More Related Content
Similar to الاستئناف والتقاضي على درجتين شرعا (20)
الاستئناف والتقاضي على درجتين شرعا
- 1. ٕالجاىاملبحح
ّعكالغسعادزجتنيٙعلّٕالتكاضاالضتٝياف
ك المبحث هذا خطةيأتي ما:
شرعا درجتين على والتقاضي الاستئناف :الأول المطلب
ومناقشتها للاستئناف جيزينمال أدلة :الأول الفرع
ومناقشتها الاستئناف من المانعين أدلة :الثاني الفرع
الترجيح :الثالث الفرع
الثا المطلبعقلا درجتين على والتقاضي الاستئناف :ني
درجتين على للتقاضي المؤيدة ججحال :الأول الفرع
درجتين على للتقاضي الرافضة ججحال :الثاني الفرع
الترجيح :الثالث الفرع
- 2. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
355
البحث خامتة
املطلباألّل
غسعادزجتنيٙعلّٕالتكاضاالضتٝياف
مشروعية حول المعاصرين الباحثين بين خلاف هناك،الإسلامي الفقه في الاستئناف
عرض وقد ،حرمهي وبعضهم ،جيزهي فأكثرهمعياد الرحمن عبد كتورالدقال ثم ،الرأيين:«وفي
بالنقض عليه الطعن جاز وإن ،بالاستئناف حكملا على الطعن جوزي لا الأول الرأي منطق
بالاستئناف حكملا على الطعن جوزي الثاني الرأي منطق وفي ،)(التمييزوالنقض»(1)
.
إن يقول الذي واصل فريد نصر الدكتور للاستئناف جيزينمال أبرز ومنأمر الاستئناف
«الإسلامي الفقه يقرره»(2)
،وإ يقول الذي كرمي جاجع حافظ الدكتورالرسول نﷺأقر قد
«وتمييزه حكملا استئناف مبدأ»(3)
صور من صورة جعله الذي عثمان رأفت محمد والدكتور ،
ب الدفعحكملا عد(4)
.النظر إعادة بالتماس خاصلا الفصل في تفصيلا لذلك البحث تعرض وقد ،
التحرير حزب مؤسس النبهاني الدين تقي الشيخ الاستئناف من المانعين أبرز ومن(5)
في
كتاب«له الموجبة الأسباب أو الدستور مقدمة»وكتاب ،«الإسلام في حكملا نظام»جاء حيث ؛
المادة في78:«لاالقضية في البت حيث من فالقضاء ،تمييز حاكمم ولا ،استئناف حاكمم توجد
ًقمطل آخر قاض حكم ينقضه ولا ،نافذ حكمهف حكملبا القاضي نطق فإذا ،واحدة درجةإذا إلا ،ا
ّنص خالفّقطعي االصحابة إجماع أو ،رسوله سنة أو ،هّالل كتاب من ا»(6)
.
أيضا الاستئناف من المانعين أبرز ومن:قال الذي ياسين نعيم محمد الدكتور«الوضعية القوانين
(1)القضاء علم أصول–والاختصاص والدعوى القضائي التنظيم في المرافعات قواعد–وبأنظمة الإسلامي بالفقه مقارنة دراسة
الإدارة معهد ،عياد الرحمن عبد ،السعودية العربية كة الممل( ،د.ط ،ياضالر ،السعودية العربية كة بالممل العامة1481ه-
1981)مص :283.
(2ص :واصل فريد نصر ،القضائية السلطة )262.
(3)الرسول عصر في الإدارةﷺتأليف ،ط ،القاهرة ،السلام دار ،كرمي جاجع أحمد1،1427: هص231.
(4)الإسلامي الفقه في القضائي النظامرأف محمد للدكتور ،عثمان ت:(ص559.)
(5:هو )العربية البلاد في حاكمةلا النظم إسقاط إلى ويدعو ، عام الأردن في نشأ ،العالم في حكملا لنظم تابع غير إسلامي سياسي حزب
بدلا خلافةلا نظام وإقامة ،كفرهااعتقاده على ًبناء والإسلاميةموب ،يةالآسيو الدول وبعض إندونيسيا في انتشار وله ،نهايطانيار–
رسمي بشكل فيها يعمل حيث–ضئيل ووجوده ،ياوسور ،والأردن ،ولبنان ،حتلةمال فلسطين في ٌدتواج وله ،أوربا ودول وأمريكا
.العربية الدول من وكثير مصر في
(6)ط ،النبهاني الدين تقي ،الإسلام في حكملا نظام6( ،بيروت ،الأمة دار ،1422ه-2882ص :)م198الدست مقدمة ،أو ور
( ،بيروت ،الأمة دار ،النبهاني الدين تقي ،له الموجبة الأسباب1438ه-2889ج :)م1/ص253المادة ،83.وشرحها
- 3. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
356
البحث خامتة
يريد جديدة جةح أية معه يكن لم وإن ،خصملا ذلك طلب إذا ،الابتدائي القضائي حكملا تعقب جيزت
)الاستئناف (قاضي جديدلا القاضي أمام يطرحها أن،الوضعية القوانين فيه خالفت مما وهذا
إذ الإسلامية؛ الفقهية الاجتهاداتقضائي حكم في النظر إعادة المسلمين فقهاء عند يصح لا
الد والبينات ججحال لتقديم واستعد ذلك خصم طلب إذا إلا ،الشرعية الشروط وفق صادراعلى لة
المسلمون الفقهاء نص هنا ومن ،لذلك الموجبة الأسباب بعض بوجود للنقض حكملا استحقاق
الشرع بالوجه مرة فصلت إذا الدعوى أن علىولا تنقض فلا ،الشرعية لشرائطها مستوفية ،ي
تعاد»(1)
.
واستند قديقفر كلإلىشرعية أدلة عدةوالمقارنة بالبحث جديرة،المسألة لدقة اً ونظر ،
ثم حدة على يقفر كللأدلة التعرض حسني أدلتها وتشعب ،وعمقهاإلى الأقرب الرأي ترجيح
الصواب.
ماك المطلب هذا خطة تكون وبالتالي:يأتي
ومناقشتها للاستئناف جيزينمال أدلة :الأول الفرع
ومناقشتها الاستئناف من المانعين أدلة :الثاني الفرع
الترجيح :الثالث الفرع
(1)القضائي حكملا جيةح،ياسين نعيم محمد للدكتور:ص148.
- 4. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
357
البحث خامتة
ّمياقػتَالالضتٝيافًٓاجملٔص٘أدل:األّلالفسع
:يأتي ما مثل ،أدلة بعدة الاستئناف بمشروعية القائلون استدل
:أّالحديثطالب أبي بن علي:قال ،«هّالل رسول بعثني لماﷺقوم حفر ،اليمن إلى
َة ْيبُز(1)
الرجل وتعلق ،رجل فيها فوقع ،الأسد فيها ووقع ،بية ُّّالز على الناس فازدحم ،للأسد
ب الآخر وتعلق ،برجلالقوم وحمل ،كوا فهل فيها الأسد جرحهمف ،أربعة صاروا حتى ،الآخر
أربعة أجل من رجل مائتي أتقتلون :فقلت ،فأتيتهم :قال ،قتال بينهم يكون نَأ فكادوا ،السلاح
أناس؟هّالل رسول إلى رفعتم أبيتم ن ِوإ ،بينكم قضاء فهو رضيتموه فإن ،بقضاء بينكم أقض تعالوا
ﷺ،بالقضاء أحق فهو ،للثالث وجعل ،الدية ثلث للثاني وجعل ،الدية ربع للأول جعلف :قال
،الأربعة القبائل على َبية ُّّالز حضر من على الديات وجعل ،َالدية للرابع وجعل ،الدية نصف
هّالل رسول على قدموا ثم ،بعضهم ورضي ،بعضهم فسخطﷺ"أنا :فقال ،َالقصة عليه فقصوا ،
نِفإ :قائل فقال ،"بينكم أقضيعلي قضى بما فأخبروه ،بيننا قضى قد علياهّالل رسول فقال ،
:ﷺ"علي قضى ماك "القضاء»(2)
.
