Проект дополнительных гарантий для работодателя

1. 4 № 45
НОЯБРЬ 2015
Ренат САЛДАЕВ,
адвокат, партнер, юридическая компания
«Ишмуратов, Салдаев и партнеры»,
г. Москва
Прямо запрещено…
В ТК РФ Федеральным законом от 05.05.2014
№ 116-ФЗ «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты РФ» введено понятие за-
емного труда. Это труд, осуществляемый работ-
ником по распоряжению работодателя в интере-
сах, под управлением и контролем физического
лица или юридического лица, не являющегося
работодателем данного работника (ст. 56.1 ТК
РФ). Нормы ст. 56.1 ТК РФ вводят также полный
запрет на любой вид заемного труда в РФ.
Статьей 18.1 ТК РФ введена новая процедура
– осуществление деятельности по предоставле-
нию труда работников (персонала), а именно
направление временно работодателем своих ра-
ботников с их согласия к физическому лицу или
юридическому лицу, не являющегося работода-
телем данных работников, для выполнения ра-
ботниками определенных их трудовыми догово-
рами трудовых функций в интересах, под управ-
лением и контролем принимающей стороны (так
называемый аутстаффинг).
Указанная деятельность осуществляется по
договору о предоставлении труда работников
(персонала).
Договор о предоставлении труда работников
(персонала) представляет собой договор, по ко-
торому исполнитель направляет временно своих
работников с их согласия к заказчику для вы-
полнения этими работниками определенных их
трудовыми договорами трудовых функций в ин-
тересах, под управлением и контролем заказчи-
ка, а заказчик обязуется оплатить услуги испол-
нителя и использовать труд работников в соот-
ветствии с трудовыми функциями,
определенными трудовыми договорами, заклю-
ченными этими работниками с исполнителем.
Пункт 12 ст. 18.1 ТК РФ прямо запрещает на-
правление работников для работы у принимаю-
щей стороны по договору о предоставлении
труда работников (персонала) в целях:
замены участвующих в забастовке работ-
ников принимающей стороны;
выполнения работ в случае простоя (вре-
менной приостановки принимающей стороной
работ), осуществления процедуры банкротства
принимающей стороны, введения принимающей
стороной режима неполного рабочего времени в
целях сохранения рабочих мест при угрозе мас-
сового увольнения работников принимающей
стороны;
замены работников принимающей стороны,
отказавшихся от выполнения работы в случаях
и в порядке, которые установлены трудовым за-
конодательством, в том числе замены работни-
ков, временно приостановивших работу в связи
с задержкой выплаты им заработной платы на
срок более 15 дней.
…и разрешено
Деятельность по предоставлению персонала
вправе осуществлять:
– частные агентства занятости;
– другие юридические лица, в том числе ино-
странные юридические лица и их аффилирован-
ные лица (за исключением физических лиц), в
случаях если работники с их согласия направ-
ляются временно:
– к юридическому лицу, являющемуся аффи-
лированным лицом по отношению к направляю-
щей стороне;
– юридическому лицу, являющемуся акцио-
нерным обществом, если направляющая сторо-
на является стороной акционерного соглашения
об осуществлении прав, удостоверенных акция-
ми такого акционерного общества;
– юридическому лицу, являющемуся сторо-
ной акционерного соглашения с направляющей
стороной.
ТК РФ устанавливает обязательные условия
по специальной аккредитации частных агентств
занятости, такие как:
наличие уставного капитала в размере не
менее 1 млн руб.;
отсутствие задолженности по уплате нало-
гов, сборов и иных обязательных платежей в
бюджет;
наличие у руководителя частного агент-
ства занятости высшего образования, а также
стажа работы в области трудоустройства или
содействия занятости населения в Российской
Федерации не менее двух лет за последние
три года;
отсутствие у руководителя частного агент-
ства занятости судимости за совершение пре-
ступлений против личности или преступлений в
сфере экономики.
