More Related Content
Similar to وسائل تسوية المنازعات العقدية (20)
وسائل تسوية المنازعات العقدية
- 2. العقدية المنازعات تسوية وسائل
ALTERNATIVE DISPUTES RESOLUTION
القضاءكوسيلةأساسيةلفضالمنازعاتالمحلية:
كانالقضاءمندالقدمواليزالالوسيلةاألساسيةلحلالنزاعات.
إنإجراءاتاللجوءللقضاءتتضمنرفعالدعاويومتابعتهامما
يستغرقوقتاطويلحيثيبدأاألطرافبعرضمستنداتهمأمام
المحكمةحتىيتمكنوامنتوضيحمراكزهمالقانونية.
وقديستغرقذلكفترةتمتدإليشهورأوسنينيستخدمخللها
المتقاضونالحيلواألساليبالقانونيةلإلطاحةبالطرفاالخر.
إالأنللجوءللقضاءمزايامنها:
•للمدعيفرصةأكبرلتقديممذكراتهوأدلةإثباتهأمامالمحكمةعنه
فيالتحكيم.
- 3. المنازع لحل والطبيعي األصيل الطريق هو القضاءات
إليها ويلجأالكافة.
ب ،المجتمع أفراد لجميع مقرر حق الرسمي والقضاءل
المثول على القاضي لدعوة يستجيب ال من ويجبر
طريق عن جبرا الحكم وينفذ عليه الحكم أو أمامه
سي مظاهر أحد القضائية فالسلطة ،العامة السلطاتادة
بن مختص فهو عامة والية الرسمي وللقضاء الدولةظر
ح فيها والفصل عليه تعرض التي القضايا جميعسب
المعمول األنظمةبهاالدولة في.
- 4. جديدة آلية ليست المنازعات لحل البديلة الطرق إن،وإنما
اإلنسانية وجود قدم قديمة هي،موجودة وكانتوفعالة.
الجميع إليها يحتاج وقت في ضرورتها هو الجديد لكنعلى
المستويات مختلفوالمجاالت.
م القضاء يواجهها التي المعضلة أفرزتها الضرورة هذهند
عبر القضائية األنظمة مختلف في بعيد أمدالعالم.
من مرتفعة أعداد تراكم في تتجلىالقضايا.
األحكام إصدار في التأخير بسبب،حسم في البطء
المنازعات
- 5. والدول الداخلي واالستثمار التجارة ظروف تطور مع لكني
لحسم أخرى وسائل القضاء جانب إلى تنشأ أخذت
المنازعاتالتج تطور مع فتطور التحكيم ظهر وبذلك ،ارة
الدوليةكثير اقتربت التي المحاكمة بإجراءات تطور ،من ا
قر التي بشكلياته ثم ،القضائية المحاكمات إجراءاتأكثر بته
المحاكم منالقضائيةالدولية المعاهدات جاءت ثم ،
وتحصن لتحصنهأحكامها المبالغة من يعد لم بحيث ،لقول
ال المنازعات لحسم بديلة وسيلة يعد لم التحكيم بأنمدنية
األساس الوسيلة يصبح يكاد أو أصبح بل والتجاريةلحسم ية
الدولية التجارة منازعات.
- 6. هي المنازعات لحل البديلة الوسائل،عمليات أو طرق
المحاكم نطاق عن خارج المنازعات لحل تستخدم مختلفة
القضائية والهيئاتالرسمية.
مستفيدة،ع والحفاظ النزاع حسم سرعة في مزاياها منلى
أوضاع في الكلف وحفظ السريةكثيرة.
والقواع النزاع حل إجراءات حيث من مرونتها إلى إضافةد
المطبقةعليه.
الرسمية اآلليات جانب إلى الطرق هذه تطورت،وهي
القضاء عن بديلة ليست،تحت تجري ألنهاإشرافه.
بعض عن بديلة فهيالوسائلالقضائية واإلجراءات.
- 7. التقاضي درجات مختلف عبر الطعن أوجه تعدد،زيادة
بالتعقيد التبليغ إجراءات اتسام على،وانعدامالفعالية.
حكرا ليست القضايا وتراكم تضخم معضلة أن كماعلى
النامية الدول،متفاو وبدرجات أيضا منه تعاني بلتة
وموضوع نوعية في فارق مع بدورها المتقدمة الدول
القضايا.