باحثين عدة استدل(3)
ووجه ،الإسلامي الفقه في الاستئناف مشروعية على حديثلا بهذا
أن استدلالهمخصوملا بعضعلي (سيدنا الأولى الدرجة قاضي حكم يقبلوا لم)،وطلبوا
ع القضية عرض(النبي الأعلى الدرجة قاضي لى)ﷺ،حكم تأييد تم القضية نظر إعادة عند ثم
يقبطر الطعن مشروعية ينفي لا درجة أول حكمةم حكم تأييد أن ومعلوم ،الأولى الدرجة حكمةم
الاستئناف،وبوصفه إقراره.مبدأ
(1)المك أي ،نفسه المسيل أعلى على تطلق ماك ،ىَ ُبز جمعلوا ،المسيل أعلى في حفرت حفرة :َة ْيب ُّّالزالمثل ومنه ،الماء يعلوه لا الذي المرتفع ان
:القائل«بى ُّّالز السيل بلغ»للوقوع الوحش لإغراء جدي؛ أو شاة عندها ُربط ي وقد ،الوحوش لاصطياد خفى؛ت ثم حفرت والزبية ،
:الكلوم من العرب كلام ودواء العلوم شمس :انظر .فيها(ت اليمني حميرىلا سعيد بن نشوان573حس حقيقت ،) ههّالل عبد بن ين
ط ،بيروت ،المعاصر الفكر دار ،وآخرين العمري1( ،1428ه-1999:)مج11/ص7365لأبي ،المقنع ألفاظ على المطلع ؛
الدين شمس هّالل عبد(ت ،البعلي الفضل أبي بن الفتح أبي بن محمد789،خطيبلا محمود ياسينو الأرناؤوط محمود حقيقت ،) ه
ط ،جدة ،السوادي مكتبة1( ،1423ه-2883:)مص435ج :المعاصرة العربية اللغة معجم ؛2/ص972.
(2)أخرجه(ت الطيالسي جارودلا بن داود بن سليمان لأبي المسند ،مسنده في داود أبو284،التركي حسنمال عبد بن محمد حقيقت ،) ه
د.ط ،القاهرة ،جره دار-د.تطالب أبي بن على (أحاديث :ج )1/ص189و ؛البوصي عنه قال،حسن إسناد هذا :ري:انظر
(ت البوصيري إسماعيل بن بكر أبي ابن أحمد الدين شهاب حافظلا للإمام ،العشرة المسانيد بزوائد المهرة خيرةلا حافتإ848،) ه
ط ،ياضالر ،الوطن دار1( ،1428ه-1999ج فأقره صوابا قبله من حكم رأى من باب ،القضاء كتاب :)م5/ص391.
(3):انظرال السلطة،قضائية:واصل فريد نصرص262،ج :الكاشف2/ص188؛:درجتين على التقاضي مبدأ ،علام يوسف محمد
ص5-6-155-163ص :التقاضي درجات ،هّالل دفع حيدر ،87.
- 5. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
358
البحث خامتة
:الدلٔل٘مياقػ
1-:الجبْتحٔحًم
م كثيرة مصنفات في ورد حديثلانها:لل الأمشافعي(1)،
والطيالسي داود أبي مسند(2)
،
شيبة أبي ابن ومصنف(3)
،وأحمد مسندحنبل بن(4)
للبيهقي كبرى ال والسنن ،(5)
.
حيحص حديث إنه قال من فهناك ،حديثلا هذا حةص حول حديثلا علماء اختلف وقد(6)
،
ضعيف إنه قال من وهناك(7)
حسن إنه قال من وهناك ،(8)
،خلافلا ذلك في والسببفي أن
طالب أبي بن علي بعد الثانية طبقتهًشحناالمعتمر بن(9)
،وجميعمنه مأخوذة حديثلا طرق،
حديثلا رجال وبقية–حنش بعد–الصحيح رجال من(18)
.
وكع الأئمة لامنحفظلوا الضبط جهة من ضعيف أنه المعتمر بن حنش،جهة من وليس
.العدالة
إ عثمان رأفت محمد كتورالد ذهب وقدأنه لولا ،الاستئناف على حديثلا دلالة حةص لى
:قال حيث ،يثبت لم عنده«يثبت لم الذي حديثلا أماعن ،وغيره أحمد الإمام رواه ما فهو
المعتمر بن حنش...،توثيقه في العلماء اختلف حديثلا راوي حنشا لأن ضعيف؛ حديثلا
(1:الأم :انظر )الديات باب /مسعود وابن علي اختلاف كتابج8/ص448.
(2:انظر ):داود أبي مسندطالب أبي بن على (أحاديثج )1/ص189.
(3)الرسول أقضية باب حدودلا كتاب :شيبة أبي ابن مصنف :انظر:ﷺج15/ص52.
(4:انظر )(ت الشيباني حنبل بن محمد بن أحمد للإمام المسند241ط ،حديثلا دار ،القاهرة ،شاكر محمد أحمد وفهرسة شرح ،) ه1،
(1416ه-1995)م:مسند (منطالب أبي بن على)ج1/ص411.
(5)ج :جبار والمعدن جبار البئر في ورد ما باب ،الديات كتاب :للبيهقي كبرى ال السنن :انظر8/ص111.
(6)ج :أحمد مسند :انظر .حيحص إسناده وقال ،أحمد الإمام لمسند حقيقهت في شاكر أحمد الشيخ ححهص1ص /هامش411.
(7)ال :انظر .به حتجم غير المعتمر بن حنش إن وقال ،البيهقي ضعفهجبار البئر في ورد ما باب ،الديات كتاب :للبيهقي كبرى ال سنن
ج :جبار والمعدن8/ص111.
(8)فأقره صوابا قبله من حكم رأى من باب ،القضاء كتاب :المهرة خيرةلا حافتإ في البوصيري حسنه-ج5/ص391؛وحسنه
المسم الصحيحة السلسلة في الألبانياة(سلسلةمن وشيء الصحيحة الأحاديثمكتبة ،الألباني الدين ناصر محمد ،)وفوائدها فقهها
:د.ت ،د.ط ياضالر ،المعارفج2/ص478ج :2/ص478.