В качестве частных агентств занятости, осу-
ществляющих деятельность по предоставлению
труда работников (персонала), не могут высту-
пать субъекты предпринимательства, применя-
ющие специальные налоговые режимы.
Особенности регулирования
В статье 341.2 ТК РФ определены особенности
регулирования труда работников, направляе-
мых временно частным агентством занятости к
другим физическим лицам или юридическим
лицам по договору о предоставлении труда ра-
ботников (персонала), в частности:
– при направлении работника для работы у
принимающей стороны по договору о предо-
ставлении труда работников (персонала) тру-
довые отношения между этим работником и
частным агентством занятости не прекращают-
ся, а трудовые отношения между этим работни-
ком и принимающей стороной не возникают;
– устанавливается субсидиарная ответствен-
ность принимающей стороны по обязательствам
работодателя – направляющей стороны, выте-
кающим из трудовых отношений с работника-
ми, направленными временно для работы у
принимающей стороны по договору о предо-
ставлении труда работников (персонала), в том
числе по обязательствам по выплате заработ-
ной платы и иных сумм, причитающихся работ-
нику;
– устанавливается требование относитель-
но выплаты работнику компенсаций исходя из
условий его фактического места работы, а не
исходя из условий работы направляющей сто-
роны, в том числе компенсации за работу с
вредными и (или) опасными условиями труда.
Кроме того, направляющая сторона уплачива-
ет страховые взносы с заработка направлен-
ных временно работников исходя из страхо-
вого тарифа, определяемого в соответствии с
основным видом экономической деятельности
принимающей стороны, а также из надбавок и
скидок к страховому тарифу, устанавливае-
мых с учетом результатов специальной оцен-
ки условий труда на рабочих местах, на кото-
рых фактически работают направленные вре-
менно работники.
Согласно ст. 341.3 ТК РФ особенности регу-
лирования труда работников, направляемых
временно к другим юридическим лицам по до-
говору о предоставлении труда работников
(персонала), работодателем, не являющимся
частным агентством занятости, устанавливают-
ся федеральным законом.
В настоящее время такой закон, регулирую-
щий данные правоотношения, не принят.
Без учета ограничений
Хотелось бы отметить, что с учетом изменений
в ТК РФ необходимо четко разграничивать по-
нятия аутстаффинга по договору о предостав-
лении труда работников и перевода к другому
работодателю (ст. 72.1 ТК РФ), а также аут-
сорсинга по договору подряда или оказания
услуг и, как следствие, правильно заключать
те или иные договоры.
Основное различие между переводом к дру-
гому работодателю и договором о предостав-
лении персонала в том, что по указанному до-
говору трудовые отношения между работни-
ком и принимающим работодателем не
возникают. Следовательно, он не выплачива-
ет заработную плату, страховые взносы и
т. д., а оплачивает только услуги по предо-
ставлению работника. А основной смысл пе-
ревода работника в том, что его отношения с
прежним работодателем прекращаются и воз-
никают отношения с новым работодателем,
который и оплачивает страховые взносы, за-
работную плату и несет иные обязанности,
предусмотренные для работодателей.
В случае же оказания услуг аутсорсинга по
договору оказания услуг или подряда (напри-
мер, юридического, или бухгалтерского, или
IT-аутсорсинга) для заказчика важен резуль-
тат или процесс оказания услуги и не имеет
значения личность непосредственного испол-
нителя (это может быть любой работник ис-
полнителя), фактическим местом работы ра-
ботника остается место работы исполнителя.
Таким образом, заключение подобного
гражданского договора оказания услуг или
выполнения работ возможно без учета огра-
ничений, установленных для договора о
предоставлении труда работников (аутстаф-
финга).
