‬"‫ל‬‫בחלופת‬‫המס‬,
‫בלבד‬.
‫המערערים‬‫חישבו‬‫את‬‫סכום‬‫הרר‬"‫ל‬,‫תוך‬‫חלוקת‬‫תקופת‬‫החישוב‬‫ל‬-3‫תקופות‬,‫ע‬"‫פ‬‫החלופה‬
‫המיסויית‬:
‫תקופה‬‫ראשונה‬-‫עד‬31.12.1995-‫אין‬‫זכאות‬‫לרר‬"‫ל‬.
‫תקופה‬‫שניה‬-1.1.1996‫עד‬31.12.2002-‫חושב‬‫רר‬"‫ל‬‫ע‬"‫פ‬‫החלופה‬‫המיסויית‬,‫כאילו‬
‫נמכרו‬‫המניות‬‫ב‬"‫מכירה‬‫רעיונית‬"‫ביום‬31.12.2002.‫נוצר‬‫רר‬"‫ל‬‫בסך‬‫של‬‫כ‬-11.7‫מליוני‬₪.
‫תקופה‬‫שלישית‬-1.1.2003‫עד‬31.12.2006-‫לא‬‫הופקו‬‫רר‬"‫ל‬(‫ההפסדים‬‫שנוצרו‬‫בתקופה‬
‫השלישית‬‫וטרם‬‫קוזזו‬,‫אינם‬‫מקוזזים‬‫מהרר‬"‫ל‬‫בתקופה‬‫השניה‬).
‫מכיוון‬‫שסכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫היה‬‫גבוה‬‫מסכום‬‫רווח‬‫ההון‬‫הכולל‬‫בעסקה‬,‫דווח‬‫כל‬‫רווח‬‫ההון‬‫בעסקה‬
‫כחייב‬‫במס‬‫בשיעור‬10%[‫סעיף‬94‫ב‬(‫א‬()2]).

39. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
39
‫הון‬ ‫רווח‬-‫בחישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫קוזזו‬ ‫שלא‬ ‫הפסדים‬ ‫לקזז‬ ‫יש‬
‫כנגד‬ ‫רק‬‫רר‬"‫ל‬‫מיום‬ ‫שנצמחו‬1.1.2003‫ואילך‬(‫פגי‬ ‫הלכת‬)
‫פקיד‬‫השומה‬,‫מנגד‬‫קבע‬,‫כי‬‫יש‬‫לחשב‬‫את‬‫סכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫הכולל‬(‫תקופה‬‫שניה‬+‫תקופה‬‫שלישית‬
‫במצטבר‬),‫לקזז‬‫יתרת‬‫הפסדים‬‫שלא‬‫קוזזו‬‫ליום‬31.12.2006‫ורק‬‫אם‬‫נותר‬‫רר‬"‫ל‬(‫כ‬-150‫אלף‬
₪),‫הוא‬‫חייב‬‫במס‬‫בשיעור‬10%,‫כמשויך‬‫לתקופה‬‫השנייה‬.‫קרי‬,‫חישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫ייעשה‬‫ביחס‬
‫לכל‬‫התקופות‬‫במצטבר‬,‫תוך‬‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫ודיבידנדים‬‫שחולקו‬,‫ורק‬‫אם‬‫ימצא‬‫כי‬‫קיימים‬
‫רר‬"‫ל‬,‫שיעור‬‫המס‬‫ייקבע‬‫ע‬"‫פ‬‫שיוכם‬‫לתקופה‬‫הרלבנטית‬‫בה‬‫נצמחו‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬‫בחיפה‬‫קיבל‬‫את‬‫עמדת‬‫פקיד‬‫השומה‬‫ודחה‬‫את‬‫הערעורים‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫בפס‬"‫ד‬‫מעמיק‬‫של‬‫כבוד‬‫השופט‬‫דנציגר‬,‫קובע‬‫כי‬‫יש‬‫לקבל‬‫את‬‫עמדת‬‫פקיד‬
‫השומה‬‫לעניין‬‫דרך‬‫חישוב‬‫הרר‬"‫ל‬,‫קרי‬,‫יש‬‫לחשב‬‫את‬‫סכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫הכולל‬,‫לפי‬‫סעיף‬94‫ב‬(‫ב‬()1)
‫בעסקה‬,‫על‬‫פני‬‫כל‬‫התקופות‬‫במצטבר‬.