(9)أبو وقال ،أعرفه لا :عنه المديني ابن قال ،جده كان والمعتمر ،ربيعة بن حنش له يقال ،كوفي ال المعتمر بن حنش ،المعتمر أبو :هو
حدب حتجوني أراهم ليس صالح عندي هو :حاتمليس :النسائي وقال ،حديثه في يتكلمون :البخاري وقال ،ثقة :داود أبو وقال ،يثه
ممن صار حتى الثقات حديث تشبه لا بأشياء علي عن ينفرد الأخبار في الوهم كثير وكان ،به حتجي لا :حبان ابن وقال ،بالقوي
:حاكملا وقال ،منكر حديثب سماك عنه حدث :البزار وقال ،حديثهب حتجي لاوابن والساجي العقيلي كرهوذ ،عندهم بالمتين ليس
.مطرح ساقط :حزم ابن وقال ،الضعفاء في الصقلي العرب وأبو جارودلاج :الاعتدال ميزان :انظر2ص3951/619الإصابة ؛
ت فيمييز،الصحابةالش العسقلاني الكناني علي بن محمد بن محمد بن علي بن أحمد الفضل أبي الدين شهاب حافظللب المعروف افعيابن
(ت جرح852د.ط ،العربي الفكر دار ،) ه-د.تج :1/ص396.
(18الرائد بغية :انظر ):ج6/ص448-449.
- 6. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
359
البحث خامتة
حديثلا رد في هذا يكفيو...لم حديثلا أن المشكلة وإنمامن لكان حديثلا ثبت ولو ،يثبت
الاستئناف على دالا نظرنا وجهة»(1)
.
حيث ،جرارلا السيل في الشوكاني الإمام به للاستدلال حديثلا صلاحية عن دافع وقد
:قال«التلخيص في جرح ابن قال:البزار قال:علي عن إلا يروى نعلمه لا،هذا إلا له نعلم ولا
يقالطر،ضعيف وحنش،انتهى.قلت:حديثهب الاعتبار عدم يوجب ما جرحلا من فيه ليس،فإن
البخاري قاله ما فيه قيل ما غاية:فيه يتكلمون إنهم،النسائي قاله وما:فيه يتكلمون إنهم،لا وهذا
حديثلبا العمل ترك يوجب جرحا يوجب،عليه الرأي وتأثير،وثقه داود أبا أن مع،ّ وبيابن ن
جرحلا وجه التقريب في جرح،أوهام له صدوق فقال،ويرسل،انتهى.بشيء ليس القدح وهذا،
حفاظلا بينه قد أحاديثه في فالوهم،الإرسال كذلكو،قادحة علة أحاديثه بقية في يبق فلم»(2)
.
،به والعمل ،حديثلبا الاستدلال حةص تترجح هذا لأجلحول خلافلا ،حال أي وعلى
ِالمستن الرأي جعلي حديثلا ثبوتر إليه دحاجرا يكن لم ولو حتى ،معتبرا شرعيا أيا(3)
باب ومن ،
القضاء في استئناف يوجد لا إنه يقال أن يصح ولا ،بتطبيقه النظم رّفكُ ت أن يصح لا أولى
مرجوحا يراه ممن حتى ذلك مثل يصدر أن جوزي ولا ،الإسلامي الفقه في أو ،الإسلامي(4)
.
2-:٘الداللحٔحًم
يدلي أن جواز على حديثلارض فإن ،يقينالفر رضا على معلقا ماكح درجة أول قاضي حكموا
بهجميعاحقهم في نفذ،ٍةدرج قاضي إلى بعضهم رفعه وإلا،النزاع في فاصلا حكمه يكون أعلى
الاستئناف في حدثي ما عين وهو؛ححتى للنفاذ قابل غير درجة أول حكم يكون أن الأصل يث
الطع وقت مر فإن ،الاستئناف وقت يمربالاستئناف ن،تلك اعتبرت خصوملا أحد يطعن ولم
درجة أول حكمب رضاه على قرينة،ُ ن حكملا في خصوملا أحد طعن إن أما ،حكملا ونفذالقضية ظرت
.الأعلى الدرجة حكمةم أمام جديد من
(1)ص :عثمان رأفت محمد ،الإسلامي الفقه في القضائي النظام556-558.
(2)علي لأبي ،الأزهار حدائق على المتدفق جرارلا السيلال عبد بن محمد بن علي بن محمد(ت اليمني الشوكاني هّل1258ابن دار ،) ه
ط ،حزم1:د.ت ،:ص891.
(3:انظر )(ت حرانيلا تيمية ابن أحمد الدين تقي الإسلام لشيخ الفتاوى مجموعة728،الوفاء دار ،الباز وأنور جزارلا عامر حقيقت ،) ه
ط ،المنصورة3( ،1426ه-2885ج :)م28/ص129-135،الأعلام الأئمة عن الملام رفع ؛،تيمية بن أحمد الدين تقي تأليف
د.ت ،ياضالر ،والإرشاد والدعوة والإفتاء العلمية البحوث لإدارات العامة الرئاسة-ص :د.ط18البحوث جلةم بعدها؛ وما
( العدد :يقيالطر حسنمال عبد بن هّالل عبد .د "خلافلا مسائل في "الإنكار :بعنوان حثب ،الإسلامية47ج )1/ص284-212.
(4)قالالمادة شرح في النبهاني الدين تقي الشيخ78«استئناف حاكمم الإسلام في توجد لا هنا ومن»ص :الدستور مقدمة168ماك ؛
الاستئناف إن فقال ياسين نعيم محمد الدكتور عمم«الإسلامية الفقهية الاجتهادات الوضعية القوانين فيه خالفت مما»حكملا جيةح
ص :القضائي148.
- 7. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
360
البحث خامتة
:ثاىٔامسعود بن هّالل عبد عن روي ما«ُو ،قريش من برجل أتي أنهفي امرأة مع جد
ملحفتها،ت ولمعمر إلى قوم فانطلق ،للناس وأقامه ،أربعين هّالل عبد فضربه ذلك غير على البينة قم
اخطابلا بنهّالل لعبد عمر فقال ،رجلا منا فضح :فقالوامن رجلا ضربت أنك بلغني :
قريش،أجل :فقال،ذلك غير على البينة تقم ولم ،ملحفتها في امرأة مع وجد قد به أتيت،
أربعين فضربته،وعللناس رفته،نعم :قال ذلك؟ أرأيت :قال،جئنا قالوا ،رأيت ما نعم :قال
فاستفتاه عليه نستعديه»(1)
.
المستدلون ذهب وقد(2)
لم القرشي الرجل قوم أن هو الأثر بهذا الاستدلال وجه أن إلى
درجة أول حكمب يرضوا،مسعود بن هّالل عبد أصدره الذي وهوعمر خليفةلا إلى فتوجهوا ،،
العليا القضائية جهةلا بوصفه،.الأولى الدرجة قاضي حكم في وطعنوا
:الدلٔل٘مياقػ
أ-:الجبْتحٔحًم
القضاة أخبار كتاب في ورد الأثرحيحص بسند(3)
بذاته وهو ،ليصلح يعضده ما إلى حتاجي
،عليه إجماع حدثي أن مثل ،شرعيا دليلاأنه أيللاستدلال ذاته في يصلح لاعلى وذلك ،
الالصحابي بمذهب الاحتجاج حول الأصوليين خلاف من راجح(4)
عدوها الواقعة لاشتهار وربما ،
.السكوتي الإجماع من
ب-:٘الداللحٔحًم
الطعن بمشروعية القائلون به استدل ما ضد بأنه جزمي يكاد الأثر دلالة في المتأمل
م في النظر ينعموا لم أنهم إما المستدلين هؤلاء وأن ،بالاستئنافأنهم أو ،بالاستئناف الطعن اهية
.الأثر ذلك دلالة في النظر ينعموا لم ربما
فقدفعل ماك ،القضية نظر إعادة يطلب أن خصوملا من لأي جوزي أنه على يدل الأثر أن رأوا
مسعود ابن جلده الذي الرجل قومبالاستئناف الطعن مشروعية على يدل ذلك وأن ،،كن ول
بن هّالل عبد أن الواضحمسعودبعد حكملا نفذ قدقضاءدرجة أول–إنالتعبير صح–ولم
(1ر الأثر )جهيخرت سبق .الصحيح رجال جالهبهامش1ص88.