هذأ في األمريكية المتحدة الواليات عرفتها األزمة هول
امتد أن فتئ وما المتقدمة الدول مستوى على األمر
و كفرنسا األخرى الدول إلى األمرانكلترا.
- 8. اإلشارة تفوتنا ولنبهداال الوسائل أن إلى الخصوصبديلة
تاريخ في سندها كذلك تجد المنازعات لحلعديدة دول.
وخاصة اإلسلمية الشريعة في هامة مكانة تحتلالصلح.
ه فاعليةذوتحد المنازعة تقطع الجديدة الوسائل ه
افراد بين والوئام المودة نشر الى وتؤدي الخصومة
المجتمع،على وقضاء الشقاق محل الوفاق إحلل وفيها
ول المتنازعين بين البغضاءذمصادر عليه أجمعت لك
اإلسلمي التشريع،واإل والسنة بالكتاب مشروع فهوجماع.
- 9. المجاالت كل في المنازعات جميع البدائل هده تشمل و
اآليات بصريح35و128يخص فيما النساء سورة من
الكريم القران
الى الميل شديد وسلم عليه هللا صلى الرسول كان ولما
ه في وسلم عليه هللا صلى قال فقد البين ذات اصلحذاالباب
:''اال المسلمين بين جائز الصلحاح او حلال حرم صلحال
حراما''ايضا السلم عليه النبي وقالالبيايوب:''االأدلك
هللا يحبها صدقة علىورسوله.ا الناس بين تصلحذاتفاسدو.
ادا بينهم وتقربتباعدوا''عمل بعده ومنبهق الخلفاءال
الفاروقعمر:''فصل فان يصطلحوا حتى الخصوم ردوا
بينهم يورث القضاءالضغائن'‘.
- 10. في المنازعات لحل البديلة للوسائل اللجوء أصبحوقتنا
ملحا أمرا الحالي،وذاإلعمال متطلبات لتلبية لك
ل التصدي على قادرة المحاكم تعد لم والتي الحديثةها
منفرد بشكل،المتنازعين لجوء ازدياد أدى فقدإلىهذه
ت تسمية جواز عدم إلى األخيرة الفترة في الوسائللك
ب الوسائلـ''البديلة''
فإك في تسميتها الى أدت اليها اللجوء كثرة نثيمن ر
النزاعات لفض المناسبة الطرق إلى األحيان.
- 11. إلى والبديلة الملئمة المنازعات فض طرق وتنقسم
ألساس تبعا تختلف متعددة أقسامالتقسيم.
درجة حيت من تقسيمها هو لما تقسيم أفضل ولعل
طرف قبل من التدخلثالثفيالنزاع.
ه ووفقذه فان التقسيم اذيلي ما تشمل الطرق ه:
المفاوضات–و الوساطةالتوفيق–الصلحأو
المصالحةوالتحكيم.
- 12. التحكيم
الخاص القضاء من نوعا التحكيم يعتبر،ت ويمكنعريفه
الناش النزعات لفض األطراف يختارها وسيلة بأنهئة
من لهم ملزم بقرار فيه للبت النزاع طرح طريق عن
ويسم باالتفاق يعينونهم أشخاص او شخص قبلون
بالمحكمين،وذاو األطراف يختارها قواعد ضمن لك
تحديدها العلقة ذات للقوانين يتركون.
ب التحكيم ويتميزأالنظر يتولى الذي المحايد نبالنزاع
''هيئة او المحكمالتحكيم''سلطة يملكاتخاذالقرار
فيه والبت النزاع اساس في.
- 13. وهذه يملك ال الذي الوسيط خلف على اذهالسلطة.
اتفق متى التحكيم ان كماعليه''النزا نشوء قبلاو ع
بعده''السير األطراف على يتوجب و ملزما يصبحبه
للخصوم المنهي المقرر وإصدار إجراءاته نهاية حتىة
خلله من.
الصادر القرار مع ويستوي ملزما التحكيم ويعتبرعن
ا المحكمةذعليه نص الذي بالشكل صيغ ما االقانون.
عند للتحكيم اللجوء على االتفاق لإلطراف ويمكنبدء
نزاع حصول قبل و بينهم العلقة.
- 14. إسناد يتلخص ،المنازعات لتسوية كأداة والتحكيم
هم عاديين أفراد إلى النزاع في الفصل مهمة
،النزاع أطراف بواسطة اختيارهم ويجري ،المحكمون
األطراف عليها يتفق أخرى جهة بواسطة أو
(ك بشكل منتشرة باتت التي التحكيم كمؤسساتبير)،
ق الذي المالي أو الفني تخصصهم من انطلقا وذلكال د
ا مسائل فهم على أقدر يجعلهم بما ،لغيرهم يتوافرلنزاع
فيها والفصل عليهم المعروض.
