Presentatie vhc jira 18 april 2012

Vuistpandrecht
en de
Bodemverhuurconstructie
door Troostwijk Waardering en Advies
sinds 1930
18 april 2012

www.TroostwijkAuctions.com

“Afgelopen dinsdagnacht werd de kunstcollectie van het Scheringa museum te
Spanbroek in opdracht van ABN AMRO Bank (ABN) in vrachtauto’s geladen en
afgevoerd. De kunstcollectie bestaat uit ruim 1300 werken. Daaronder werken met
een groot cultuur historisch en kunstzinnig belang, zoals bijvoorbeeld het
schilderij “Bomenrij” van Jan Mankes, geschilderd in 1915. Naar verluidt reed de
laatste vrachtauto om 05.00 uur woensdagochtend weg.”


Was het wegvoeren van de Scheringa
kunstcollectie onnodig?

Waarde collectie circa 42 mio.
Pandrecht gevestigd tbv ABNAMRO
Reële faillissementsdreiging na deconfiture DSB
Schilderijen bij een museum kunnen als bodemzaken worden geclassificeerd


Opbouw van de presentatie

Pandrecht
Fiscus
De Bodemverhuurconstructie
Relevante Thema’s
Betrokken partijen
Samenvatting


Pandrecht

Beperkt recht, strekkende om op de daaraan onderworpen goederen een vordering
van een geldsom bij voorrang boven andere schuldeisers te verhalen
2 Soorten pandrecht
Stil pand recht; artikel 3:237 lid 1 en 239 lid 1 BW
Verpande zaak blijft in de macht van de pandgever
Vereisten :
• Authentieke akte
• Onderhandse akte ( met registratie)
Aandachtspunten
Is de basis van de geldlening goed
Moment van vestiging en registratie


Pandrecht

Vuistpand recht, artikel 3:236 lid 1 BW
Naar buiten toe kenbaar; de verpande zaken zijn uit de macht van de
pandgever gebracht
Zaken kunnen zowel in de macht van de pandhouder als van een derde worden
gebracht
Aandachtspunten
Zijn de zaken eigendom
Zijn de zaken niet beslagen


Pandrecht

Recht van Parate Executie, artikel 3:248 ev BW
Bevoegdheid van de pandhouder om het verpande goed te verkopen tot
voldoening van hetgeen waarvoor het pand tot waarborg strekt
Verschillen stil- en vuitspandrecht bij parate executie:
Afkoelingsperiode
Voorrecht Fiscus
Omslag faillissementskosten
Vuistpandhouder hoeft met bovengenoemde zaken geen rekening te houden


Pandrecht

Omzetting Stil pandrecht in Vuistpandrecht

 Vrijwillige afgifte door pandgever en in de macht brengen van pandhouder van de
verpande zaken
 Pandhoudersbeslag ex. Art. 496 Rv en fysieke overdracht
 Vrijwillige afgifte door pandgever en in de macht brengen van pandhouder van de
verpande zaken door middel van een Bodemverhuurconstructie
Motivatie pandhouder voor omzetting:
Wettelijke achterstelling van stil pandrecht t.o.v. vuistpandrecht
Feitelijke versterking van de eigen positie door het in de macht krijgen van de
zaken
Voorrecht fiscus niet meer aan de orde


Fiscus

Bodemzaken, artikel 22 lid 3 Invorderingswet
“…indien de ingeoogste of niet ingeoogste vruchten of roerende zaken tot
stoffering van een huis of landhoeve, of tot een bebouwing of gebruik van het
land, zich tijdens de beslaglegging op de bodem van de belastingschuldige
bevinden…”
Dus ook op zaken van derden!
Bodembeslag wordt vaak voor faillissement gelegd; kan echter ook NA

faillissement!
Artikel 21 lid 2 Invorderingswet
 “… het voorrecht gaat tevens boven pand, voor zover het pandrecht rust als
bedoeld in artikel 22 derde lid, die zich op de bodem van de belastingschuldige
bevindt..”


Fiscus

Welke belastingschulden?
Zakelijke belastingschulden w.o.
Loonbelasting (incl. premies volksverzekeringen)
Omzetbelasting
NIET VpB!


Fiscus

Zaken vatbaar voor bodembeslag (art. 22 lid 3 Invorderingswet)?


Aanpalende Thema’s

Showroommodellen ook bodemzaken?
Hoge Raad 9 december 2011, LJN BT2700
Bodemzaken zijn roerende zaken die strekken tot een enigszins duurzaam gebruik
van het gebouw overeenkomstig de daaraan gegeven bestemming, waardoor dat
gebouw tevens beter aan die bestemming beantwoordt.
Showroommodellen - of zij nu ooit verkocht worden of niet - behoren tot de
handelswaar voor de verhandeling waarvan het gebouw juist dient.
Zij plegen bovendien met zekere regelmaat te worden vervangen door aan de
mode van het moment of aan de eisen destijds beantwoordende nieuwe modellen.
Daarom strekken zij niet tot een enigszins duurzaam gebruik van de winkel of
showroom waarin zij zijn opgesteld. Zij dienen dus niet tot stoffering als in
art. 22 lid 3 Iw bedoeld.

IDEE:

De bodem wordt ‘onder de zaken weggehaald’. Door middel van
huurovereenkomst tussen pandgever en pandhouder

Huurcontract
Directe huur
Onderhuur
Huurprijs
Waarmerking contract
Het faillissement werkt terug tot middernacht op de dag van failliet verklaring
Vervangen sloten
De onderneming dient geen zelfstandig toegang meer te hebben en de
bedrijfsactiviteiten zijn gestaakt
Administratie
De Curator dient voor de uitvoering van zijn functie vrije toegang tot de
administratie te hebben



Wanneer VHC en wat is van belang?