(2):انظرص :واصل فريد نصر ،القضائية السلطة263،عبد للدكتور )القضاء نظام في حاضراتم( كتاب إلى هذين دليليه عزا وقد
درج على التقاضي مبدأ ،علام يوسف محمد :وانظر المرصفاوي؛ جمال للمستشار )القضاء (نظام وكتاب ،عطوة العالص :تين6-
162ص :التقاضي درجات ،هّالل دفع حيدر ،98-91.
(3.الصحيح رجال رجاله الأثر )هامش :انظر1ص72.
(4)وأدرجه ،الآمدي ذهب هذا وإلى ،حجةب ليس أنه والراجح ،لا أم جةح بذاته أيكون ،الصحابي مذهب حول الأصوليون اختلف
الراج وهو ،كذلك وليس ،حيحص دليل أنه ُنظ ما ضمنج :للآمدي الإحكام :انظر .ح4/ص182ذهب هذا وإلى بعدها؛ وما
الدكتور:الأثر هذا عن فقال عثمان رأفت محمد«الصحابي وقول–اثنين من كان لو حتى–جةح يعد لا»:القضائي النظام
ص559.
- 8. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
361
البحث خامتة
حكملا تنفيذ يوقف؛حتى أو ،بالاستئناف الطعن يمارسوا حتىيلجؤوافي ماك أعلى قاض إلى
.الأسد زبية حادثة
حادثةلا هذه أن يرى والمدققكانتوقف إلى احتياجها في الأسد زبية حادثة من أولى
التنفيذ،حالة فيالتقاضي درجات بتعدد يسمى ما وجود؛وذلكللا حادثةلا هذه في العقوبة أن
عقوبة هي وإنما ،الزبية حادثة في الدية مال مثل استرجاعه يمكن مالا ليست فهي ،تلافيها يمكن
والتشهير جلدلا،.كهتدار يمكن لا ما وهو
مسعود ابن أن صح فلودرجة أول حكم بعد وشهر جلد قد،عل مفوتاحق عليه حكوممال ى
عمر أمام شكواهم حوىف هذه لكانت ،حكملا تنفيذ قبل الطعنُ عمر حاسبلو ،مسعود ابن
علىتلكُ ي التي القانونية القاعدة خرقهزعمكانت أنهامطبقةالإسلامي القضاء فيوقتئذوإن ،
.المؤمنين أمير من حدثي لم ما هذا كن ول ،حيحاص حكمه كان
أمي تأييد فليسمسعود ابن حكمل المؤمنين رماكدرجة أول حكمل الاستئناف حكمةم تأييد هو
شكواهم في يأت ولم ،حكملا تنفيذ بعد جاءوا الشكاة لأن زعموا؛معناه ماحق عليهم فوت أنه
.التنفيذ قبل الطعن
أننا علىإذاأفي النظر نعمنامسعود لابن عمر إقرار إن لقلنا الأثر بهذا الاستدلال،وعدم
معاتبته،عليه حكوممال منح قبل التنفيذ على حاسبتهمو معاقبته عن فضلافرصةواشتهار ،الطعن
القصة،دون ينفذ درجة أول حكم أن على الصحابة إجماع على يدل أحد من نكير وجود وعدم
أي ،أعلى القضاء من درجة أمام الطعن في حقا خصوملا يمنح أنإللمان يصلح يكاد الدليل نعين
.الاستئناف من
وللمرءأنيتصور،التقاضي درجات تعدد مبدأ على تقوم كانتالصحابة دولة في حاكممال أن
مسعود ابن حكم ثم،حكوممال إعطاء دون حكمه ونفذعليهحادثةلا كانت فهل ،الطعن حق
خر على العصور مر على الفقهاء أحد من يهتنو ودون الصحابة؟ أحد من نكير دون ستمرابن ق
مسعود ابن معاقبة في حقهمب جلودمال الرجل أهل تمسك ودون القاعدة؟ لهذه مسعودخرق على
و القاعدة؟إنحيحاص حكمه كان،عمر خليفةلا جبعوأ.
بذلك،بالاستئناف للطعن جيزونمال به استدل ما عكس على يدل الأثر هذا أن بوضوح يتقرر
درجتين على التقاضي فكرة أن على ويدلتكن لممطبقة–نظاما بوصفها–فيالإسلامي القضاء
.وقتذاك
خالفةم فيها التي الأحكام نقض هو الإسلامي الفقه في ومعروفا موجودا كان الذي إن
ذلك حتت تندرج هنا المذكورة حادثةلا ولعل ،للاجتهاد حلام ليس نّ بي ظلم بها أو ،للشرع،أي
،الطاعنين نظر وجهة من بالنقض الطعنفالطاعنون–أصلا–ذهبوابعد معين حكم من للشكاية
التنفيذ قوة اكتسب أن–الإسلامي الفقه في بالنقض الطعن حال في جوزي ما وهو،القانون وفي
كذلك الوضعي–وغايةضرر من حقهل عما وأدبيا ماديا يضاتعو الطاعن ينال أن طعنهم،ّسببه
- 9. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
362
البحث خامتة
القاطعة القواعد خالفي جائر حكمحسببزعمهمذلك على المناسب جزاءلا القاضي ينال وأن ،
جائرلا حكملاذلك استحق إن:قالوا أنهم بدليل ،«عليه نستعديه جئنا»وعمر ،شكايتهم في نظر
المظالم قاضي بوصفه،النقض أو،استئنافية درجة قاضي بوصفه لاعليا.
وإني الأول أن في بالاستئناف الطعن عن ختلفي بالنقض الطعنعدأي ،عادي غير يقاطر
هذه في حدث ما عين وهو ،عليها منصوص معينة بأسباب طعنه تسبيب من للطاعن لابد
وجلد شهر أنه يرون فالشكاة ،الواقعة،ثبوت على قطعي دليل بدون حد إقامة اعتبروه ما وهو
الزناك ،الاعتراف،الأثر راوي قال حيث زنا؛ بأنه حةضالوا الشهود شهادة أو«م وجدفي امرأة ع
ملحفتها،ذلك غير على البينة تقم ولم»(1)
ملحفتها في معها مشتملا فقط رأوه فالشهود ،،أيد وقد
عمر سيدنا المظالم قاضي–النقض قاضي أو–الأول حكملا؛مسعود ابن لأناجتهد،
حتملهت أنه طالما فيه مطعن فلا اجتهاده هذا كان ولما ،حدا لا تعزيرا الرجل وجلدالأدلة،ومما
مسعود ابن سأل عمر أن ذلك كديؤ«ذلك؟ أرأيت»(2)
اجتهادك؟ هذا هل :تعني وهي ،
حدودلا في لا التعازير في يكون إنما والاجتهاد(3)
،في حلىمال كتاب في ورد قد الأثر أن ذلك يؤيد
التعازير مقدار عن الكلام معرض(4)
.