- 15. تنظي لألطراف يكفل التحكيم نظام أن يعني ما وهوم
،فعل وقعت التي تلك سواء ،منازعتهم حل عمليةأو
قضاء إلى اللجوء دون ،مستقبل تقع قد التيالدولة.
التحكيم تعريف ويمكنبأنه"المنازع لفض نظامات
الن ألطراف ويترك ،القانون ينظمه خاصة طبيعة ذوزاع
الح منازعاتهم إخراج على االتفاق في الحقالية
على وطرحها الدولة قضاء والية من والمستقبلية
المن هذه في للفصل بأنفسهم يختارونهم أشخاصازعات
بحكمملزم."
- 16. أساسية مراحل بثلث التحكيم عملية وتمر:
األولى المرحلة:لحل التحكيم بإرادتهم األطراف اختيار
القضاء ساحة عن وبعيدا ساحته في منازعاتهم(اتفاق
التحكيم).
الثانية المرحلة:سلط أكثر أو لشخص الخصوم توليةة
والبت نزاعهم في النظرفيه(اختيارالمحكمالمحكمي أون).
الثالثة المرحلة:وممارسته المحكم عمل فيها يبدأ
في حكمه إصدار وحتى النزاع بنظر الختصاصهالنزاع
(التحكيم اجراءات)ألطراف ملزما الحكم هذا ويكون ،
الخصومة.
- 17. كثيرا يختلف ال المنازعات لحل كنظام والتحكيمعن
ال في الفصل إلى يهدفان فكلهما ،العادي القضاءنزاع
،وملزم عادل بحكمالقضا عن يتميز التحكيم أن إالء
أمام المعهود اإلجراءات بطء وتفادي بالسرعة العادي
،العادي القضاءكان وإن اإلجراءات بطء أن حيث
نوعا ومقبوال محتمل،المدنية المعاملت في ماال فإنه
بط هي التي التجارية المعاملت في مقبوال يكونبيعتها
وتداولها األموال بحركة الرتباطها مستعجلة.
- 18. أ كمانالتجارية المسائل في القضاة إعداد عدم
ال التقنية المسائل في وكذلك والمالية والصناعيةنّكيم
األوساط حاجة تلبية من المحاكمالمختلفة.
التجارية العلقات تشابك ومع ،أنه والحقيقة
الكبير والتطور الحديث العصر في واالقتصادية
والمتسارع،العلقات هذه في الواضح والتنوع ،
دو بين االقتصادية واالستثمارات األموال وانتقالل
بالتحكيم الحديثة التشريعات اهتمت فقد ،العالمكنظام
التعام لهذه نتيجة تنشأ التي المنازعات لحل خاصلت.
- 19. التحك تنظم تشريعات العالم دول غالبية فأصدرتيم
ووحي مقنعة وسيلة التحكيم بات حتى ،وإجراءاتهمن دة
األجنبي االستثمار وبخاصة ،األعمال قطاع نظر وجهة،
،منازعاته وفض لتسويةاأله فإن ،فيه شك ال وممامية
والت ،المنازعات لحل كنظام التحكيم اكتسبها التيي
التقاضي نظام على يتفوق جعلتهالرسمي(قضاء
الدولة)تأت لم ،الدولية التجارة مجاالت في وخاصة ،
نظام يقدمها التي العديدة للمزايا وإنما ،فراغ من
ساحته في للمتقاضين التحكيم.
- 20. المناز فض أساليب من كأسلوب التحكيم نظام انتشار ومععات
اإلجرائي قواعده توحيد إلى الحاجة ظهرت ،السلمية بالطرقة
ومن ،األحكام بين تضارب هناك يكون ال حتى ،والموضوعية
فصدر القواعد هذه لتوحيد المتحدة األمم محاوالت ظهرت هنا
منهاقواعد“اليونسترال”>NCITRALLAW<
للتحكيم النموذجي والقانونالدولي”MODEL LAW”،
في تضمينها على وعملت القواعد تلك الدول معظم فأقرت
في هاما جزء القواعد هذه أصبحت حتى ،الوطنية قوانينها
الج تهيئة في الفعال التحكيم بدور منها إيمانا ،شرائعهاو
بين التجارية العلقات لتنمية جديد مناخ لخلق المناسبالدول.
