מור

1. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
1
‫עסקי‬ ‫משפט‬ ‫קורס‬-‫וויס‬ ‫אורי‬
‫עסקי‬ ‫משפט‬
?‫עסקים‬ ‫איש‬ ‫על‬ ‫משפיע‬ ‫המשפט‬ ‫מתי‬ .‫לעסקים‬ ‫המשפט‬ ‫חשיבות‬
1.‫המשפט‬ ‫בבית‬ ‫מוכרעים‬ ‫שענייניו‬ ‫עסקים‬ ‫איש‬ ‫מגיע‬ ‫בו‬ ‫ביום‬
2.‫סך‬ ‫על‬ ‫תביעה‬ :‫לדוגמא‬ ‫הפשרות‬ ‫על‬ ‫משפיע‬ ‫המשפט‬111‫המשפט‬ ‫הוצאות‬ +‫ש"ח‬21‫לכל‬ ‫ש"ח‬
‫בין‬ ‫הוא‬ ‫הפשרה‬ ‫טווח‬ .‫צד‬01‫המינימלי‬ ‫(הסכום‬,‫התובע‬ ‫לקבל‬ ‫שיסכים‬111-21,)‫ל‬121‫ש"ח‬
,‫הנתבע‬ ‫לשלם‬ ‫שיסכים‬ ‫(המקסימום‬111+21)
‫יותר‬ ‫חזק‬ ‫הצדדים‬ ‫אחד‬ ‫כאשר‬‫פרטי‬ ‫אדם‬ ‫מול‬ ‫מדינה‬ /‫(תאגיד‬‫האזרח‬ ‫מול‬ ‫ביטוח‬ ‫חברת‬ ‫למשל‬ ‫כמו‬ .)
‫(חוץ‬ ‫יותר‬ ‫נמוכה‬ ‫לרוב‬ ‫היא‬ ‫שתסגר‬ ‫הפשרה‬ ‫ולכן‬ ‫החזק‬ ‫לטובת‬ ‫יוטה‬‫הפשרה‬ ‫שטווח‬ ‫להניח‬ ‫סביר‬
‫בו‬ ‫סודיות‬ ‫מפשרות‬.)‫הפשרה‬ ‫סכום‬ ‫את‬ ‫לפרסם‬ ‫ניתן‬ ‫לא‬
.‫המשפט‬ ‫בבית‬ ‫שתתקבל‬ ‫האפשרית‬ ‫בתוצאה‬ ‫תלויה‬ ‫הפשרה‬
( ‫פשרה‬ ‫ע"י‬ ‫ממשפט‬ ‫נמנעים‬ ‫פעמים‬ ‫הרבה‬ ,‫לכן‬59%‫בפשרה‬ ‫מסתיימים‬ ‫מהמקרים‬–‫אי‬ ‫את‬ ‫מצמצם‬
)‫משפט‬ ‫במסגרת‬ ‫אשלם/אקבל‬ ‫כמה‬ ‫אדע‬ ‫לא‬ ‫אני‬ ‫כי‬ ‫הסיכון‬ ‫את‬ ‫ומנטרל‬ ‫הוודאות‬
3.:‫הזמן‬ ‫כל‬ ‫העסקים‬ ‫על‬ ‫משפיע‬ ‫המשפט‬
-‫ע‬.‫המשפט‬ ‫של‬ ‫בצילו‬ ‫מתקיימים‬ ‫סקים‬
:‫לסייגים‬ ‫פרט‬
-‫חוזרות‬ ‫סיטואציות‬-‫בזכות‬ .‫לעסקה‬ ‫שיוביל‬ ‫המנגנון‬ ‫הוא‬ ‫כבוד‬ .‫ביהמ"ש‬ ‫את‬ ‫להחליף‬ ‫יכול‬ ‫מוניטין‬
.)‫היהלומים‬ ‫(שוק‬ '‫בעתיד‬ ‫עסקאות‬ ‫עוד‬ ‫לי‬ ‫יהיו‬ ,‫שלי‬ ‫המוניטין‬
-‫החוק‬ ‫מהו‬ ‫יודעים‬ ‫לא‬ ‫כשהשחקנים‬
-.‫תביעה‬ ‫להגיש‬ ‫כשיקר‬ :‫למשל‬ .‫מספיק‬ ‫אפקטיבית‬ ‫אינה‬ ‫המשפט‬ ‫כשמערכת‬
-.‫החוק‬ ‫לפי‬ ‫פוסקים‬ ‫אינם‬ ‫המשפט‬ ‫כשבתי‬
-‫ופיננסיים‬ ‫עסקיים‬ ‫ומכשירים‬"‫"חברה‬ ‫למשל‬ ‫כמו‬ ‫השחקנים‬ ‫את‬ ‫יוצר‬ ‫הוא‬ ‫כי‬ ‫משפיע‬ ‫המשפט‬