:ثالجاهّالل قول﴿ :َمۡي
َ
لُسَو
َ
ۥدُاو
َ
دَواَّي
ُ
كَو ِمَۡ
َ
ل
ۡ
ٱل ُمَي
َ
غ ًِِيػ ۡج
َ
ش
َ
ف
َ
ن
ۡ
ذِإ ِثۡرَ ۡ
ٱۡل ِِف ِانَه
ُ
ه
ۡ َ
َي
ۡ
ذِإ َو
َِيودٍِ
َ
ش ۡمٍِِه
ۡ
هُ ِۡل٧٨َوۡحِ
ّت َسُي
َ
الَتِ
ۡ
ٱۡل
َ
ۥدُاو
َ
د َعَن ا
َ
ىۡر
َّ
خَسَو َۚاٗه
ۡ
ِلعَو اٗه
ۡ
هُح اَيۡي
َ
احَء
ا ُ
ّلُكَو َۚ
َو َمۡي
َ
لُس اٍَ َنۡهٍَّ
َ
ف
َ
ػ
ِلِع
َ
ف اَّي
ُ
كَو َۚ
َ ۡي َّٱلطَوَي﴾(5)
.
ليلا لقوم غنم فيه دخلت زرعا أن ذلك تفسير في كرُذ وقد،جاءف ،وأفسدته فأكلته
المتخاصمونداود إلىالزرع لصاحب بالغنم كم حف ،القصة عليه وقصوا ،؛حرثه عن ًاضعو
على خصمانلا خرج فلما ،ليلا الغنم أتلفته الذيسليمان،خرجي الذي الباب على جلسي وكان
خلا منهسنة عشرة إحدى ابن وهو ،صوم،فسألهمبم :داود هّالل نبي ماكبين قضىعلم فلما ؟
أباه أتى،عليه واقترححرثلا صاحب إلى الغنم تدفع أن،و ،وأصوافها وسمونها بألبانها فينتفعيدفع
في حاله إلى الزرع عاد فإذا ،عليه ليقوم الغنم صاحب إلى حرثلاال السنةتاليةواحد كل رد
منهداود فقال ،صاحبه إلى ماله ما:«يا وفقتبني،فهمك هّالل يقطع لا»قضى بما وقضى ،
(1الأ )بهامش جهيخرت سبق ،الصحيح رجال رجاله ثر1ص88.
(2ا ).نفسها الصفحة :لسابق
(3ا ):نظر( العسقلاني جرح بن علي بن أحمد حافظلا للإمام ،البخاري حيحص بشرح الباري فتح852،خطيبلا الدين حبم حقيقت ،) ه
د.ط ،بيروت ،المعرفة دار-د.تج :12/ص178.التعازير في جلدات العشر على يادةالز جواز في خلافلا عن وكلامه ،
(4)ج :حزم لابن حلىمال :انظر12/ص421.
(5[ا ):لأنبياء78-79]
- 10. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
363
البحث خامتة
سليمان به(1)
.
وذهبالمستدلون(2)
الآية بهذهإلداود فيها حكم أن بعد القضية أن ىالنظر أعيد قد
آخر قاض من فيها،سليمان وهو.
:الدلٔل٘مياقػ
أما:الجبْت٘ٔىاحًمفا قطعية الآية.كريم ال هّالل كتاب في وردت حيث لثبوت؛
ّأما:٘الدالل ٘ٔىاح ًمفالاستئناف مشروعية على الاستدلال مقومات فيها تتوافر القصة؛نظرا
لأنُ ي لا المتخاصمينَ تَصّو)(المظلمة الشكاية أو بالنقض طعنوا أنهم ر؛صدر الأول حكملا لأنحيحا؛ص
لأنهعن قال تعالى هّالل ولأن ،نبي منداودوسليمان﴿ :َۚاٗه
ۡ
ِلعَو اٗه
ۡ
هُح اَيۡي
َ
احَء
ا ُ
ّلُكَو﴾(3)
،فيجب
المسألة فهمت أنها علىصائب حكمب تعلق،يعاد حيث الاستئناف؛ في حدثي ما وهي ،أصوب وحكم
الطرف تغض ،جديدة يةتقدير بسلطة القضية في النظر–نسبيا–عنالأول التقديرحهيجرت دون ،.
بع هناك ذلك مع كن ول:مثل الاستدلال هذا من تمنع الأمور ض
أ-وهو ،قبلنا َنم بشرع تتعلق الآية أن–الأصول علماء حسبب–فيهقولان(4)
:
لنا شرعا ليس أنه :الأول القول،،يؤيده ما شرعنا في يأتي أن إلاالراجح وهو(5)
؛
﴿ تعالى هّالل لقولَۚا ٗاجٍَ
ۡ
ِينَو
ٗ
ث
َ
عۡ ِِش ۡم
ُ
ِيكن اَي
ۡ
لَعَج ّٖ
ّ ُ
ِكل﴾(6)
.
لنا شرع قبلنا من شرع أن :الثاني القول،على يدل ما يعتناشر في يرد لم ما
خلافهحكم إنفاذ وهو ،لذلك خلاف يعتناشر في المسألة هذه في ثبت وقد ،
عليه المتفق الناقض من خاليا حيحاص كان طالما الأول حاكملا(7)
.
ب-قول حسبب حدث الذي أنبعضسليمان أن المفسرينخ جالسا كانارج
خروجهم بعد القوم سأل الذي وهو ،القضاء جلسم،،قضاء جلسم في القضية نظر يعيد يكن ولم
ّهف أن بعد إنه ثمأخذهم المسألة هّالل مه،داود الأول القاضي على الأمر وعرضداود ثم ،
تعرض لا الاستئناف ففي ،تماما الاستئناف مفهوم خالفي وهذا ،السابق نفسه حكم نقض
(1ج :القرطبي تفسير :انظر )11/ص387،ج :للشوكاني القدير فتح3/ص567.
(2)ص :درجتين على التقاضي مبدأ ،علام يوسف محمد :انظر168.
(3[ ):الأنبياء79]
(4ل اللمع :انظر )ا علي بن إبراهيم حاقسإ أبي( لشيرازيت476علي يوسفو مستو ديب الدين حييم حقيقت ،) هالكلم دار ،بديوي
ط ،دمشق ،الطيب1( ،1416ه-1995:)مص136-137؛ج :للآمدي الإحكام4/ص137للرازي حصولمال ؛3/266.
(5)ج :للآمدي الإحكام :انظر4/ص169-182.
(6:[المائدة )48]
(7)ج :المبسوط :انظر16/ص83-85؛ج :الهمام لابن القدير فتح7/ص388-384؛ج :الأم7/ص98-99ال أسنى ،:مطالب
ج4/ص383-384؛ج :حكاملا تبصرة1/ص78-79:الإنصاف ؛ج11/ص222-225ج :القناع كشاف ؛6/ص326؛
ج :حلىمال8/ص429.