- 21. الدولية المراكز أو بالهيئات يسمى ما أيضا ظهر كما
ه على التأكيد على كثيرا ساعدت والتي ،للتحكيمذه
نظامها في بتضمينها إما وذلك ،الدولية القواعد
كافة على تطبق بحيث الداخليالتحكيماتالمعروضة
واألع القانونية المبادئ بعض بإضافة وإما ،عليهاراف
الن من القواعد هذه تطبيق من المستخلصة الدوليةاحية
الشريع تمثل القواعد تلك أصبحت حتى ،العمليةالعامة ة
لتط نظرا ،والمحلي الدولي المستوى على للتحكيمورها
الدولي التجارية العلقات سبل وتشعب ،المستمرة.
- 22. ق قبل المنازعات لفض كوسيلة التحكيم نشأ لقديام
التشريعات وسن المحاكم قيام وقبل المنظمة الدولة
وتعيينالقضاة.التش وسن الدولة قيام بعد لكنريعات
بد كوسيلة التحكيم إلغاء يتم لم ،المحاكم وإنشاءيلة
خاص وتشريعات قواعد سن تم بل المنازعات لفضة
ف القضاء وبجانب وتطويره لتقنينه بالتحكيمأطراف إن
والتجارية المدنية المعاملت في خاصة العلقة
ال يفضلونلجوءخ القضاء من بدال التحكيم إلىفي اصة
لميزات ذلك كل ويرجع الدولية العلقة ذات المسائلفي
المثال سبيل على منها نذكر التحكيم:
- 24. المصالحة و التوفيق و الوساطة
الوساطــــــــــــة:
طرف بمشاركة تتم التفاوض من متقدمة مرحلة وهي
ثالث''وسيط''.بين الحوار تسهيل على يعمل
التوصل على مساعدتهما و المتنازعين الطرفين
لتسوية،للوسيط يجوز والاتخاداس في بات قراراس
النزاع.
النظ وجهات تقريب محاولة في ينحصر دوره ان بلر
الهوة وحسر االطراف او الطرفين بينبينهما.
- 25. منها أي فرض دون أمامهم البديلة الحلول طرح وفي
عليهم''الوس على يمتنع انه يرى البعض كان وانيط
على بديلة حلول بطرح القيام حتىاألطراف.
اذه في دوره أنذلدور ينقلب الحالة هالموفق''
التوفيق إلى العملية وتنقلب.
- 26. والوساطة التحكيم
وعلى التحكيم وعن التوفيق عن تختلف الوساطة
أن من الرغمإختياربحس يتم الموفقين أو الموفقب
أ إال والتوفيق التحكيم في كما النزاع طرفي إرادةدور ن
و وتقريب المساعدة تقديم على يقتصر الوسيطجهات
رسم جلسات بعقد يقوم ال كما للحل وصوال النظربل ية
يعقدإجتماعاتيقوم وال وثنائية فردية ولقاءات
ما على إال الموضوع في قرار بإصدارإتفقعليه
المتنازعين.
- 27. اوالتوفيق لتحكيم
إلي للوصول النظر وجهات تقريب هو التوفيقإتفاقبين
المقترحا إبداء حق وللموفق ودية بصورة المتنازعينت
إ يتم وقد ،األطراف يرتضيه بحل الكفيلةخالمو تيارأو فق
قضائية جهة أي بواسطة أو الطرفين بإرادة الموفقينأو
تحكيميةيصد الذي القرار لكن ،ذلك األطراف منها طلبر
بعك الطرفين برضى إال ملزم أو نهائي غير الموفق منس
اإلطر إليصال للمحكم كبير دور يوجد ال حيث التحكيماف
إلىإتفاقنهائي المحكمين من الصادر القرار أن كما ،
عليه ذهبت ما حسب بالبطلن الطعن طريق عن إال وملزم
التشريعات معظمواإلتفاقيات.
- 28. اوالصلح لتحكيمالمصالحة أو
الصلحالمصالحة أوعقد بأنه يعرفبهيحسم
بموجب يترك محتمل أو قائما نزاعا المتنازعانأي ه
إلرضاء التقابل وجه على إدعاءاته من جزءا منهما
بدو يقوم من بتعيين المتنازعان يقوم وقد ،اآلخرر
تل من المصالحين أو المصالح يتدخل وقد المصالحقاء
المحكم تعيين يتم الذي التحكيم بعكس أنفسهمين
حسب أو النزاع طرفي بواسطةاإلتفاقوينظر
العدا قواعد أو للقانون وفقا النزاع في المحكمونلة.