‫הישראלית‬ ‫המשפט‬ ‫שיטת‬
‫מעמ‬ ‫יש‬ ‫זה‬ ‫במשפט‬ .‫המקובלת‬ ‫המשפט‬ ‫שיטת‬ ‫על‬ ‫נמנית‬ ‫ישראל‬ ‫מדינת‬‫הוא‬ ‫אומרת‬ ‫זאת‬ ‫תקדים‬ ‫מחייב‬ ‫ד‬
‫ל‬ ‫מתיק‬ ‫בהליכה‬ ‫מתקדם‬‫ת‬.‫יק‬
( ‫קונטיננטלי‬ ‫במשפט‬CIVIL LAW-)‫מצרפת‬-‫מחייב‬ ‫אינו‬ ‫התקדים‬
( ‫המקובל‬ ‫ובמשפט‬COMMON LAW–.‫מחייב‬ ‫התקדים‬ )‫האנגלית‬ ‫השיטה‬ ‫של‬ ‫פיתוח‬
‫השופט‬‫האנגלי‬‫מכריע‬‫בסכסוך‬‫בין‬‫שניים‬‫וההכרעה‬‫שלו‬‫מתפרסמת‬‫בספר‬‫והיא‬‫מחייבת‬‫לא‬‫רק‬‫את‬‫שני‬
‫האנשים‬‫שהדיינו‬‫אלא‬‫גם‬‫המקרים‬‫הבאים‬‫שיבואו‬‫לבית‬‫המשפט‬.‫ממקרה‬‫למקרה‬‫זה‬‫התפתח‬,‫השופט‬
‫מייצר‬‫את‬‫החוק‬‫והוא‬‫שותף‬‫לחקיקה‬.
:‫לדוגמא‬ ‫תקדים‬‫חזקת‬‫השיתוף‬–‫אם‬‫בני‬‫זוג‬‫נשואים‬‫והיה‬‫שיתוף‬‫נכסים‬‫מינימלי‬‫אז‬‫כנראה‬‫הם‬‫התכוונו‬
‫לשתף‬‫ביניהם‬‫את‬‫כל‬‫הנכסים‬‫שנצברו‬‫במהלך‬‫הנישואין‬)‫שמשתמע‬ ‫(חוזה‬.‫שמה‬ ‫קובע‬ ‫ביה"מ‬ ,‫לכן‬
‫בהמשך‬ ‫שיתגרשו‬ ‫הזוגות‬ ‫כל‬ ‫על‬ ‫ישפיע‬ ‫זה‬ ‫תקדים‬ .‫הפרידה‬ ‫ביום‬ ‫בשווה‬ ‫שווה‬ ‫להתחלק‬ ‫אמור‬ ‫שנצבר‬
.‫יותר‬ ‫נמוכות‬ ‫משפט‬ ‫בהיררכיות‬
‫קונטטינטלי‬ ‫במשפט‬-‫מקובל‬ ‫ובמשפט‬ ‫מלא‬ ‫בפה‬ ‫להכרעה‬ ‫להגיע‬ ‫חייבים‬ ‫השופטים‬-.‫קובע‬ ‫הרוב‬

2. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
2
?‫מחייב‬ ‫התקדים‬ ‫איפה‬
‫ממנו‬ ‫הנמוכים‬ ‫המשפט‬ ‫הבתי‬ ‫את‬ ‫מחייב‬ ‫העליון‬ ‫משפט‬ ‫בית‬ ‫של‬ ‫תקדים‬ ‫הישראלית‬ ‫המשפט‬ ‫בשיטת‬
(‫ערעור‬ ‫להגיש‬ ‫אפשר‬ ‫ככה‬ ‫פועלים‬ ‫לא‬ ‫הם‬ ‫אם‬ .‫והשלום‬ ‫המחוזי‬ ‫את‬ ‫מחייב‬).
.‫השלום‬ ‫משפט‬ ‫בתי‬ ‫את‬ ‫מנחה‬ ‫המחוזי‬ ‫משפט‬ ‫בית‬ ‫של‬ ‫תקדים‬
‫ש‬ ‫דעת‬ ‫שיקול‬ ‫לו‬ ‫יש‬ ‫אבל‬ ‫המחוזי‬ ‫של‬ ‫בהלכה‬ ‫לעיין‬ ‫מחויב‬ ‫השלום‬ ,‫משמע‬.‫המחוזי‬ ‫שפסק‬ ‫כמו‬ ‫לפסוק‬ ‫לא‬
‫אין‬ ‫לשלום‬‫מעמד‬‫תקדימי‬,‫לא‬‫מחייב‬‫ולא‬‫מנחה‬,‫אפשר‬‫לצטט‬‫אותם‬.