- 11. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
364
البحث خامتة
القضيةسليمان أن على حادثةلا فهم يمكن ولذلك ،حكمةمال نفس على-وهوآتاه صغير صبي
العميق القضائي الفهم كة مل هّالل-إليه حكملا تقرير ترك ثم ،حلا أبيه على اقترح حكملا فهم لما،ولو
سي مع خصوملا يعود أن إلى الأمر احتاج لما الاستئناف مشروعية على حادثةلبا الاستدلال صحدنا
داود إلى سليمانجديدلا بالاقتراح ليأخذ،.عليه بناء حكمه يقررو
ج-أننا علىلوأنه على دلالة الآية في وجدنا لما المفسرين قول اعتبار دون الآية بنص أخذنا
( تقول فالآية ،مرحلتين على التقاضي تمَيههانوتقول ،القضاء جلسم وحدة حتملت وهي )
(ففٍهياٌاذا في حتملت )النهائي حكملا قبل جلسمال ت،.معه أو
القرآن أحكام تفسير في ورد وقدالعربي ابن بكر لأبيرجوع في الآية أن كديؤ ماالقاضي
أي ،حكمه عنإحيث نفسه؛ حكم القاضي نقض قبيل من نهاقال« :رجوع على دليل هذه في
رسال في وهكذا ،غيره في حقلا أن له تبين إذا ،به حكم عما القاضيموسى أبي إلى عمر ة(1)
،فأما
مضرة وفيه ،له آخر لا ما إلى يتداعى ذلك لأن له؛ جوزي فلا قاض به حكم فيما قاض ينظر أن
ولم ،الإسلام قوانين ضبط وعدم ،حراملبا حلاللا وتبديل ،الأحكام نقض جهة من عظمى
يظهر بما حكمي كان وإنما ،الآخر رآه ما نقض إلى خلفاءلا من أحد يتعرضإليه»(2)
العربي فابن ،
على بالآية الاستدلال أن يؤيد وهذا ،نفسه حكم عن القاضي رجوع على دليلا الآية في أن كديؤ
يصح لا المعاصر بالمفهوم النقض على حتى أو الاستئناف(3)
.
د-دليل الآية في أنالوهو ،الاستئناف بمنع لقائلينعليه بنيت الذي الأساس نفي في يتمثل
الاس فكرةدرجة الأعلى القضاء على العرض وهي ،تئناف،القضاء بوصفهالأقربا إلى،لصواب
ب والمشمولحالة في ما خلاف وهو ،القضائية كة المل حدوث جردم تقرره ما لا ،العملية خبرةلا
سليمانداود ابن إنه إذ ؛أحكام تعرض أن تقتضي الاستئناف ففكرة ،خبرة منه وأقل ،
داود على سليمان،.العكس وليس
فمدلولالآيةيكادم أحد ضد يكونفاهيمالاستئنافالأساسية؛إن إذالآيةأن على كدتؤ
أحكامه تصح مبتدئ قاض فرب ،خبرةلا دور من أكبر حكملا حةص في القضائية الموهبة دور
،القضائي السلم درجات أعلى بلغ قاض أحكام يفوق بشكلُرومن أصح يكون ابتدائي حكم ب
(1)بهامش جهيخرت سبق .ثابت إسناده الأثر1ص46.
(2)ج :العربي لابن القرآن أحكام3/ص266.
(3):مثلا انظرج :الكاشف2/ص186:خنين آل الشيخ قال حيث ،«حكم فقدداودسليمان وتعقبه ،ماكحوحكم فنقضه ،
آخر ماكح»داود أن هو الصحيح أن يبدو كن ول ،سليمان اقتراح على بناء نفسه حكم نقض الذي هوأن تقدم قد لأنه ؛
يتعلق لا أمر هذا بأن القول حتمي وهذا ،نبي من حدثي لا وهذا ،عليه جمعمال القاطع الدليل خالفةمل يكون لا النقضبالأدلة
لسليمان هّالل وفهمها ،ظهرت التي بالوقائع بل ،حكملل يعيةالتشرذلك يكون أن فأحرى ،نفسه حكم فنقض ،أبيه على به فأشار ،
.أعلم هّوالل ،النظر إعادة التماس على دليلا
- 12. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
365
البحث خامتة
حكماستئنافيينافيه،والاستئناف ،الآية تقرره ما هذا–علىذلك عكس–يبنىأن فكرة على
درجة أعلى الثاني القاضي،أقرب بالتالي فهوا إلىتقرر إذ فالآية ،المبتدئ القاضي من لصواب
النبيين من لكل العلملسليمان الفهم تقرر:تقول إذ ؛«
ا ُ
ّلُكَو َۚ
َو َمۡي
َ
لُس اٍَ َنۡهٍَّ
َ
ف
َ
ػاَيۡي
َ
احَء
َۚاٗه
ۡ
ِلعَو اٗه
ۡ
هُح»التلقين عن نشأ سواء فالعلم ،،بل ،القضاء في يةالأولو له ليس ،خبرةلا عن أو
عمر وصية كانت هنا ومن ،الفهم«الفهم الفهم»(1)
.
هذا تقرر إذايمكن.بالاستئناف الطعن مشروعية على دلالة أي فيها ليس الآية بأن القول
:زابعاأ رواه ماهريرة بوهّالل رسول قال :قال« :ﷺابناهما معهما امرأتان بينما،الذئب جاء،
ذهب إنما :الأخرى وقالت ،أنت بابنك ذهب إنما :لصاحبتها هذه فقالت ،إحداهما بابن فذهب
داود بن سليمان على خرجتاف ،كبرى لل به فقضى ،داود إلى فتحاكمتا ،بابنك،فأخبرتاه،ائتوني :فقال
بالسكينتفعل لا :الصغرى فقالت ،ماكبين أشقه–هّالل يرحمك–للصغرى به فقضى ،ابنها هو»(2)
.
به المستدلون ورأى(3)
بعد ثان قاض أمام فيها النظر أعيد القضية أن الاستدلال وجه أن
.أول قاض فيها حكم أن
:الدلٔل٘مياقػ
أ.:الجبْتحٔحًم
وهي ،الصحاح كتب أشهر في ورد حيث حيح؛ص حديثلاومسلم البخاري،في ورد ماك
مسندالإمام.حنبل بن أحمد
ب.:٘الداللحٔحًم
:مثل الاستئناف مشروعية على المستدلون إليه ذهب ما تؤيد التي الأمور بعض حديثلا في
داود إلى حاكمتات أن بعد المرأتين أن،سليمان إلى ذهبتا كبرى لل بالطفل وحكم
جديد من القضية في فنظر ،،وحكمجلب استطاعته بعد للأول خالفام ماكح
.حسبانلا في يكن لم دليل
سليمان حكم أن.الأول حكملا وألغي ،استقر الذي هو
كن ولأن حجالراأمور هناكا:مثل الاستدلال ذلك دون حولت أخرى
ماكو ،قبلنا من شرع أنهتقررشر في دليلا يكون لا فإنهيعتنوعند ،الأصوليين بعض عند ا
آخ بعضر.شريعتنا في المعارض ثبوت تقرر وقد ،شريعتنا في معارض وجود عند جوزي لا
(1)بهامش جهيخرت سبق الأثر .ثابت إسناده الأثر1ص46.