Светлана ИВАНОВА,
практикующий юрист,
г. Москва
Определяем иждивенцев
Действующая редакция ст. 261 ТК РФ со-
держит гарантии для беременных жен-
щин, женщин, имеющих ребенка в возрас-
те до трех лет, одиноких матерей, воспи-
тывающих ребенка-инвалида в возрасте
до 18 лет или малолетнего ребенка – ре-
бенка в возрасте до 14 лет, других лиц,
воспитывающих указанных детей без ма-
тери, родителя (иного законного предста-
вителя ребенка), являющегося единствен-
ным кормильцем ребенка-инвалида в воз-
расте до 18 лет либо единственным
кормильцем ребенка в возрасте до трех
лет в семье, воспитывающим трех и более
малолетних детей, если другой родитель
(иной законный представитель ребенка)
не состоит в трудовых отношениях.
Законопроектом «О внесении измене-
ний в статью 261 ТК РФ» предлагается, в
частности, дополнить число подлежащих
гарантиям лиц, указанных в данной норме,
лицом, на иждивении которого находится
член семьи, пребывающий в отпуске по
уходу за ребенком.
Законодательство не дает определения
такому понятию, как «иждивенец». Одна-
ко в рамках трудового законодательства
целесообразно использовать формулиров-
ку, указанную в ст. 179 ТК РФ, определя-
ющую иждивенцев как нетрудоспособных
членов семьи, находящихся на полном со-
держании работника или получающих от
него помощь, которая является для них
постоянным и основным источником
средств к существованию.
Семейное законодательство относит к
членам семьи супруга, родителей и детей
гражданина, а также усыновителей и усы-
новленных.
Для получения предусмотренной зако-
нопроектом гарантии указанные лица
должны быть нетрудоспособными (а имен-
но быть таковыми в силу возраста или со-
стояния здоровья) и находиться на полном
содержании работника (или получать от
работника помощь, которая является по-
стоянным и основным источником средств
к существованию).
Первым недостатком законопроекта яв-
ляется то, что он не содержит основания
возникновения факта иждивения. Возник-
ла ли обязанность по содержанию члена
семьи в силу закона или работник добро-
вольно возложил ее на себя?
Безусловная обязанность по содержа-
нию члена семьи возникает у родителя
в отношении его несовершеннолетнего
ребенка. Другими словами, получить
указанную гарантию могут бабушка или
дедушка рожденного ребенка, если ро-
дитель ребенка является несовер-
шеннолетним. Для подтверждения права
на указанную гарантию работнику до-
статочно будет предъявить паспорт,
свидетельство о рождении иждивенца, а
также справку о том, что последний на-
ходится в отпуске по уходу за ребен-
ком.
Обязанность по содержанию других
членов семьи возникает у гражданина на
основании решения суда об уплате
алиментов или иного документа, под-
тверждающего такую обязанность (опе-
кунство, попечительство). В данном слу-
чае свидетельство о рождении иждивенца
как подтверждающий право на гарантию
документ заменяется соответственно ре-
шением суда или иного уполномоченного
органа.
В указанных случаях правомерность по-
лучения гарантий обусловлена требова-
ниями закона и дополнительное под-
тверждение не требуется. Иначе обстоит
дело с добровольным содержанием нетру-
доспособного члена семьи.
Авторы законопроекта указывают, что
принятие законопроекта не потребует
внесения изменений и дополнений в про-
чие законодательные и иные нормативные
правовые акты. Однако ни один из дей-
ствующих актов не содержит перечня до-
кументов, которые бы подтверждали факт
нахождения лица на иждивении и то, что
денежные средства, уплачиваемые ему
работником, – его постоянные и основные
средства к существованию.
Законопроект не содержит также алго-
ритма действий работника и работодателя
при достижении несовершеннолетним иж-
дивенцем 18 лет. Прекращается ли право
на гарантию со дня достижения совершен-
нолетия? Или работодатель обязан оста-
вить работника в штате, изменив лишь
основание возникновения гарантии? От-
ветов на эти вопросы законопроект не
дает.
