הרצאתו של רו"ח (משפטן) יובל אבוחצירא בכנס לשכת עורי הדין חיפה והצפון

1. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
1
‫הדין‬ ‫עורכי‬ ‫לשכת‬–‫והצפון‬ ‫חיפה‬
‫השפעת‬‫על‬ ‫הכספיים‬ ‫הדוחות‬
‫הכנסה‬ ‫במס‬ ‫סוגיות‬‫ומע‬"‫מ‬
‫יובל‬‫אבוחצירא‬,‫רו‬"‫ומשפטן‬ ‫ח‬
‫חיפה‬ ‫סניף‬ ‫ומנהל‬ ‫שותף‬‫והצפון‬
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
www.ahec-tax.co.il
‫חיפה‬,2017

2. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫דוחות‬‫מאוחדים‬/‫סולו‬,
‫רווחים‬‫ראויים‬‫לחלוקה‬,
‫חברה‬‫משפחתית‬,
‫הפסדים‬‫להעברה‬,
‫דו‬"‫ח‬‫התאמה‬‫למס‬.
‫נדבר‬ ‫מה‬ ‫על‬...?

3. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עקרון‬‫העקיבה‬–‫הלכת‬‫קבוצת‬‫השומרים‬(‫ע‬"‫א‬494/87).
‫עקרון‬‫המימוש‬–‫מיסוי‬‫רק‬‫לאחר‬‫מימוש‬‫כלכלי‬‫של‬‫הנכס‬.
‫שיטות‬‫הכרה‬‫בהכנסות‬–‫מצטבר‬‫או‬‫מזומן‬?
‫התרת‬‫הוצאות‬‫בניכוי‬‫מהכנסות‬–‫הוצאה‬‫פירותית‬‫מול‬
‫הוצאה‬‫הונית‬?‫האם‬‫ההוצאה‬‫יצאה‬‫בייצור‬‫הכנסה‬?‫הפרשות‬
‫חשבונאיות‬‫מותרות‬‫בניכוי‬?
‫מס‬ ‫לצרכי‬ ‫חשבונאות‬-‫כללים‬

4. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫חשבונאות‬–‫איחוד‬‫דוחות‬‫כספיים‬‫בחברות‬‫בנות‬‫שבשליטה‬.
‫לצרכי‬‫מס‬:
‫חוק‬‫עידוד‬‫תעשייה‬(‫מיסים‬),‫התשכ‬"‫ט‬–1969–‫סע‬'23‫לחוק‬.
‫למשל‬,‫חב‬'‫אם‬‫וחב‬'‫בת‬‫שהן‬‫בעלות‬‫פעילות‬‫של‬‫מפעלים‬‫תעשיתיים‬
=(‫עיקר‬‫פעילותן‬‫פעילות‬‫ייצורית‬)‫שהם‬‫בני‬‫קו‬‫ייצור‬‫אחד‬.
‫כנ‬"‫ל‬,‫כשחב‬'‫האם‬-‫חברת‬‫החזקה‬(80%‫מרכושה‬‫מושקע‬‫בחב‬'‫בנות‬
‫בהחזקה‬‫של‬‫לפחות‬50%).
‫יתרונות‬:‫עמידה‬‫בתנאי‬‫ייצוא‬,‫נטרול‬‫עסקאות‬‫בין‬‫חברתיות‬,
‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫בחב‬'‫אחת‬‫מהכנסות‬‫חייבות‬‫בחברה‬‫שנייה‬.
6.8.2017–‫פס‬"‫ד‬‫מעוף‬‫מתכות‬(‫ע‬"‫מ‬54154-08-15)–
‫ההבדל‬‫בין‬‫יצואן‬‫ישיר‬(25%‫יצוא‬)‫ליצואן‬‫עקיף‬(50%).
‫מאוחדים‬ ‫דוחות‬/‫סולו‬

5. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫רר‬"‫ל‬="‫רווחים‬‫ראויים‬‫לחלוקה‬"–‫מהווה‬‫חלק‬‫מרווח‬‫ההון‬,
‫אולם‬...‫בשיעור‬‫מס‬‫דיב‬'!!!
‫שקילות‬‫כלכלית‬–‫מכירת‬‫מניות‬‫חברה‬‫עם‬‫עודפים‬‫מול‬‫חלוקת‬
‫העודפים‬‫כדיב‬'‫ומכירת‬‫מניות‬‫החברה‬.
‫סעיף‬94‫ב‬‫לפ‬.‫מ‬.‫ה‬-‫הגדרה‬:‫אופציה‬‫חשבונאית‬‫או‬‫אופציה‬
‫מיסויית‬,‫כנמוך‬.
‫שיעורי‬‫מס‬‫היסטוריים‬‫במכירת‬‫מניה‬/‫פירוק‬‫החברה‬(‫סע‬'91(‫ו‬)
‫לפ‬.‫מ‬.‫ה‬)‫מול‬‫חלוקת‬‫דיב‬'‫ומכירה‬/‫פירוק‬.
‫רר‬"‫ל‬‫אצל‬‫חברה‬–‫פטור‬‫ממס‬!!!
‫רר‬"‫ל‬‫אצל‬‫יחיד‬–25%/30%!!!
‫רר‬"‫ל‬‫שנצבר‬‫עד‬31.12.2002–‫חייב‬10%(‫אצל‬‫יחיד‬/‫חברה‬).
‫לחלוקה‬ ‫ראויים‬ ‫רווחים‬

6. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫הלכת‬‫ז‬'‫ורבין‬-‫ע‬"‫א‬7566/13(25.6.2015)–‫רר‬"‫ל‬‫כולל‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬
‫ששולם‬‫עליהם‬‫מס‬‫ברובד‬‫אשכול‬‫החברות‬!!
‫בשורה‬‫תחתונה‬,‫דחה‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫את‬‫ערעורו‬‫של‬‫פקיד‬‫השומה‬‫תוך‬
‫שהוא‬‫קובע‬‫כי‬"‫ככלל‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬–‫ככל‬‫שהמס‬‫בגינם‬‫שולם‬‫במלואו‬
‫בידי‬‫החברה‬‫המוחזקת‬‫שבגינה‬‫נרשמו‬‫רווחי‬‫האקוויטי‬(‫למעט‬,‫למשל‬,
‫רווח‬‫משערוך‬‫נכסים‬)‫וככל‬‫שאין‬‫חוסר‬‫במיסוי‬‫נוסף‬‫לו‬‫היו‬‫מחולקים‬‫בפועל‬
‫רווחי‬‫האקוויטי‬‫מחברת‬‫הבת‬‫לחברה‬‫המחזיקה‬(‫כגון‬‫דיבידנד‬‫ממפעל‬
‫מאושר‬/‫מוטב‬‫במסלול‬‫חלופי‬)–‫יכללו‬‫הרווחים‬‫הראויים‬‫לחלוקה‬‫במסלול‬
‫המס‬".
‫לאור‬‫הלכה‬‫זו‬‫ולאור‬‫הסרת‬‫הספק‬‫ששרר‬‫עד‬‫עתה‬,‫כל‬‫עוד‬‫היתה‬‫קביעה‬
‫כאמור‬‫בגדר‬‫של‬‫פסק‬‫דין‬‫מחוזי‬"‫בלבד‬",‫ראוי‬‫לבעלי‬‫חברות‬‫פרטיות‬‫שונות‬
‫הבנויות‬‫כאשכול‬(‫חברה‬‫מוחזקת‬‫וחברה‬‫מחזיקה‬)‫לבצע‬‫חשיבה‬‫מחודשת‬
‫בדבר‬‫אופן‬‫הדיווח‬‫והעריכה‬‫של‬‫דוחותיהם‬‫הכספיים‬‫של‬‫החברות‬
‫שבבעלותם‬:
‫לחלוקה‬ ‫ראויים‬ ‫רווחים‬

7. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מרבית‬‫החברות‬‫הפרטיות‬‫במשק‬‫אינן‬‫עורכות‬‫דוחותיהם‬‫הכספיים‬
‫בשיטת‬‫האקוויטי‬‫כי‬‫אם‬‫בשיטת‬‫העלות‬.
‫מעבר‬‫לדיווח‬‫בשיטה‬‫חשבונאית‬‫לפיה‬‫ירשמו‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬‫בחברה‬
‫המחזיקה‬,‫עשויה‬‫להביא‬‫ליתרון‬‫גדול‬‫על‬‫המצב‬‫הקיים‬:
‫בעל‬‫מניות‬‫יחיד‬‫בחברה‬‫המחזיקה‬,‫שהמניות‬‫בידו‬‫הינן‬‫עוד‬‫משנות‬‫ה‬-70
‫למשל‬–‫יהא‬‫חייב‬‫בעת‬‫מכירת‬‫מניותיו‬‫בחברה‬‫המחזיקה‬,‫על‬‫חלק‬‫רווח‬
‫ההון‬‫שיחשב‬‫כרווח‬‫ראוי‬‫לחלוקה‬,‫הכולל‬‫רווחי‬‫אקוויטי‬‫כאמור‬,‫מס‬
‫בשיעור‬‫של‬25%‫או‬30%‫בלבד‬,‫במקום‬‫בשיעור‬‫מס‬‫לינארי‬‫של‬‫כ‬-40%
‫ומעלה‬,‫בחישוב‬‫רווח‬‫הון‬‫רגיל‬.
‫בעל‬‫מניות‬‫שהינו‬‫חברה‬–‫יהא‬‫פטור‬‫ממס‬‫כליל‬‫על‬‫חלק‬‫רווחי‬‫ההון‬
‫בגובה‬‫רווחי‬‫האקוויטי‬‫כאמור‬,‫במקום‬‫מס‬‫חברות‬‫של‬24%‫בחישוב‬‫רווח‬
‫הון‬‫רגיל‬.
‫לחלוקה‬ ‫ראויים‬ ‫רווחים‬

8. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫רר‬"‫ל‬‫במכירת‬‫מניות‬‫חברה‬‫זרה‬?!
‫ביום‬1.6.2011‫התקבל‬‫פסק‬‫דינו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫בעניין‬
‫סדן‬‫והניגאל‬(‫ע‬"‫א‬3266/08).
‫עמדה‬‫חייבת‬‫בדיווח‬-‫מס‬'24/2016-‫חישוב‬‫רווחים‬‫ראויים‬
‫לחלוקה‬(‫רר‬"‫ל‬)‫במכירת‬‫מניות‬‫של‬‫חברה‬‫זרה‬‫בקביעת‬‫הרר‬"‫ל‬
‫כהגדרת‬‫המונח‬‫בסעיף‬94‫ב‬‫לפקודה‬,‫בעת‬‫מכירת‬‫מניות‬‫של‬
‫חברה‬‫זרה‬,‫ייכללו‬‫בחלופה‬‫המיסויית‬‫רק‬"‫רווחים‬‫שנתחייבו‬
‫במס‬"‫בישראל‬,‫כך‬‫שרווחי‬‫החברה‬‫הזרה‬‫המופקים‬‫מחוץ‬
‫לישראל‬‫אינם‬‫מהווים‬‫רר‬"‫ל‬‫בהתאם‬‫לסעיף‬94‫ב‬‫לפקודה‬.
‫לחלוקה‬ ‫ראויים‬ ‫רווחים‬

9. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫סעיף‬94‫ג‬–‫סעיף‬‫אנטי‬-‫תכנוני‬‫במכירת‬‫מניות‬‫ע‬"‫י‬‫חבר‬‫בני‬-
‫אדם‬–‫הפסד‬‫ההון‬‫במכירה‬‫יוקטן‬‫בסכום‬‫הדיב‬'(‫ששולם‬‫עליו‬
‫מס‬‫בישראל‬‫הנמוך‬‫מ‬-15%)‫שקיבלה‬‫החברה‬‫המוכרת‬
‫מהנמכרת‬‫ב‬-24‫החודשים‬‫שקדמו‬‫למכירה‬.
‫לחלוקה‬ ‫ראויים‬ ‫רווחים‬

10. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫חברה‬‫שקופה‬‫לצרכי‬‫מס‬–‫התנהלות‬‫כחברה‬‫כלפי‬‫כולי‬‫עלמא‬,
‫אך‬‫לצרכי‬‫מס‬‫ההכנסה‬‫של‬‫החברה‬‫מיוחסת‬‫לנישום‬‫המייצג‬
(‫בע‬"‫מ‬‫יחיד‬‫בחברה‬).
‫יתרונות‬/‫חסרונות‬-
‫שיעורי‬‫מס‬(‫ששכ‬"‫ד‬10%-‫פס‬"‫ד‬‫נטע‬‫עצמון‬,‫הכנסות‬‫משוק‬‫ההון‬),
‫קיזוזי‬‫הפסדים‬‫ברמת‬‫הנישום‬‫המייצג‬,
‫ניצול‬‫פטורים‬‫אישיים‬‫לפי‬‫חלקו‬‫היחסי‬‫במניות‬‫החברה‬(‫נכות‬,‫תושב‬
‫חוזר‬/‫עולה‬‫חדש‬,...‫פטור‬‫דירת‬‫מגורים‬‫מזכה‬???‫ו‬"‫ע‬1346/08‫תל‬‫און‬)
‫חברה‬‫משפחתית‬–‫סעיף‬64‫א‬‫לפ‬.‫מ‬.‫ה‬

11. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עקרונות‬‫ותנאים‬‫בסעיף‬:
‫הגדרה‬-"‫חברה‬‫שחבריה‬‫הם‬‫בני‬‫משפחה‬‫שלפי‬‫סעיף‬76(‫ד‬()1)‫רואים‬
‫אותם‬‫כאדם‬‫אחד‬".
‫עליה‬‫להודיע‬‫על‬‫הבחירה‬‫תוך‬3‫חודשים‬‫מיום‬‫התאגדותה‬+‫מיהו‬
‫הנישום‬‫המייצג‬.
‫הכנסתה‬‫החייבת‬/‫ההפסד‬‫של‬‫החברה‬‫מיוחסות‬‫לנישום‬‫המייצג‬‫וימוסו‬
‫אצלו‬‫עפ‬"‫י‬‫שיעור‬‫המס‬‫כיחיד‬.
‫ההכנסות‬‫המיוחסות‬‫יישמרו‬‫על‬‫אופי‬‫סיווגם‬(‫פס‬"‫ד‬‫צבי‬‫שנל‬).
‫דיב‬'(‫שמקורם‬‫בהכנסות‬‫ששולם‬‫עליהם‬‫מס‬‫ברמת‬‫היחיד‬)‫שיחולקו‬
‫מרווחי‬‫חברה‬‫משפחתית‬–‫פטורים‬‫ממס‬‫אצל‬‫היחיד‬!!!,‫למשל‬,‫פס‬"‫ד‬
‫דוד‬‫קליימן‬(‫עמ‬"‫ה‬1183/05)–‫דיב‬'‫שחולק‬‫מרווחי‬‫אקוויטי‬‫של‬‫חברה‬
‫משפחתית‬-‫חייב‬‫במס‬!!!
‫דיב‬'‫שחולק‬‫מחברה‬‫בישראל‬‫לחברה‬‫משפחתית‬–‫חייב‬‫במס‬!!!!
‫משפחתית‬ ‫חברה‬–‫סעיף‬64‫א‬‫לפ‬.‫מ‬.‫ה‬

12. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עקרונות‬‫ותנאים‬‫בסעיף‬-‫המשך‬:
‫לא‬‫ניתן‬‫להעביר‬‫נכסים‬‫לחברה‬‫משפחתית‬‫עפ‬"‫י‬‫סעיף‬104‫לפקודה‬.
‫חברה‬‫משפחתית‬‫לא‬‫יכולה‬‫להיות‬‫צד‬‫למיזוג‬‫או‬‫פיצול‬‫עפ‬"‫י‬‫פרק‬‫ה‬'2
‫לפקודה‬.
‫רווחים‬‫מחברה‬‫משפחתית‬‫שמיוחסים‬‫לנישום‬‫המייצג‬–‫חייבים‬‫בדמי‬
‫ביטוח‬‫לאומי‬(‫גם‬‫אם‬‫לא‬‫חולקו‬‫בפועל‬‫כדיב‬'‫פטור‬‫ממס‬)‫אצל‬‫בעלי‬
‫המניות‬‫לפי‬‫חלקם‬‫היחסי‬‫בו‬.
‫לחדול‬‫מחברה‬‫משפחתית‬–‫ניתן‬‫פעם‬‫אחת‬‫בלבד‬)!!!(,‫ולהודיע‬‫עד‬
30.11‫לגבי‬‫השנה‬‫העוקבת‬.
‫משפחתית‬ ‫חברה‬–‫סעיף‬64‫א‬‫לפ‬.‫מ‬.‫ה‬

13. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫סעיף‬28‫לפקודה‬–‫הפסדים‬‫פירותיים‬‫מישראל‬:
‫סעיף‬28(‫א‬)–‫בסיס‬‫קיזוז‬‫רחב‬-‫הפסד‬‫שוטף‬‫מעסק‬‫או‬‫משלי‬‫יד‬‫יקוזז‬‫בשנת‬
‫המס‬‫מכל‬‫מקור‬.
‫סעיף‬28(‫ב‬)–‫בסיס‬‫קיזוז‬‫מצומצם‬-‫הפסד‬‫כאמור‬‫לא‬‫קוזז‬‫בשנת‬‫המס‬(‫להלן‬
–‫הפסד‬‫מועבר‬)‫יועבר‬‫לקיזוז‬‫בשנים‬‫הבאות‬,‫בזו‬‫אחר‬‫זו‬,‫מהכנסות‬‫מעסק‬‫או‬
‫משלח‬-‫יד‬‫לרבות‬‫מרווח‬‫הון‬(‫לרבות‬‫שבח‬‫מקרקעין‬)‫בעסק‬/‫במשלח‬-‫יד‬.
‫סעיף‬29‫לפקודה‬–‫הפסדים‬‫פירותיים‬‫מחו‬"‫ל‬:
‫סע‬'29(1)–‫הפסד‬‫ממקור‬‫פסיבי‬‫יקוזז‬‫מהכנסה‬‫פסיבית‬–‫סל‬‫פסיבי‬‫חו‬"‫ל‬.
(‫חריג‬–‫הפסד‬‫מדמ‬"‫ש‬‫מבניין‬‫שמקורו‬‫בפחת‬,‫יותר‬‫גם‬‫כנגד‬‫רווח‬‫הון‬‫ממכירת‬
‫הבניין‬).‫הפסד‬‫כאמור‬‫מועבר‬‫יקוזז‬‫במסגרת‬‫סל‬‫חו‬"‫ל‬.
‫סע‬'29(2)–‫הפסד‬‫מעסק‬/‫משלח‬-‫יד‬‫בחו‬"‫ל‬–‫יקוזז‬‫תחילה‬‫הכנסות‬‫מעסק‬
‫בחו‬"‫ל‬,‫יקוזז‬‫מסל‬‫פסיבי‬‫חו‬"‫ל‬,‫ובעסק‬‫נשלט‬‫מישראל‬‫גם‬‫מה‬.‫ח‬.
‫שהופקה‬/‫נצמחה‬‫בישראל‬.
‫הפסדים‬‫להעברה‬

14. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫סעיף‬92‫לפקודה‬–‫קיזוז‬‫הפסדי‬‫הון‬:
‫סעיף‬92(‫א‬)–"‫סל‬‫הוני‬"–‫קיזוז‬‫הפסד‬‫הון‬‫מרווח‬‫הון‬.
‫הפסד‬‫הון‬‫מחו‬"‫ל‬‫יקוזז‬‫תחילה‬‫כנגד‬‫רווח‬‫הון‬‫בחו‬"‫ל‬,‫ויתרתו‬‫כנגד‬
‫רווח‬‫הון‬‫בישראל‬.
‫חריג‬–‫הרחבת‬‫בסיס‬‫קיזוז‬–‫הפסדי‬‫הון‬‫שוטף‬‫מני‬"‫ע‬‫סחירים‬
(‫בארץ‬/‫בחו‬"‫ל‬)‫יקוזז‬‫גם‬‫כנגד‬‫ריבית‬/‫דיב‬'‫מאותם‬‫ני‬"‫ע‬‫או‬‫מני‬"‫ע‬
‫אחרים‬‫באותה‬‫השנה‬.‫אולם‬,‫הפסד‬‫הון‬‫מועבר‬‫מני‬"‫ע‬‫יקוזז‬‫רק‬‫כנגד‬
‫רווח‬‫הון‬.
‫סעיף‬92(‫ב‬)–‫הפסד‬‫הון‬‫מועבר‬‫לשנים‬‫הבאות‬‫יקוזז‬‫כנגד‬‫רווחי‬‫הון‬
‫בשנים‬‫הבאות‬.‫התנאי‬-‫יש‬‫להגיש‬‫דו‬"‫ח‬‫לפ‬"‫ש‬‫בשנה‬‫בה‬‫נצמח‬‫הפסד‬
‫ההון‬.
‫להעברה‬ ‫הפסדים‬

15. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫סוגיות‬:
‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫לאחור‬–‫לא‬‫בישראל‬!!!
‫דנ‬"‫א‬2308/15‫פ‬"‫ש‬‫רחובות‬‫נ‬'‫אילנה‬‫דמארי‬‫ואח‬'
‫וביטול‬‫הלכת‬‫הירשזון‬(‫ע‬"‫א‬4489/13).
‫העברת‬‫הפסדים‬‫מיישות‬‫אחת‬‫לשנייה‬–‫מתי‬‫ניתן‬?
‫האם‬‫ניתן‬‫להוריש‬‫הפסדים‬?‫פס‬"‫ד‬‫בנימין‬‫שרגא‬.
‫להעברה‬ ‫הפסדים‬

16. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עמדה‬‫חייבת‬‫בדיווח‬‫מס‬'16/2016-‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫של‬‫ישות‬
‫המסווגת‬‫באופן‬‫שונה‬‫במדינות‬‫שונות‬‫תושב‬‫ישראל‬‫אשר‬
‫מחזיק‬‫בישות‬‫שאינה‬‫תושבת‬‫ישראל‬,‫הנחשבת‬‫בישראל‬
‫כישות‬‫שאינה‬"‫שקופה‬"‫לצרכי‬‫מס‬‫בישראל‬‫ולעומת‬‫זאת‬
‫נחשבת‬‫לישות‬"‫שקופה‬"‫בחו‬"‫ל‬(‫כדוגמת‬‫ישויות‬‫מסוג‬LLC
‫או‬S Corporation‫בארה‬"‫ב‬),‫אינו‬‫רשאי‬‫לקזז‬‫הפסדים‬
‫שהתהוו‬‫בפעילות‬‫הישות‬‫הזרה‬‫מהכנסתו‬‫החייבת‬,‫או‬
‫מהכנסה‬‫של‬‫תאגיד‬‫אחר‬‫בהחזקתו‬,‫גם‬‫אם‬‫נחשב‬‫כשקוף‬
‫בחו‬"‫ל‬(‫ראה‬‫סעיף‬5‫בחוזר‬‫מס‬‫הכנסה‬5/2004).
‫להעברה‬ ‫הפסדים‬

17. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫הפסדים‬ ‫ירושת‬-‫הייתכן‬?
(‫פס‬"‫שרגא‬ ‫בנימין‬ ‫ד‬)
17
‫ביום‬8.11.2015‫ניתן‬‫פס‬"‫ד‬‫בעניין‬‫בנימין‬‫שרגא‬(‫ע‬"‫מ‬
41641-01-14),‫שדן‬‫בסוגיה‬‫האם‬‫יורשי‬‫בעלת‬‫עסק‬
‫שנפטרה‬‫רשאים‬‫לקזז‬‫את‬‫השבח‬‫שנבע‬‫ממכירת‬‫הנכס‬
‫שירשו‬‫וששימש‬‫בעסק‬‫הנפטרת‬,‫מהפסד‬‫עסקי‬‫מועבר‬
‫שהיה‬‫למורישה‬?

18. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫אמם‬‫של‬‫המערערים‬‫ניהלה‬‫מאפיה‬‫כעצמאית‬‫במשך‬‫שנים‬‫רבות‬,
‫העסק‬‫צבר‬‫הפסדים‬‫במשך‬‫השנים‬.
‫העסק‬‫התנהל‬‫בנכס‬‫מקרקעין‬(‫להלן‬:"‫נכס‬‫הנדל‬"‫ן‬)".
‫האם‬‫נפטרה‬‫ביום‬11.4.2009,‫המערערים‬‫ירשו‬‫את‬‫העסק‬‫ואת‬‫נכס‬
‫הנדל‬"‫ן‬.
‫המערערים‬‫הפעילו‬‫את‬‫העסק‬‫לעוד‬‫מספר‬‫חודשים‬‫עד‬‫למועד‬‫סגירתו‬
‫וביום‬6.9.2009,‫כארבע‬‫חודשים‬‫בלבד‬‫לאחר‬‫פטירת‬‫האם‬!!!‫מכרו‬
‫את‬‫נכס‬‫הנדל‬"‫ן‬‫וקיזזו‬‫מ‬‫השבח‬‫הפסדים‬‫שנצברו‬‫לאם‬‫ז‬"‫ל‬‫בעסק‬.
‫לטענת‬‫פקיד‬‫השומה‬‫ההפסדים‬‫לפני‬‫שנת‬2009-‫שנת‬‫הפטירה‬,‫היו‬
‫שייכים‬‫לאם‬‫ואינם‬‫ניתנים‬‫לקיזוז‬‫כנגד‬‫השבח‬‫ממכירת‬‫הנכס‬,‫מאחר‬
‫והנכס‬‫נמכר‬‫ע‬"‫י‬‫היורשים‬‫לאחר‬‫פטירת‬‫האם‬.
18
‫העובדות‬ ‫תמצית‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

19. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫ביהמ‬"‫ש‬‫בניתוח‬‫מעמיק‬‫קובע‬:
"‫סעיף‬1‫לחוק‬‫הירושה‬‫מורה‬‫כי‬"‫במות‬‫אדם‬‫עובר‬‫עזבונו‬
‫ליורשיו‬."‫כפי‬‫שכבר‬‫צוין‬,‫במשפט‬‫האמור‬‫גלום‬‫עקרון‬
‫הנפילה‬‫המידית‬-"‫העזבון‬"‫עובר‬‫מיד‬‫עם‬‫פטירת‬‫המוריש‬
‫לידי‬‫היורשים‬,‫גם‬‫אם‬‫החלוקה‬‫המדויקת‬‫של‬‫ההורשה‬‫בין‬
‫היורשים‬‫השונים‬‫תיעשה‬‫לאחר‬‫מכן‬.‫אולם‬,‫כידוע‬,‫אין‬‫בחוק‬
‫הירושה‬‫הגדרה‬‫למונח‬‫המפתח‬"‫עזבון‬".‫מקובל‬‫לומר‬‫כי‬
‫העזבון‬‫מורכב‬‫מ‬"‫כלל‬‫נכסי‬‫הנפטר‬‫העוברים‬‫בהורשה‬"‫או‬
‫מ‬"‫מסת‬‫הרכוש‬"‫של‬‫הנפטר‬,‫וכן‬‫מכלל‬‫התחייבויות‬‫הנפטר‬,
‫כך‬‫שהעזבון‬‫הוא‬"‫מסת‬‫הזכויות‬‫והחובות‬‫שהניח‬‫אחריו‬
‫המנוח‬"."
19
‫העובדות‬ ‫תמצית‬-‫המשך‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

20. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫לאור‬‫האמור‬‫מנתח‬‫כבוד‬‫השופט‬‫הירש‬‫האם‬‫הפסדים‬
‫לצורכי‬‫מס‬‫מהווים‬"‫נכס‬"‫הניתן‬‫להורשה‬?‫ולדבריו‬‫כשם‬
‫שחוק‬‫הירושה‬‫איננו‬‫מגדיר‬‫את‬‫המונח‬"‫עזבון‬"‫הוא‬‫גם‬
‫איננו‬‫מגדיר‬‫את‬‫המונח‬"‫נכס‬".
‫ביהמ‬"‫ש‬‫בוחן‬‫את‬‫טענת‬‫המערערים‬‫לפיה‬‫ההפסד‬‫הינו‬
‫נכס‬,‫ומציג‬‫מספר‬‫פסקי‬‫דין‬‫בעיקר‬‫בדיני‬‫נשיה‬,‫כגון‬
‫הלכת‬‫מטרי‬,‫וקובע‬‫כי‬‫ניתן‬‫לגרוס‬‫שהפסד‬‫הינו‬‫נכס‬,
‫ואולם‬‫אין‬‫הדבר‬‫מצביע‬‫על‬‫היכולת‬‫לסחרו‬‫או‬‫להעבירו‬.
‫דהיינו‬,‫לא‬‫כל‬‫נכס‬‫ניתן‬‫להעברה‬.
20
‫העובדות‬ ‫תמצית‬-‫המשך‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

21. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫בעניין‬‫סיחור‬‫הפסדים‬‫מתאר‬‫בית‬‫המשפט‬‫את‬‫הלכות‬
‫רובינשטיין‬‫ובן‬‫ארי‬‫ומסיק‬‫כי‬"...‫עיקרון‬‫זה‬,‫לפיו‬‫רק‬‫מי‬
‫שסופג‬‫הפסד‬‫בעסקיו‬‫זכאי‬‫לקזזו‬‫לאחר‬‫מכן‬,‫מהווה‬
‫נימוק‬‫ממשי‬‫לשלילת‬‫עבירותם‬‫של‬‫הפסדים‬".
‫ביהמ‬"‫ש‬‫מתאר‬‫כי‬‫אם‬‫תתקבל‬‫עמדת‬‫המערערים‬‫לפיה‬
‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫מועברים‬‫על‬‫פי‬‫סעיף‬28(‫ב‬)‫לפקודה‬‫ע‬"‫י‬
"‫אותו‬‫אדם‬",‫משמעו‬‫גם‬"‫יורשיו‬",‫הרי‬‫מכאן‬‫קצרה‬
‫הדרך‬‫לאדם‬‫לצוות‬‫על‬‫פי‬‫צוואתו‬‫את‬‫הורשת‬‫הפסדיו‬‫למי‬
‫שיחפוץ‬,‫לרבות‬‫למי‬‫שאינו‬‫בן‬‫משפחה‬‫ולרבות‬‫לתאגיד‬.
21
‫העובדות‬ ‫תמצית‬-‫המשך‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

22. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫בסופו‬‫של‬‫ניתוח‬‫ארוך‬‫ומלומד‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫מקבל‬‫את‬‫עמדת‬
‫פקיד‬‫השומה‬,‫ושולל‬‫את‬‫קיזוז‬‫ההפסדים‬‫המועברים‬‫של‬
‫האם‬‫ז‬"‫ל‬,‫משבח‬‫המקרקעין‬‫במכירת‬‫הנכס‬‫בו‬‫פעלה‬
‫האם‬,‫ע‬"‫י‬‫יורשיה‬,‫חודשים‬‫ספורים‬‫אחר‬‫פטירתה‬.
22
‫העובדות‬ ‫תמצית‬-‫המשך‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

23. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מובן‬‫כי‬‫לו‬‫היה‬‫הנכס‬‫נמכר‬‫מספר‬‫חודשים‬‫לפני‬‫הפטירה‬
‫היה‬‫ניתן‬‫לקזז‬‫ההפסדים‬‫מן‬‫השבח‬.‫אין‬‫זה‬‫ראוי‬‫שאדם‬
‫הנמצא‬‫על‬‫ערש‬‫דווי‬‫יאלץ‬‫לשקול‬‫שיקולי‬‫מס‬,‫ויש‬
‫למחוקק‬‫למצוא‬‫פתרון‬‫לכך‬.
‫פתרון‬‫עצמי‬‫לסוגיה‬‫מעין‬‫זו‬‫הינה‬‫מכירה‬‫של‬‫הנכס‬‫ע‬"‫י‬
‫בעל‬‫ההפסדים‬,‫עוד‬‫בחייו‬,‫ליורשו‬‫העתידי‬.‫מחד‬,‫המס‬
‫יהיה‬‫קטן‬‫אם‬‫בכלל‬‫לאור‬‫קיזוז‬‫ההפסדים‬‫כאמור‬.‫מאידך‬
‫תמורת‬‫המכר‬(‫ויתכן‬‫יתרת‬‫חוב‬‫פתוחה‬)‫שהיו‬‫בידי‬
‫המוכר‬,‫יעברו‬‫ליורשיו‬‫לאחר‬‫פטירתו‬(‫כפוף‬‫לתשלום‬‫מס‬
‫רכישה‬‫במקרה‬‫של‬‫נכס‬‫מקרקעין‬).
‫האם‬‫רשויות‬‫המס‬‫יטענו‬‫למלאכותיות‬?
23
‫למחשבה‬ ‫נקודות‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

24. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫לא‬‫נדונה‬‫כלל‬‫סוגיית‬‫הפריסה‬.‫בפס‬"‫ד‬‫גוטצייט‬
‫נקבע‬‫כי‬‫מכיוון‬‫שיורש‬‫נכס‬‫נכנס‬‫לנעלי‬‫המוריש‬,
‫הן‬‫לעניין‬‫יום‬‫הרכישה‬‫והן‬‫לעניין‬‫שווי‬‫הרכישה‬,
‫ומשום‬‫שעקרון‬‫הפריסה‬‫נועד‬‫למנוע‬‫מיסוי‬‫גבוה‬
‫על‬‫רווח‬‫חד‬‫פעמי‬‫שנצמח‬‫על‬‫פני‬‫מספר‬‫שנים‬,
‫ונועד‬‫לבזרו‬(‫אפקט‬‫הדחיסה‬),‫הרי‬‫שניתן‬‫לפרוס‬
‫את‬‫מס‬‫שבח‬‫המקרקעין‬‫לארבע‬‫שנים‬‫אחורנית‬
(‫הכולל‬‫שנת‬‫המכירה‬),‫גם‬‫לגבי‬‫התקופה‬‫בה‬
‫הנכס‬‫היה‬‫בידי‬‫המוריש‬.
24
‫למחשבה‬ ‫נקודות‬-‫המשך‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

25. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫אמנם‬‫כפי‬‫הנקבע‬‫בהלכת‬‫שבטון‬‫הפריסה‬
‫במיסוי‬‫מקרקעין‬‫וברווח‬‫הון‬‫הינה‬‫טכנית‬‫ולא‬
‫מהותית‬(‫ולכן‬‫הפריסה‬‫לא‬‫תוכל‬‫לסייע‬‫בעניין‬
‫קיזוז‬‫ההפסדים‬),‫ואולם‬‫הפריסה‬‫מאפשרת‬
‫ניצול‬‫מדרגות‬‫המס‬‫ונקודות‬‫זיכוי‬‫בלתי‬‫מנוצלות‬
‫בכל‬‫השנים‬‫הללו‬,‫ולהקטין‬‫את‬‫חבות‬‫המס‬.
25
‫למחשבה‬ ‫נקודות‬-‫המשך‬
(‫פס‬"‫בנימין‬ ‫שרגא‬ ‫ד‬)

26. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מה‬‫משמעות‬‫הדו‬"‫ח‬?
‫מה‬‫נמצא‬‫בו‬?
‫ביקורת‬‫לצרכי‬‫מס‬.
‫למס‬ ‫התאמה‬ ‫דוח‬

27. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫ליישום‬ ‫דוגמאות‬

28. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫משפחה‬ ‫בני‬ ‫שהם‬ ‫מניות‬ ‫בעלי‬ ‫בבעלות‬ ‫בחברה‬ ‫המאוגד‬ ‫משפחתי‬ ‫עסק‬
‫אחת‬.
‫מהעסק‬ ‫יוצא‬ ‫המניות‬ ‫מבעלי‬ ‫אחד‬–‫המשפחתי‬ ‫העסק‬ ‫של‬ ‫המשכיות‬ ‫תוך‬
‫בע‬ ‫חברה‬ ‫במסגרת‬ ‫המאוגד‬"‫מ‬.
‫מהעסק‬ ‫היציאה‬ ‫חלופות‬–‫פירוק‬/‫מניות‬ ‫מכירת‬/‫חלוקת‬‫דיב‬'.
‫הוני‬ ‫מס‬ ‫אירוע‬–‫סעיף‬88‫לפ‬.‫מ‬.‫ה‬.
‫אפשריים‬ ‫מס‬ ‫פתרונות‬.
‫מהעסק‬ ‫משפחה‬ ‫בן‬ ‫יציאת‬

29. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מהעסק‬ ‫משפחה‬ ‫בן‬ ‫יציאת‬
‫יוסף‬‫שמעון‬‫ראובן‬
‫בע‬ ‫ובניו‬ ‫יעקב‬"‫מ‬
‫העסק‬
33.3%
33.3%
33.3%
50%
‫שמעון‬‫ראובן‬
‫בע‬ ‫ובניו‬ ‫יעקב‬"‫מ‬
‫העסק‬
50%
‫יוסף‬+$

30. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫מהעסק‬ ‫משפחה‬ ‫בן‬ ‫יציאת‬
‫שמעון‬‫ראובן‬
‫בע‬ ‫ובניו‬ ‫יעקב‬"‫מ‬
‫העסק‬
100%100%
50%50%
‫החזקות‬ ‫שמעון‬
‫בע‬"‫מ‬
‫החזקות‬ ‫ראובן‬
‫בע‬"‫מ‬
•‫בעלי‬ ‫של‬ ‫מניות‬ ‫העברת‬
‫לחברות‬ ‫הנותרים‬ ‫המניות‬
‫עפ‬ ‫שבבעלותם‬ ‫החזקה‬"‫י‬
‫סעיף‬104‫לפקודה‬ ‫א‬–
‫ממס‬ ‫פטור‬ ‫באירוע‬.
•‫ביצוע‬‫עצמית‬ ‫רכישה‬‫ע‬"‫י‬
‫המניות‬ ‫מבעל‬ ‫החברה‬
‫בלבד‬ ‫היוצא‬.
•‫משלם‬ ‫היוצא‬ ‫המניות‬ ‫בעל‬
‫הון‬ ‫רווח‬ ‫מס‬(‫באיגוד‬
‫מקרקעין‬-‫משלמת‬ ‫החברה‬
‫רכישה‬ ‫מס‬.)
•‫של‬ ‫מס‬ ‫אירוע‬ ‫בכל‬‫דיב‬'-
‫ממס‬ ‫פטור‬-‫מדובר‬‫בדיב‬'
‫בין‬-‫חברתי‬.
‫דיב‬'‫פטור‬
‫ממס‬
‫מניות‬ ‫העברת‬
‫לחברה‬ ‫מיחיד‬-
‫ממס‬ ‫פטורה‬
‫יוסף‬+$

31. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עמ‬"‫ה‬21268-06-11‫דן‬‫ברנובסקי‬‫נ‬'‫פקיד‬‫שומה‬‫גוש‬‫דן‬–21/1/2014
‫עובדות‬:
‫לאחר‬‫מאבקי‬‫ירושה‬‫בין‬‫האחים‬‫דן‬‫ויהודית‬‫שכללו‬‫תביעות‬‫ביחס‬‫לאופן‬‫חלוקת‬‫העיזבון‬‫של‬
‫הוריהם‬‫הכולל‬‫מניות‬‫בחברת‬‫נכסי‬‫משפחת‬‫ברנובסקי‬‫בע‬"‫מ‬(‫להלן‬"‫החברה‬)"‫הגיעו‬‫הצדדים‬
‫להסדר‬‫פשרה‬‫שקיבל‬‫תוקף‬‫של‬‫פסק‬‫דין‬.
‫החברה‬‫מחזיקה‬‫בכ‬-100‫מליון‬₪‫מזומנים‬‫ושווה‬‫מזומנים‬‫כנגד‬‫עודפים‬‫שנבעו‬‫ממכירת‬
‫מניות‬‫יפנאוטו‬‫בע‬"‫מ‬‫עוד‬‫בשנת‬2000.
‫הסכם‬‫הפשרה‬‫משנת‬2004:
‫דן‬‫זכאי‬‫ל‬-62.5%‫ממניות‬‫החברה‬‫ויהודית‬‫זכאית‬‫ל‬-37.5%‫ממניות‬‫החברה‬.
‫החברה‬‫תרכוש‬‫את‬‫חלקה‬‫של‬‫יהודית‬(37.5%)‫בתמורה‬‫ל‬-37,500,000₪.
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫פס‬"‫ד‬‫ברנובסקי‬
7

32. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫יהודית‬(‫בעלת‬‫המניות‬‫המוכרת‬)‫סיווגה‬‫את‬‫התמורה‬‫כרווח‬‫הון‬‫בידיה‬.
‫בעניין‬‫זה‬‫נחתם‬‫הסכם‬‫בין‬‫יהודית‬‫לבין‬‫פקיד‬‫השומה‬‫לפיה‬‫ראו‬‫תמורה‬‫זו‬
‫כדיבידנד‬‫בידיה‬‫לפי‬‫חלקה‬‫היחסי‬‫ב‬-37,500,000‫המחולקים‬,‫ואת‬‫היתרה‬
‫כרווח‬‫הון‬.
‫טענת‬‫פקיד‬‫השומה‬
‫יש‬‫לראות‬‫בעסקת‬‫הרכישה‬‫כדיבידנד‬‫לשני‬‫בעלי‬‫המניות‬‫ורכישת‬‫המניות‬‫על‬‫ידי‬
‫בעל‬‫המניות‬‫הנותר‬‫מבעל‬‫המניות‬‫היוצא‬.
‫דרך‬‫ביצוע‬‫הפעולה‬‫מהווה‬‫עסקה‬‫מלאכותית‬.
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫פס‬"‫ד‬‫ברנובסקי‬
8

33. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫טענות‬‫המערער‬:
‫למערער‬‫לא‬‫נוצר‬‫כל‬‫רווח‬/‫התעשרות‬‫מהעסקה‬.
‫חוזר‬‫מ‬"‫ה‬10/2001-‫קובע‬‫כי‬‫רכישה‬‫מסוג‬‫זה‬‫הינה‬‫רווח‬‫הון‬‫ולא‬‫דיבידנד‬.
‫הסדר‬‫הפשרה‬‫ובכללו‬‫מנגנון‬‫הרכישה‬‫העצמית‬‫קיבל‬‫תוקף‬‫של‬‫פס‬"‫ד‬‫ולפיכך‬‫מנוע‬‫פקיד‬
‫השומה‬‫מלטעון‬‫אחרת‬.
‫פסיקת‬‫בית‬‫המשפט‬:
‫בנסיבות‬‫העניין‬(‫סיום‬‫הליך‬‫הסכסוך‬‫המשפחתי‬)‫אשר‬‫מעיד‬‫על‬‫סגירת‬‫מחלוקות‬‫בין‬
‫בעלי‬‫המניות‬‫ולא‬‫אחת‬‫ממטרות‬‫החברה‬‫לצורך‬‫ניהול‬‫פעילותה‬(‫שהיתה‬‫כספית‬‫בלבד‬)
‫מגיע‬‫בית‬‫המשפט‬‫למסקנה‬‫שאינטרס‬‫בעלי‬‫המניות‬‫גובר‬‫ולא‬‫אינטרס‬‫החברה‬‫ולכן‬
‫מסווגת‬‫עסקה‬‫זו‬‫כדיבידנד‬‫בידי‬‫בעל‬‫המניות‬‫הנותר‬!!!
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫פס‬"‫ד‬‫ברנובסקי‬
9

34. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עסקה‬‫הונית‬–‫בעל‬‫מניות‬‫מוכר‬‫את‬‫מניותיו‬‫לחברה‬‫לפי‬‫שווי‬
‫השוק‬‫של‬‫המניות‬.‫נצמח‬‫לו‬‫רווח‬‫או‬‫הפסד‬‫הון‬‫ביחס‬‫למחיר‬
‫המקורי‬‫של‬‫מניותיו‬.
‫אירוע‬‫מס‬‫הוני‬–‫רק‬‫במישור‬‫בע‬"‫מ‬‫היוצא‬.
‫עסקת‬‫דיבידנד‬‫המשולבת‬‫עם‬‫עסקה‬‫הונית‬–‫חלוקת‬‫דיבידנד‬
‫לכלל‬‫בעלי‬‫המניות‬‫סמוך‬‫ולפני‬‫העסקה‬,‫ולאחר‬‫מכן‬‫בע‬"‫מ‬
‫היוצא‬‫מוכר‬‫את‬‫מניותיו‬‫לשאר‬‫בע‬"‫מ‬‫הנותרים‬.
‫אירוע‬‫מס‬‫פירותי‬–‫דיב‬'‫לכל‬‫בע‬"‫מ‬.
‫אירוע‬‫מס‬‫הוני‬–‫לבע‬"‫מ‬‫היוצא‬.
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫גישות‬

35. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫עצמית‬ ‫ברכישה‬ ‫עלות‬ ‫אובדן‬ ‫ישנו‬ ‫האם‬?
50%50%
‫באוצר‬ ‫מניות‬
‫אובדן‬‫עלות‬,‫האומנם‬?
‫אובדן‬‫רווחים‬‫ראויים‬‫לחלוקה‬?
10

36. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫רגילה‬ ‫רכישה‬ ‫לאחר‬
‫תמורה‬2,000,000
‫עלות‬1,000,000
‫הון‬ ‫רווח‬1,000,000
‫עצמית‬ ‫ברכישה‬ ‫עלות‬ ‫אובדן‬ ‫ישנו‬ ‫האם‬?
‫מאחר‬‫כתוצאה‬ ‫קטנו‬ ‫והעודפים‬
‫מהרכישה‬‫עצמית‬-‫קטן‬ ‫החברה‬ ‫שווי‬
‫בהתאם‬.
•‫חדש‬ ‫רכישה‬ ‫יום‬ ‫אין‬.
•‫העלות‬ ‫על‬ ‫אינפלציוני‬ ‫אובדן‬.
•‫אובדן‬‫רל‬"‫ל‬.
‫עסקה‬ ‫לפני‬ ‫חברה‬ ‫שווי‬ ‫בהנחה‬ ‫הנותרות‬ ‫המניות‬ ‫מכירת‬2‫מיליון‬₪
‫עצמית‬ ‫רכישה‬ ‫לאחר‬
‫תמורה‬1,000,000
‫עלות‬0
‫הון‬ ‫רווח‬1,000,000
11

37. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
16.11.2014–‫תמר‬‫בר‬‫ניר‬‫נ‬'‫פ‬"‫ש‬‫גוש‬‫דן‬(‫מחוזי‬).
31.1.2012–‫ד‬"‫ר‬‫נטע‬‫גולן‬‫נ‬'‫פ‬"‫ש‬‫כ‬"‫ס‬(‫מחוזי‬)–‫נפסק‬‫כי‬
‫חלוקת‬‫דיב‬'‫לפני‬‫המכירה‬‫של‬‫בע‬"‫מ‬‫שיוצא‬‫מהווה‬‫למעשה‬
‫עסקה‬‫מלאכותית‬,‫והדיב‬'‫סווג‬‫כחלק‬‫מהתמורה‬‫ממכירת‬
‫המניות‬‫לחברה‬‫במסגרת‬‫הרכישה‬‫העצמית‬.
‫בנושא‬ ‫נוספת‬ ‫פסיקה‬

38. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫רכישה‬‫עצמית‬‫שאינה‬‫מכל‬‫בעלי‬‫המניות‬‫באופן‬‫יחסי‬‫שווה‬(‫להלן‬:
"‫רכישה‬‫שאינה‬‫פרו‬-‫רטה‬)":
‫במקרה‬‫בהם‬‫נעשתה‬‫רכישה‬‫שאינה‬‫פרו‬-‫רטה‬,‫כך‬‫שחלק‬‫מבעלי‬
‫המניות‬‫מוכרים‬‫את‬‫מניותיהם‬‫בתמורה‬‫למזומן‬‫או‬‫נכס‬‫אחר‬(‫להלן‬:
"‫בעלי‬‫המניות‬‫המוכרים‬)"‫וחלק‬‫אחר‬‫אינו‬‫מוכר‬‫כלל‬(‫או‬‫מוכר‬‫מניות‬
‫אך‬‫בשיעור‬‫אחר‬)(‫להלן‬:"‫בעלי‬‫המניות‬‫הנותרים‬)",‫חל‬‫שינוי‬
‫בשיעורי‬‫ההחזקה‬‫בחברה‬,‫כך‬‫ששיעור‬‫ההחזקה‬‫בזכויות‬‫החברה‬‫בידי‬
‫בעלי‬‫המניות‬‫המוכרים‬‫פוחת‬(‫וזאת‬‫באמצעות‬‫יציאת‬‫נכס‬‫מרשותם‬),
‫ומנגד‬‫שיעור‬‫ההחזקה‬‫של‬‫בעלי‬‫המניות‬‫הנותרים‬‫עולה‬,‫וזאת‬‫על‬‫אף‬
‫שהם‬‫לא‬‫רכשו‬‫מניות‬‫בפועל‬(‫הרי‬‫החברה‬‫היא‬‫זו‬‫שרכשה‬‫את‬‫המניות‬
‫מבעלי‬‫המניות‬‫המוכרים‬).‫מאחר‬‫והמניות‬‫הנרכשות‬‫הופכות‬‫למניות‬
‫רדומות‬(‫שלולות‬‫זכויות‬)‫בידי‬‫החברה‬‫הרוכשת‬,‫שיעור‬‫ההחזקה‬
‫האפקטיבי‬‫שלהם‬‫עולה‬.
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫מ‬ ‫חוזר‬ ‫טיוטת‬"‫ה‬-3/17

39. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫ככלל‬,‫ברכישה‬‫שאינה‬‫פרו‬-‫רטה‬,‫יש‬‫לסווג‬‫את‬‫העסקה‬‫כעסקה‬‫המורכבת‬
‫משני‬‫שלבים‬‫בהתאם‬‫לאחת‬‫מהגישות‬‫הבאות‬:
‫גישה‬1-‫בשלב‬‫ראשון‬,‫חולק‬‫דיבידנד‬‫בסכום‬‫כולל‬‫לפי‬‫סכום‬
‫הרכישה‬‫לכל‬‫אחד‬‫מבעלי‬‫המניות‬‫טרם‬‫הרכישה‬‫לפי‬‫חלקו‬‫היחסי‬(‫גם‬
‫למוכר‬).‫בשלב‬‫שני‬,‫בעלי‬‫מניות‬‫הנותרים‬‫רכשו‬‫מבעל‬‫המניות‬‫היוצא‬
‫את‬‫מניותיו‬‫בסכום‬‫הדיבידנד‬(‫ברוטו‬)‫שקיבלו‬.
‫גישה‬2-‫בשלב‬‫ראשון‬,‫בעלי‬‫המניות‬‫הנותרים‬‫רכשו‬‫את‬‫מניות‬‫בעל‬
‫המניות‬‫המוכר‬‫בסכום‬‫הרכישה‬‫לפי‬‫חלקם‬‫היחסי‬‫בחברה‬.‫בשלב‬
‫שני‬,‫העבירו‬‫בעלי‬‫המניות‬‫הרוכשים‬‫את‬‫המניות‬‫לחברה‬‫בתמורה‬
‫לסכום‬‫הרכישה‬-‫למעשה‬‫מדובר‬‫ברכישה‬‫עצמית‬‫פרו‬-‫רטה‬‫מידי‬
‫בעלי‬‫המניות‬‫הנותרים‬(‫וכפי‬‫גישת‬‫רשות‬‫המיסים‬–‫מדובר‬‫בחלוקת‬
‫דיבידנד‬).
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫מ‬ ‫חוזר‬ ‫טיוטת‬"‫ה‬-3/17

40. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫במקרים‬‫בהם‬‫בעל‬‫המניות‬‫מוכר‬‫את‬‫כל‬‫המניות‬‫בהן‬‫הוא‬‫מחזיק‬,‫כך‬
‫שלאחר‬‫המכירה‬‫אינו‬‫מחזיק‬‫עוד‬‫בזכויות‬‫בחברה‬,‫ניטה‬‫לסווג‬‫את‬
‫העסקה‬‫בהתאם‬‫לגישה‬‫השנייה‬,‫כך‬‫שבידי‬‫בעל‬‫המניות‬‫המוכר‬‫יקבע‬‫רק‬
‫אירוע‬‫של‬‫מכירה‬‫הונית‬.
‫במקרים‬‫בהם‬‫בעל‬‫המניות‬‫המוכר‬,‫מוכר‬‫חלק‬‫ממניותיו‬,‫כך‬‫שלאחר‬‫מכן‬
‫הוא‬‫נותר‬‫בעל‬‫מניות‬‫בחברה‬,‫או‬‫במקרים‬‫בהם‬‫ניתן‬‫לזהות‬‫מעורבות‬‫של‬
‫בעל‬‫המניות‬‫המוכר‬‫באופן‬‫ביצוע‬‫העסקה‬‫בדומה‬‫למקרה‬‫ברונובסקי‬,
‫ניטה‬‫לסווג‬‫את‬‫העסקה‬‫לפי‬‫הגישה‬‫הראשונה‬.
‫על‬‫אף‬‫האמור‬‫לעיל‬,‫מקום‬‫שמדובר‬‫בחברה‬‫ציבורית‬‫הרוכשת‬‫את‬
‫מניותיה‬‫בבורסה‬,‫בשיעור‬‫שאינו‬‫מהותי‬,‫מפעם‬‫לפעם‬,‫בהתאם‬‫להחלטת‬
‫החברה‬,‫ניטה‬‫שלא‬‫לסווג‬‫את‬‫העסקה‬‫באחת‬‫הגישות‬‫כאמור‬‫לעיל‬.
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫מ‬ ‫חוזר‬ ‫טיוטת‬"‫ה‬-3/17

41. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫במהלך‬‫שנת‬2014‫ניתנו‬‫שני‬‫פסקי‬‫דין‬‫בנושא‬‫רכישה‬‫עצמית‬‫של‬‫מניות‬-
‫האחד‬‫עמ‬"‫ה‬21268-06-11‫דן‬‫ברונובסקי‬‫נ‬'‫פקיד‬‫שומה‬‫גוש‬‫דן‬(‫להלן‬:
"‫מקרה‬‫ברונובסקי‬)"‫והשני‬‫ע‬"‫מ‬1100-06‫בר‬‫ניר‬‫תמר‬‫נ‬'‫פקיד‬‫שומה‬‫גוש‬
‫דן‬(‫להלן‬:"‫מקרה‬‫בר‬‫ניר‬)".‫בשני‬‫פסקי‬‫הדין‬‫מגיע‬‫בית‬‫המשפט‬‫למסקנה‬
‫כי‬‫הטעמים‬‫עליהם‬‫הצביעו‬‫המערערים‬‫לביצוע‬‫הרכישה‬‫העצמית‬‫אינם‬
‫קשורים‬‫לפעילותה‬‫העסקית‬‫של‬‫החברה‬‫הרוכשת‬‫אלא‬‫לאינטרסים‬
‫האישיים‬‫של‬‫בעלי‬‫המניות‬‫בה‬.‫בנוסף‬,‫לחברה‬‫לא‬‫הייתה‬‫כל‬‫סיבה‬
‫עסקית‬‫לרכוש‬‫את‬‫מניותיה‬‫והיא‬‫לא‬‫הוסיפה‬‫כל‬‫ערך‬‫כלכלי‬‫לחברה‬.
‫בהתאם‬‫לכך‬‫קובע‬‫בית‬‫המשפט‬,‫כי‬‫יש‬‫לראות‬‫בעסקת‬‫רכישת‬‫המניות‬
‫העצמית‬‫כעסקה‬‫מלאכותית‬‫לפי‬‫סעיף‬86‫לפקודה‬‫ולסווגה‬‫מחדש‬.
‫כתוצאה‬‫מסווגה‬‫מחדש‬‫נזקפה‬‫לבעלי‬‫המניות‬‫הכנסה‬‫מדיבידנד‬.
‫עצמית‬ ‫רכישה‬-‫מ‬ ‫חוזר‬ ‫טיוטת‬"‫ה‬-3/17

42. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫דוגמא‬:
‫יחיד‬‫תושב‬‫ישראל‬‫ושני‬‫בניו‬,‫כל‬‫אחד‬‫בנפרד‬,‫מבצעים‬‫השקעות‬
‫פאסיביות‬‫מהותיות‬‫בעיקר‬‫בניירות‬‫ערך‬‫סחירים‬‫ואחרים‬.‫בשנת‬
2020‫נפטר‬‫האב‬‫לאחר‬‫שצבר‬‫על‬‫פני‬‫השנים‬‫הפסדים‬‫רבים‬‫מניירות‬
‫ערך‬.
‫שאלה‬:
‫האם‬‫הפסדים‬‫שנותרו‬‫לאב‬‫בעת‬‫פטירתו‬‫מקוזזים‬‫כנגד‬‫רווחים‬
‫שנוצרו‬‫לבנים‬(‫הורשת‬‫הפסדים‬)?
‫תשובה‬:
‫עפ‬"‫י‬‫הוראות‬‫הפקודה‬‫הפסדים‬‫שנותרו‬‫לנישום‬‫בפטירתו‬‫למעשה‬
‫מתאפסים‬.‫בפס‬"‫ד‬‫מחוזי‬(‫מקרה‬‫שרגא‬,‫ערעור‬‫מחוזי‬41641-01-14)
‫נפסק‬‫כי‬‫הפסדים‬‫שנוצרו‬‫לבעל‬‫עסק‬‫שנפטר‬,‫אינם‬‫ניתנים‬‫לקיזוז‬
‫בידי‬‫היורשים‬‫כנגד‬‫הרווח‬‫שנצמח‬‫ממכירת‬‫המקרקעין‬‫בהם‬‫היה‬
‫העסק‬‫ממוקם‬,‫ולסיכום‬-‫הפסדים‬‫אינם‬‫ניתנים‬‫להורשה‬.
42
‫הפסדים‬ ‫הורשת‬-‫האומנם‬?
(‫תכנון‬)

43. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫היתרון‬‫שבנאמנות‬
‫האב‬‫מקים‬‫נאמנות‬‫אליה‬‫הוא‬‫מעביר‬‫את‬‫ההון‬‫שבכוונתו‬‫לייעד‬
‫להשקעות‬:
‫הנאמנות‬‫היא‬‫נאמנות‬‫בלתי‬‫הדירה‬‫על‬‫פי‬‫ההגדרות‬‫שבפרק‬
‫הנאמנות‬;
‫הנאמן‬‫שוכר‬‫את‬‫שירותיו‬‫של‬‫מנהל‬‫השקעות‬‫אשר‬‫ינהל‬‫את‬
‫ההשקעות‬‫הפיננסיות‬;
‫מדיניות‬‫החלוקה‬‫של‬‫הנאמן‬‫הינה‬‫בהתאם‬‫לשיקול‬‫דעת‬‫בלעדי‬
‫ומתייחס‬,‫בין‬‫היתר‬,‫לצרכים‬‫השוטפים‬‫של‬‫הילדים‬
‫ולאופטימיזציה‬‫של‬‫התשואה‬‫על‬‫ההשקעות‬;
43
‫הפסדים‬ ‫הורשת‬-‫האומנם‬?
(‫תכנון‬)

44. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫בעת‬‫הקמת‬‫הנאמנות‬‫והעברת‬‫הנכסים‬‫אליה‬‫לא‬‫קם‬‫אירוע‬‫מס‬
‫מכיוון‬‫שמדובר‬‫בנאמנות‬‫תושבי‬‫ישראל‬.
‫בשנים‬‫השוטפות‬,‫הנאמן‬‫יכול‬‫לנצל‬‫את‬‫המנגנון‬‫שבסעיף‬75‫ז‬(‫ז‬)
‫לפקודה‬,‫ולחלק‬‫חלק‬‫מהכנסות‬‫הנאמנות‬‫לבנים‬‫אשר‬‫ייחשבו‬
‫כהכנסותיהם‬‫של‬‫הבנים‬,‫משמע‬:‫הפסדים‬‫שנוצרו‬‫לבנים‬
‫מפעילותם‬‫בשוק‬‫ההון‬‫יכולים‬‫להיות‬‫מקוזזים‬‫כנגד‬‫רווחים‬
‫שחולקו‬‫להם‬‫על‬‫ידי‬‫הנאמן‬;
44
‫הפסדים‬ ‫הורשת‬-‫האומנם‬?
(‫תכנון‬)

45. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
‫הדין‬‫לאחר‬‫פטירת‬‫האב‬:
‫סעיף‬75‫יד‬(‫ב‬)‫קובע‬:"‫הסתיימה‬...‫נאמנות‬‫תושבי‬‫ישראל‬‫שכל‬
‫יוצריה‬‫נפטרו‬‫לפני‬‫שנת‬‫המס‬,‫ולאחר‬‫חלוקת‬‫נכסיה‬‫נותרו‬‫בה‬
‫הפסדים‬...,‫ייחשבו‬‫ההפסדים‬‫כהפסדים‬‫של‬‫הנהנה‬;‫היו‬‫בנאמנות‬
‫כמה‬‫נהנים‬‫ייחשב‬‫חלק‬‫יחסי‬‫בהפסדים‬‫כהפסדו‬‫של‬‫כל‬‫אחד‬
‫מהנהנים‬,‫על‬‫פי‬‫חלקו‬‫היחסי‬‫בחלוקת‬‫הנכסים‬‫וההכנסות‬,‫כפי‬
‫שהיתה‬‫בתקופה‬‫של‬‫ארבע‬‫שנים‬‫המסתיימת‬‫בתום‬‫השנה‬‫שבה‬
‫הסתיימה‬‫הנאמנות‬".
‫המשמעות‬-‫בשנה‬‫העוקבת‬‫לפטירתו‬‫של‬‫היוצר‬,‫הנאמן‬‫מסיים‬‫את‬
‫הנאמנות‬‫ומחלק‬‫את‬‫נכסי‬‫הנאמנות‬‫לנהנים‬.‫הפסדים‬‫צבורים‬
‫שנותרו‬‫בנאמנות‬‫יועברו‬‫אף‬‫הם‬‫לנהנים‬‫כך‬‫שמתאפשרת‬‫הורשת‬
‫הפסדים‬.
‫סיום‬‫הנאמנות‬‫בשנת‬‫הפטירה‬‫תשלול‬‫את‬‫אפשרות‬‫הורשת‬
‫ההפסדים‬!
45
‫הפסדים‬ ‫הורשת‬-‫האומנם‬?
(‫תכנון‬)

46. Artzi,Hiba,Elmekiesse,Cohen
www.ahec-tax.co.il
46
‫ההקשבה‬ ‫על‬ ‫תודה‬!
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
‫גן‬ ‫רמת‬:‫טלפון‬:03-6134111,‫פקס‬:03-6133113
‫חיפה‬:‫טלפון‬:04-9118181,‫פקס‬:04-9118188
www.ahec-tax.co.il