(2سب .حيحص حديث )بهامش جهيخرت ق4ص238.
(3)ص :التقاضي درجات ،هّالل دفع حيدر :انظر89.
- 13. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
366
البحث خامتة
داود فيها حكم عندما الواقعة أنِّيحم كانترة؛سوى دليل أي فيها ليس لأنه
داود كم حف ،إحداهما ظلم احتمال إلى يؤدي سوف وهذا ،المرأتين من كل ادعاء
ممكنة قرينة بأقل،مثلال يد في الطفل كونكبرىَر ِبك ال قرينة أو(1)
،وحكمه
الدليل عدم طالما حيحص،وسليمان هّالل آتاه ما بفضل كن لقضائية فطنة من–
رغمسنه صغر–استطاعلنقض كاف هنا القاطع والدليل ،قاطع بدليل يأتي أن
بع كنه ل ،الدليل ظهور قبل صوابا كان الذي الأول حكملادجوزي لا الدليل ظهور
،به الأخذالنظر إعادة التماس بباب حاقلبالإ أجدر فالقصة؛أن وذلكالمرأتينكانتا
القضاء جلسم من خارجتين،داود إلى "فتحاكمتا يقول حديثلوا--به فقضى
داود بن سليمان على خرجتاف ،كبرى للحصلي أن استطاع هو ثم ،"فأخبرتاه
موجودا يكن لم دليل على أقوالهن من،نق له خول فهذاخالفمال الأول حكملا ض
للدليلالواقعي–الشرعي لا–الذيآخرا ظهر.
فقال المسألة هذه حول القرطبي تساءل قد أنه«داود كان فإنبسبب قضى
شرعي،لسليمان ساغ فكيفسليمان أن :جوابلفا ،حكمه نقضلم
بالنقض أبيه حكمل يتعرض،صدق بسببها له ظهر لطيفة حيلة احتال وإنماالصغرى؛
قال لما أنه وهي:"ماكبين أشقه السكين هات":الصغرى قالت ،"لا"من له فظهر ؛
الصغرى في الشفقة قرينة،كبرى ال في ذلك وعدم،ذلك إلى انضاف عساه ما مع
بصدقها العلم له حصل ما القرائن من،لها كم حف»(2)
.
قا لبينة إلا ينقض لا الأول القاضي حكم أن كديؤ القرطبي أنطعة،يمكن لا أي
بالظن نقضه،:فيقول«من رأت عندما للصغرى الولد بأن اعترفت كبرى ال ولعل
سليمانذلك في جدلوا حزملا،فقضىبالولدلباب من ذلك يكون ولا ،لصغرى
الأول حكملا نقض،الأسباب بتبدل الأحكام تبدل باب من كن ل،أعلم هّوالل»(3)
.
و ،آخر احتمالا أضاف القرطبي أنسليمان أن هوقد كان ربما ونبي حاكم وهو
«بعلمه حكمي أن له سوغ»النسائي ترجم وقد ،لحديثلا هذا«بعلمه حاكملا حكم»(4)
.
(1):قال حيث ،كبر ال قرينة هي بها ُكمح التي قرينة كون على اعتراضا القرطبي ساق«أن داود شرع من كانإنه :قال من أبعد ولقد
والس والقصر كالطول الدعاوى عند حضم طرد والصغر كبر ال لأن ،كبرى هي حيث من كبرى لل به حكميلا وذلك والبياض واد
المتداعيين أحد ترجيح يوجب»القرطبي تفسير:ج11/ص313.
(2)انفسها الصفحة :لسابق.
(3ا ).نفسها الصفحة :لسابق
(4):انظرانفسها الصفحة :لسابق.
- 14. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
367
البحث خامتة
أالأدلة استجلاب في الوسع يبذل أن عليه القاضي أن على قيمة دلالة حديثلا في ن
إن حاكملا أو للقاضي جوزي أنه على دلالة وفيه ،المبهمة المسائل فيدليل على حصل
للدليل خالفمال الأول حكملا ينقض أن الأول حكملا في مفقودا كان قاطعالواقعي،
ب حديثلا لهذا يعنون سننه في النسائي جدن أن غرو ولا«به حكم ما حاكملا نقض
مثله هو ممن غيره،منه أجل أو»(1)
،فصل في الدراسة به أوصت ما إطار في وهذا
وه ،النظر إعادة التماسّيوس أن وأسباب ضابط عالالتماسيفترض ما كل ليشمل
نقض عدم قاعدة يعارض لا وهو ،"تقديره لتغير حكملا بعد القاضي علمه "إذا أنه
نقض هنا فالأمر .اللاحق بالاجتهاد السابق الاجتهادواقعي بدليل ،مغلوط واقع
غائبا كان،ليس وبالتاليفيالاستئ مشروعية على جةح حديثلا هذا.ناف
حديثلا في أنأيضادليلافكرة عليه بنيت الذي الأساس نفي في يتمثل خصوملل
درجة الأعلى القضاء على العرض وهي ،الاستئناف؛،للصواب الأقرب لأنه
كة المل حدوث جردم تقرره ما لا ،العملية خبرةلا تقرره ما هو درجة الأعلى والقضاء
سليمان حالة في ما خلاف وهو ،القضائيةداود ابن إنه إذ ؛منه وأقل ،
داود على سليمان أحكام تعرض أن تقتضي الاستئناف ففكرة ،خبرةوليس ،
.العكس
:خامطاخطابلا بن عمر رسالة في ُروى ي ما:قوله من موسى لأبي«قضاء يمنعنك ولا
حقلا فإن ،حقلا إلى ترجع أن لرشدك فيه وهديت ،نفسك فيه راجعت ثم ،بالأمس قضيته
الباطل في التمادي من خير حقلا إلى والرجوع ،قديم»(2)
.
ه الاستدلال ووجهوالأول مراجعة إمكان–طبقاعمر لرسالة–وهوفي حدثي ما
.الاستئناف
:الدلٔل٘مياقػ
أ-:الجبْتحٔحًم
خلاف هناكبين،ومتنا سندا هاجمها الظاهري حزم فابن ،الرسالة هذه ثبوت حول العلماء
عن ودافعالقيم وابن تيمية ابن ها،ونقلوها بها عملوا الفقهاء وأغلبماك ثابت إسنادها أن والراجح ،
(1سنن )(ت النسائي سنان بن حرب بن علي بن شعيب بن أحمد الرحمن عبد أبي للإمام النسائي383حافلا بشرح ) هالدين جلال ظ
(ت السيوطي911(ت السندي وحاشية ) ه1138د.ط ،بيروت ،المعرفة دار ،الإسلامي التراث حقيقت مكتب حقيقت ،) ه-
د.تباب ،القضاة آداب كتاب :،منه أجل أو ،مثله هو ممن غيره به حكم ما حاكملا نقضرقم حديث5419
مج4/ج8/ص627-628.
(2)ت سبق الأثر .ثابت إسناده الأثربهامش جهيخر1ص46.
- 15. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
368
البحث خامتة
تيمية ابن بذلك حكم(1)
.