‫במידה‬‫ונמצא‬‫כי‬‫קיימים‬‫רר‬"‫ל‬,‫הם‬‫יחולקו‬‫בין‬‫התקופות‬‫לפי‬‫הוראות‬‫סעיפים‬94‫ב‬(‫א‬()1)‫ו‬-
94‫ב‬(‫א‬()2).
‫עוד‬‫קובע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫אין‬‫לקרוא‬‫את‬‫סעיף‬94‫ב‬(‫א‬()2)‫במנותק‬‫מחישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫הכולל‬‫בעסקה‬
‫ובמובן‬‫זה‬,‫סעיף‬94‫ב‬(‫א‬()2)‫אינו‬‫קובע‬‫פיקציה‬‫מיסויית‬‫של‬"‫מכירה‬‫רעיונית‬",‫במנותק‬
‫מהסעיפים‬‫האחרים‬,‫וכל‬‫עניינו‬‫בהבהרת‬‫אופן‬‫חישוב‬‫שיעורי‬‫המס‬‫שיחולו‬‫על‬‫הרר‬"‫ל‬‫שחושבו‬
‫בתקופות‬‫השונות‬.

40. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
40
‫הון‬ ‫רווח‬-‫בחישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫קוזזו‬ ‫שלא‬ ‫הפסדים‬ ‫לקזז‬ ‫יש‬
‫כנגד‬ ‫רק‬‫רר‬"‫ל‬‫מיום‬ ‫שנצמחו‬1.1.2003‫ואילך‬(‫פגי‬ ‫הלכת‬)
‫ואולם‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫קובע‬,‫בהסתמך‬‫על‬‫הסטורית‬‫החקיקה‬‫של‬‫תיקון‬‫סעיף‬94‫ב‬(‫ב‬()1),
‫שתיקון‬132‫אשר‬‫קבע‬‫בסעיף‬94‫ב‬(‫ב‬()1)‫כי‬‫סכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫יחושב‬‫בניכוי‬‫הפסד‬‫שנוצר‬‫בחברה‬
‫שמניותיה‬‫נמכרות‬‫ולא‬‫קוזז‬(‫בשונה‬‫מקיזוז‬‫דיבידנד‬‫שחולק‬),‫אינו‬‫תיקון‬‫רטרואקטיבי‬,‫ולא‬
‫יחול‬‫בחישוב‬‫סכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫המשוייך‬‫לתקופה‬‫השניה‬(1.1.1996‫עד‬31.12.2002).
‫קרי‬:‫סכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫הכולל‬‫לפי‬‫החלופה‬‫המיסויית‬,‫יחושב‬‫לאחר‬‫קיזוז‬‫דיבידנדים‬‫שחולקו‬,
‫אך‬‫לפני‬‫קיזוז‬‫הפסד‬‫שלא‬‫קוזז‬.‫באם‬‫נמצאו‬‫רר‬"‫ל‬,‫הם‬‫יחולקו‬‫בין‬‫התקופה‬‫השניה‬
‫והשלישית‬,‫ורק‬‫מסכום‬‫הרר‬"‫ל‬‫שחושב‬‫לתקופה‬‫השלישית‬,‫יקוזז‬‫סכום‬‫ההפסד‬‫לתום‬
‫התקופה‬,‫שלא‬‫קוזז‬.
‫תובנות‬‫ונקודות‬‫למחשבה‬
‫כידוע‬‫רווחים‬‫שנצברו‬‫לפני‬1.1.1996‫אינם‬‫מזכים‬‫כידוע‬‫בהקלות‬‫מס‬‫של‬‫רר‬"‫ל‬.