- 29. رهب التجربة ونجاح مقبول الطرق هذه تطبيق فرهانن
والقانوني القضائي الحقل في الفاعلين بتوعية،
وتو ،لإلعلم اإليجابية والمشاركة المدني والمجتمعافق
تفهم ومدى ،الخاصة المحلية التقاليد مع صيغتها
اإليجابي القضائية الثورة لهذه التشريعية الجهةة
ف األطراف مصالح عن للبحث تهدف التي ،والناجعةي
بذلك األسرار على محافظة تكلفة وبأقل وقت أسرع
المنازعات لحل البديلة الوسائل قاطرة ركوب أن نرى،
ملحا واجتماعيا ،اقتصاديا ،إنسانيا ،مطلبا أصبح
وممكنا.
- 30. تكاتفت إذا بمحاكمنا الملفات تراكم تلفي غايتهالجهود
الحسنة النوايا وتوافرت.
مشروع كان لما أخيرا النية سوء مع عدالة ال إذ
ت سياق في يندرج المنازعات لحل البديلة الوسائلحديث
ن أن نود فإننا ،عام بشكل القضاء مؤسسة وإصلحشير
يقوم أن يمكن الذي الدور إلى الصدد هذا فيبه
وذل ،القانوني المجال هذا في خاصة بصفة المحامونك
المتحدة كالمملكة أخرى دول في قائم هو ما غرار على
األمريكية المتحدة والواليات.
- 31. المتعاقدين بين التفاوض إعادة
،األمد طويلة عقودا االستثمار عقود تكون ما عادة
والمتغيرات للظروف عرضة أكثر يجعلها الذي األمر
بين العقدي بالتوازن اإلخلل إلى تؤدي قد التي
وال ،الطرفينسيماالعقو من النوع هذا أطراف أحد أند
تت التي االستثمار المضيفة الدولة يكون ما غالبامتع
التي اإلجراءات بعض اتخاذ لها يخول سيادي بمركز
بالتوازن اإلخلل شأنها منالعقدي.المنطلق هذا من
عقود في التفاوض إعادة شروط فكرة خرجت
االستثمار؛
- 32. العلقة أطراف قبل من إدراجها يتم شروط وهي
التف إعادة على اتفاقهم تتضمن حيث ،التعاقديةاوض
أحداث تقع عندما العقد أحكام تعديل بقصد بينهممعينة
بالتوازن اإلخلل شأنها ومن األطراف يحددها
ب متوقع غير ضرر إلحاق ثم ومن للعقد االقتصاديأحد
المتعاقدين.أطر نِّّكيم الشروط من النوع هذا إدراجاف
الذي األمر ،أحكامه بعض في تغيير إحداث من العقد
عند أطرافه له رسمه الذي التوازن إعادة إلى يؤدي
طريق عن وذلك ،التفاوضملءمةهذا وأحكام بنود
والمتغيرات الظروف مع العقدالجديدة.
- 33. شروط هي التفاوض إعادة شروط أن ذلك؛ من يبين
ما على متوقف مضمونها إن حيث ،محضة اتفاقية
تنظ يتم ما وغالبا ،العقد في األطراف عليه يتفقهذه يم
مف األطراف يبين حيث ،تفصيلي بشكل الشروطهوم
التفاوض إعادة لهم تجيز التي والمتغيرات األحداث،
حالة اتخاذها يتم سوف التي التدابير بيان وكذلكوقوع
أثن العقد مصير بيان إلى إضافة هذا ،األحداث تلكاء
في سيستمرون األطراف كان إذا وما التفاوض فترة
إلى العقد تنفيذ وقف سيعلنون أنهم أم التنفيذحين
التفاوض فترة من االنتهاء.
- 34. باختلف تختلف التفاوض إعادة شروط فإن وعليه
بمجرد الشروط تطبيق يتم فقد ،والظروف العقود
ذلك جسامة عن النظر وبغض العقد أطراف أحد تضرر
وغير جسيما الضرر يكون أن يشترط وقد ،الضرر
ب التفاوض إجراء يتم وقد ،الشروط لتطبيق مألوفين
أشخاص إلى اللجوء على يتفقون وقد ،العقد أطراف
التفاوض عملية على لإلشراف متخصصين.