Современные реалии
В настоящее время государство предо-
ставляет ряд гарантий для лиц, имеющих
детей. Так, Федеральный закон от
19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных
пособиях гражданам, имеющим детей»
предусматривает выплату следующих по-
собий: по беременности и родам, единов-
ременное пособие женщинам, вставшим
на учет в медицинских организациях в
ранние сроки беременности, единовре-
менное пособие при рождении ребенка,
ежемесячное пособие по уходу за ребен-
ком, ежемесячное пособие на ребенка.
Помимо получения указанных пособий,
родитель несовершеннолетнего ребенка
обладает иными законными гарантиями.
Так, в его пользу с родителя, уклоняюще-
гося от добровольного содержания ребен-
ка, денежные средства могут быть взыска-
ны в судебном порядке (ст. 80 СК РФ).
Если же недобросовестный родитель отка-
зывается и от отцовства, таковое может
быть установлено через суд.
Более того, уголовным законодатель-
ством предусмотрена ответственность как
за неисполнение или ненадлежащее ис-
полнение обязанностей по воспитанию
несовершеннолетнего, так и за уклонение
от уплаты средств на его содержание
(ст. 156 и 157 УК РФ).
Авторы законопроекта обосновывают
необходимость его принятия наличием
лиц, «которые находятся в сложных жиз-
ненных обстоятельствах и которым необ-
ходима поддержка государства». Однако,
как мы видим, государство принимает ак-
тивное участие в оказании поддержки ро-
дителям несовершеннолетних. В этой
связи возникает вопрос о целесообразно-
сти предоставления гарантий лицам, на
иждивении которых находятся иждивен-
цы, находящиеся в отпуске по уходу за
ребенком, если об интересах таких ижди-
венцев уже заботится государство.
Более того, указанный проект направ-
лен на обеспечение дополнительных га-
рантий за счет не государства, а работо-
дателя. По существу документа на работо-
дателя предлагается возложить
обязанность по содержанию лица, не со-
стоящего с ним в правоотношениях, а
также его малолетнего ребенка.
Противоречия
С одной стороны, авторы законопроекта
ратуют за предоставление дополнитель-
ных гарантий для лиц, не состоящих в
правоотношениях с работодателем. С дру-
гой стороны, лишают гарантий лиц, свя-
занных с работодателем трудовым догово-
ром. Так, одним из предлагаемых измене-
ний ст. 261 ТК РФ является предложение
исключить возможность продления сроч-
ного трудового договора до окончания от-
пуска по беременности и родам и оставить
такую возможность лишь до окончания
беременности.
Данное изменение никак не увязыва-
ется с обоснованием необходимости из-
менений. Например, становится непо-
нятным, как предоставление работода-
телю права не продлевать срочный
трудовой договор до окончания отпуска
по беременности и родам может «повы-
сить роль социально незащищенных
слоев населения и укрепить роль соци-
альных инициатив». И уж совсем сомни-
тельным является «возрастание качества
жизни работников, которые нуждаются в
социальной защите», поскольку отказ
работодателя от продления срочного
трудового договора только пополнит
армию тех лиц, которые будут нуждаться
в социальной защите.
ТЕМА НОМЕРА
ЗАЕМНЫЙ ТРУД
ПОД ЗАПРЕТОМ
БЛАГИЕ НАМЕРЕНИЯ
С 1 января 2016 года в России
вступает в силу Закон № 116-
ФЗ, который вносит изменения
в ТК РФ. Рассмотрим некоторые
из них.
На рассмотрении Государственной Думы РФ находится за-
конопроект № 812128-6 «О внесении изменений в статью
261 ТК РФ». Авторы законопроекта предлагают дополнить
число подлежащих гарантиям лиц, указанных в данной нор-
ме, лицом, на иждивении которого находится член семьи,
пребывающий в отпуске по уходу за ребенком.