Bij waardevolle, niet- of moeilijk verplaatsbare roerende zaken
Er mag geen bodembeslag gelegd zijn, tenzij bedrag waarvoor beslag wordt
gelegd laag is in relatie tot de zaak
Gebouw dient zich te lenen voor een verhuurconstructie
Medewerking van de debiteur is noodzakelijk!
Medewerking verhuurder (bij onderhuur) is handig, niet noodzakelijk
Onrust voorkomen: kring van bekenden met het voornemen zo klein mogelijk
houden
Financiering dient opgezegd te zijn door pandhouder
Alle relevante financiers opnemen als huurder


Problematiek verhuurconstructies

Onderhuur verbod
Onrechtmatige daad verhuurder
Tegenstrijdig belang
Vertegenwoordigingbevoegdheid
Ontbreken van een bankrekening van verhuurder
Ontbreken van een huur / gebruik overeenkomst
Huur met BTW belast?
Fiscale eenheid ?


Administratie

Wat is administratie
Financiële administratie
Overige administratie (bijvoorbeeld order administratie)
Gegevens dragers
Hardcopy
Digitaal
Periode
Wettelijke termijn 7 jaar
Bij effectuering van bodemverhuurconstructie:
Alle financiële administratie buiten het gehuurde
Alle servers tbv administratie buiten het gehuurde
Alle datalijnen met PC’s in het gehuurde worden afgekoppeld


Relevante Thema’s

Paulianeus handelen
Artikel 42 FW
Verrekening
Wie verhuurt en wie heeft schulden
Tegenstrijdig belang bestuurder
Artikel 2:256 BW
• Borgstellingen
• Oplossing in statuten of via besluit


Relevante Thema’s

Paulianeus handelen, artikel 42 Fw
Benadeling van schuldeisers
Onverplichte rechtshandeling
Wetenschap van benadeling
Gerechtshof Arnhem 1 november 2011
“…de keuze voor de bodemverhuurconstructie, als alternatief voor het wegvoeren
en elders opslaan van de verpande zaken, heeft niet tot nadeel voor de
schuldeisers geleid. De mogelijke verslechtering van de positie van de
Belastingdienst is alleen het gevolg van het tijdig omzetten van het bezitloos
pandrecht in vuistpand…”
“…een mogelijk bodemvoorrecht van de Belastingdienst en het illusoir worden
daarvan door de omzetting van stil naar vuistpand speelt bij de vraag of de
huurovereenkomst Paulianeus was, geen rol van betekenis…”

Relevante Thema’s

Vervolg Hof Arnhem:
“…Een lagere huurprijs dan die bedongen in de hoofdhuurovereenkomst leidt niet
zonder meer tot benadeling van schuldeisers, zonder deze huurovereenkomst zou
er in het geheel geen huurvordering bestaan…”
“…het afsluiten van de huurovereenkomst in strijd met onderhuurverbod is niet
onrechtmatig tegenover de andere schuldeisers of de curator…”
Conclusie: geen benadeling, niet voldaan aan artikel 42 Fw.


Relevante Thema’s

Verrekening
Wie verhuurt en wie heeft schulden
Zelfde arrest Hof Arnhem:
“…de huurschuld van de bank moet gelijk worden gesteld met een
overgenomen schuld ex. Artikel 54 Fw. De bank was niet te goeder trouw;
verrekening is niet toegestaan…”
Tegenstrijdig belang bestuurder
Artikel 2:256 BW
• Borgstellingen
• Oplossing in statuten of via besluit


Betrokken partijen

De ondernemer / aandeelhouder
Borg / groepsvorderingen
De statutair directeur
De adviseur / advocaat
De bankier
De medewerkers
De leveranciers
De afnemers
De Curator / Bewindvoerder


Case “bodemzaken”
De door partijen getekende huurovereenkomst door een notaris van een
stempel, dagtekening en tijdstip voorzien, danwel onmiddellijk registreren
De huurprijs dient zo laag mogelijk, maar reëel te zijn
Huurprijs dient voor het faillissement te zijn voldaan!
Sloten op gebouw dienen te worden vervangen
Debiteur/pandgever dient iedere vorm van activiteit te staken
Debiteur/pandgever mag zich geen toegang meer kunnen verschaffen tot
het pand
Er op toe te zien dat het gehuurde en de zaken in het gehuurde adequaat
verzekerd zijn
De administratie dient verwijderd te zijn uit het gehuurde


Tot Slot

Samenvattend
Een effectieve methode om rechten zeker te stellen;
Kostenbeperkend t.o.v. invuistpandname door afvoer;
Mogelijkheid op eventuele doorstart blijft aanwezig;
Hogere verkoopopbrengst;
De toekomst :
De toepasbaarheid was door enkele rechterlijke uitspraken de afgelopen jaren op
scherp gezet;
het arrest van het Hof Arnhem heeft (voor de pandhouder) deze scherpe kantjes er
weer wat vanaf gehaald….


Tot Slot

Het alternatief?......Dramatisch….


Presentatie vhc jira 18 april 2012

Recommended

Recommended

More Related Content

Similar to Presentatie vhc jira 18 april 2012

Similar to Presentatie vhc jira 18 april 2012 (20)

Presentatie vhc jira 18 april 2012