‫אף‬‫שלפי‬‫ההכרעה‬‫כך‬‫שלא‬‫ניתן‬‫לקזז‬‫ההפסדים‬‫מרר‬"‫ל‬‫בתקופה‬‫השניה‬,‫בכ‬"‫ז‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫מתלבט‬‫אם‬‫להכריע‬‫בעניין‬‫ישום‬‫שיטת‬LIFO‫או‬FIFO,‫בעניין‬‫קיזוז‬‫ההפסדים‬,‫ומציין‬‫כי‬
‫לא‬‫מן‬‫הנמנע‬‫כי‬‫היה‬‫מפרש‬‫הישום‬‫לטובת‬‫הנישום‬,‫ככל‬‫שהיה‬‫צורך‬‫בכך‬.

41. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
41
‫הון‬ ‫רווח‬-‫בחישוב‬‫הרר‬"‫ל‬‫קוזזו‬ ‫שלא‬ ‫הפסדים‬ ‫לקזז‬ ‫יש‬
‫כנגד‬ ‫רק‬‫רר‬"‫ל‬‫מיום‬ ‫שנצמחו‬1.1.2003‫ואילך‬(‫פגי‬ ‫הלכת‬)
‫יצויין‬‫כי‬‫ככל‬‫שנצברו‬‫רר‬"‫ל‬‫בתקופה‬‫השלישית‬,‫אך‬‫נוצרו‬‫לאחר‬‫מכן‬‫בתקופה‬‫זו‬‫גם‬‫הפסדים‬
‫שלא‬‫קוזזו‬,‫יעדיפו‬‫הנישומים‬‫לנסות‬‫ולקזז‬‫הפסדים‬‫אלו‬‫מרווחי‬‫התקופה‬‫הראשונה‬(‫שכלל‬
‫לא‬‫זוכים‬‫להקלת‬‫המס‬),‫ולא‬‫להקטין‬‫את‬‫הרר‬"‫ל‬‫בתקופה‬‫השלישית‬.
‫בפסק‬‫דנן‬‫זה‬‫לא‬‫היה‬‫רלוונטי‬‫שכן‬‫לא‬‫נוצרו‬‫כל‬‫רווחים‬‫בתקופה‬‫השלישית‬,‫אך‬‫התלבטות‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫כאמור‬,‫יכולה‬‫לתת‬‫תקווה‬‫במקרים‬‫בהם‬‫כן‬‫נוצרו‬‫רווחים‬‫בתקופה‬‫השלישית‬.
‫נפסק‬‫כאמור‬‫כי‬‫דיבידנדים‬‫שחולקו‬‫מהרר‬"‫ל‬-‫יקטינו‬‫אותם‬‫בכל‬‫אופן‬,‫הן‬‫בתקופה‬
‫השלישית‬‫והן‬‫בשניה‬.
‫נציין‬‫כי‬‫ככל‬‫שלא‬‫ניתן‬‫זיהוי‬‫בדיווחים‬‫ובהחלטות‬‫השונות‬,‫למקור‬‫חלוקת‬‫הדיבידנד‬,‫ניתן‬
‫לטעון‬‫כי‬‫ככל‬‫שהדבר‬‫רלוונטי‬,‫חולקו‬‫הדיבידנדים‬‫מרווחי‬‫התקופה‬‫הראשונה‬!‫לא‬‫מהשניה‬
‫ולא‬‫מהשלישית‬.‫כך‬‫הרר‬"‫ל‬‫לא‬‫יפגעו‬‫כלל‬.

42. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫ההקשבה‬ ‫על‬ ‫תודה‬!
42
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
‫גן‬ ‫רמת‬:‫טלפון‬:03-6134111,‫פקס‬:03-6133113
‫חיפה‬:‫טלפון‬:04-9118181,‫פקס‬:04-9118188
www.ahec-tax.co.il