ب-:٘الداللحٔحًم
خشىي فقد ،قبل من به قضى الذي اجتهاده عن القاضي برجوع تتعلق بها المستدل الفقرة
قضائه في يعود أن القاضي،ُ فييقال أو ،الظنون به ظنبأن عمر فيوصيه ،القضاء حسني لا إنه
قديم حقلا أن كريتذ،من استقبل فيما يقضي أن عليه فينبغي ،السابق القضاء من يتبع أن وأحق
ما وهذا ،بنقضها ولا ،القضية نفس نظر بإعادة للرسالة علاقة ولا ،جديدلا باجتهاده مشابهة قضايا
القيم ابن فهمه؛عمر قضاء روى حيثالمسأ فيّرالمش لة:قال ثم كة«في المؤمنين أمير فأخذ
ينقض ولم ،الثاني إلى الرجوع من الأول القضاء يمنعه ولم ،حقلا أنه له ظهر بما الاجتهادين كلا
الأصلين هذين على بعده الإسلام أئمة جرىف ،بالثاني الأول»(2)
.
عمر لقول آخر يلتأو وهناكالقطع خطألا تبين في أنه وهو ،السابقيقتضي فهذا ،ي
،النقضوقدأن المغني في وردب يتعلق الأثر«لأن خطؤه؛ له بان ما جميععمرإلى كتبأبي
تراجع أن لرشدك فهديت ،اليوم فيه نفسك راجعت ثم ،بالأمس قضيته قضاء يمنعنك لا :موسى
الإجماع خالف لو ماك ...حقلا فيه»(3)
.
لها علاقة لا الرسالة كون يترجح وبذلكتغيير في وأنها ،الأول حكملا موضوع نظر بإعادة
.الأدلة من عليه جمعمال خالف ما نقض في أو ،أقضية من استقبل فيما اجتهاده القاضي
فيها فليس ،اجتهاده تغير إن الماضية أحكامه نظر القاضي إعادة في الرسالة أن افتراض وعلى
نظر إعادة على مبني إنه إذ الاستئناف؛ على يدل ماأمام وليس ،درجة أعلى حكمةم أمام القضية
القاضي نفس.
أن يتقرر سبق مماهم بأي الاستدلال يصح لاالسابقة الأدلة نسوى الاستئناف جواز على
.الأسد زبية حديث
(1:انظر )ج :تيمية لابن ،يةالنبو السنة منهاج6/ص71ج :يةجوزلا قيم لابن ،الموقعين إعلام ؛2/ص158.
(2)ج :يةجوزلا قيم لابن ،الموقعين إعلام1/ص86-87.
(3)ج :المغني18/ص51.
- 16. القضاء أحكام في الطعن–الفقه بين مقارنة دراسةوالنظمالإسلاميةالمصري والقانون
369
البحث خامتة
ّمياقػتَااالضتٝيافًماملاىعني٘أدل:ٕالجاىالفسع
وهو ،واحد بدليل الاستئناف من المانعون استدلأ على الإجماعفي القاضي قضاء حكم ن
لم بعضهم أن تفيد آثار عدة عنهم ورويت ،ذلك على الصحابة أجمع فقد ،ينقض لا الاجتهاديات
المسائل بعض أحكام في اختلافهم برغم ،بعض اجتهاد ينقض،:ذلك في ياتالمرو أمثلة ومن
طالب أبي بن علي قول:جرانن لوفد«عمر صنعة أغير لا»(1)
،الاستدلال ووجهأن
علياعمر به قضى الذي الأول القضاء بنفاذ أقر(2)
.
عمر إنفاذّرالمش المسألة في الأول القضاءكة(3)
عمر أن الاستدلال ووجه ،أكد
الأول حكمه أن–برغمّفقهي رجوعهعنه ا–يمتلكحتى عنه العدول يمكن ولا ،والنفاذ القوة
في حدثي ما بعكس وهو ،الأصوب إلى ولو.الاستئناف
خطابلا بن عمر عن الوارد الأثرأنه«مسألة في يعني صنعت؟ ما :فقال ً رجلا لقي
كانتبكذا وزيد ّيعل قضي :الرجل فقال ،فيها للفصل معروضة،لقضيت أنا كنت لو :عمر فقال
بكذا،هّالل كتاب إلى أردك كنت لو :قال إليك؟ والأمر يمنعك فما :الرجل قال،إلى أونب سنةيه
ﷺمشترك والرأي ،رأيي إلى أردك كني ول ،لفعلت»(4.)
عمر أن هو بذلك الاستدلال ووجهالمسلمين خليفة كونه مع،وصاحبالقضائية السلطة
العليا،ومعأنوزيد علي به قضى الذي الرأي خالفي برأي قناعة على كانهحكوممال يعط لم
أصوب حكم لطلب قضيته في النظر إعادة حق عليه.درجة أعلى قاض من
نقض جواز عدم على بالإجماع استدل وقدأحكاالق مضاةفيالمسائلالاجتهاديةالدكتور
زيدان كريم ال عبد؛:منه الثانية القاعدة في وقال ،والإبرام النقض قواعد عن مبحثا عقد حيث
(1)خطابلا بن عمر فضل في كرذ ما ،الفضائل كتاب :شيبة أبي ابن مصنفج ،17ص65وقول ومناقبهم الصحابة فضائل ؛
(ت الدارقطني عمر بن علي حسنلا لأبي ،عليهم هّالل صلوات بعض في بعضهم385الغرباء مكتبة ،الرباح خليفة محمد حقيقت ،) ه
ط ،يةالأثر1( ،1419ه-1998ص :)م32-33:بتمامه والأثر ؛«بيد كتابك ،المؤمنين أمير يا :فقالوا علي إلى جرانن أهل جاء،ك
عمر صنعة أغير ولا ،الأمر رشيد كان عمر إن حكميو :علي لهم فقال ،إليها فارددنا ،أرضنا من عمر أخرجنا ،بلسانك وشفاعتك»
بن أحمد بن محمد هّالل عبد لأبي ،للبيهقي كبير ال السنن اختصار في المهذب :انظر ،بالانقطاع الذهبي أعله وقد ،شيبة أبي لابن واللفظ
(ت الذهبي عثمان748ط ،ياضالر ،الوطن دار الناشر ،المشكاة دار حقيقت ،) ه1( ،1422ه-2881أدب كتاب :)م
ج ،حكمه يرد لم اجتهاده تغير ثم اجتهد من باب ،القاضي8/ص4113؛
(2)ص :الإسلام في حكملا نظام :انظر ،النبهاني الدين تقي بذلك استدل198ج :الدستور مقدمة ،1/ص253.
(3)صال إسناده الأثربهامش جهيخرت سبق .ح1ص124.
(4وفضله العلم بيان جامع )يوسف عمر لأبي ،(ت البر عبد بن463ط ،جوزيلا ابن دار ،الزهيري الأشبال أبي حقيقت ،) ه1،
(1414ه-1994ج النصوص عدم عند الأصول على الرأي اجتهاد باب :)م2/ص854ج :الموقعين إعلام ؛1/ص74والأثر ؛
من كثيراستعمله قد:انظر ،الفقهاءج :حقائقلا تبيين4/ص188ج :العناية ؛7/ص384ج :البناية ؛9/ص49لابن القدير فتح ؛
ج :الهمام7/ص385ج :البصائر عيون غمز ؛1/ص325.