‫כשבית‬‫המשפט‬‫המחוזי‬‫פוסק‬‫זה‬‫לא‬‫מחייב‬‫מחוזיים‬‫אחרים‬.‫אם‬ ,‫למשל‬ .‫לעליון‬ ‫להתגלגל‬ ‫יכול‬ ‫זה‬ ‫ואז‬
‫פסק‬ ‫בת"א‬ ‫המחוזי‬X‫פסק‬ ‫ובירושלים‬Y.‫נכון‬ ‫מה‬ ‫להחליט‬ ‫כדי‬ ‫ערעור‬ ‫יאפשר‬ ‫שהעליון‬ ‫כנראה‬ ?
.‫הוא‬ ‫לתקדימיו‬ ‫כפוף‬ ‫אינו‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫ערעור‬ ‫זכות‬–‫השופטים‬ ‫על‬ ‫ובקרה‬ ‫ביקורתיות‬ ‫מבטיח‬ ‫וזה‬ ,‫אדם‬ ‫של‬ ‫בסיסית‬ ‫זכות‬ ‫זו‬‫(למנוע‬
)‫שרירותיות‬.‫אחת‬ ‫פעם‬ ‫לערעור‬ ‫זכות‬ ‫לי‬ ‫יש‬‫מחייב‬ ‫תקדים‬ ‫לאכוף‬ ‫כדי‬.
1.‫ערעור‬ ‫זכות‬ ‫יש‬ ‫בשלום‬ ‫מתחילים‬ ‫אם‬‫אחת‬,‫למחוזי‬‫אבל‬ ‫לעליון‬ ‫ערעור‬ ‫להגיש‬ ‫אוטומטית‬ ‫זכות‬ ‫אין‬
.‫לעליון‬ ‫ערעור‬ ‫רשות‬ ‫בקשת‬ ‫להגיש‬ ‫אפשר‬
2.‫במחוזי‬ ‫התחלתי‬ ‫אם‬)‫אדם‬ ‫זכויות‬ ‫בענייני‬ ‫(בד"כ‬‫זכות‬ ‫יש‬‫לערער‬‫אחת‬ ‫פעם‬.‫לעליון‬
3‫אם‬ .‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בבית‬ ‫מתחילים‬,‫בגץ‬ ‫זה‬–‫של‬ ‫עתירה‬‫מקומיות‬ ‫רשויות‬( .‫מתחילים‬ ‫מדי‬ ‫עמוס‬ ‫אם‬
‫לעניינים‬ ‫במחוזי‬‫מנהליים‬).‫הבריטי‬ ‫השלטון‬‫של‬ ‫רב‬ ‫שם‬ ‫היו‬ ‫ותמיד‬ ‫היות‬ ‫לעליון‬ ‫ישר‬ ‫זה‬ ‫בגצ‬ ‫כי‬ ‫קבע‬
.‫ביותר‬ ‫החשובים‬ ‫הדברים‬ ‫על‬ ‫לשלוט‬ ‫שרצו‬ ‫אנגליים‬ ‫שופטים‬‫לדיון‬ ‫"בקשה‬ ‫מגישים‬ ‫לערער‬ ‫זכות‬ ‫אין‬ ‫אם‬
.‫הדיון‬ ‫את‬ ‫להרחיב‬ ‫האם‬ ‫מחליטים‬ ‫ואז‬ "‫נוסף‬
‫א‬ ‫לצטט‬ ‫נוהג‬ ‫הוא‬ ,‫שלו‬ ‫לתקדימים‬ ‫כפוף‬ ‫לא‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬‫מחייב‬ ‫לא‬ ‫בל‬‫לפסוק‬ ‫יכול‬ ‫עליון‬ ‫שופט‬ .
.‫לתקדימיו‬ ‫כפוף‬ ‫אינו‬ ‫ולכן‬ ‫הרב‬ ‫לדעת‬ ‫בניגוד‬
‫בד‬"‫כ‬‫בבית‬‫משפט‬‫עליון‬‫הכרעת‬‫שופט‬‫היא‬‫הכרעה‬‫של‬3‫שופטים‬.‫במשפט‬‫מעצרים‬,‫זה‬‫לא‬‫ככה‬.‫מספיק‬
‫שופט‬‫אחד‬.‫ולכן‬‫תמיד‬‫ישנה‬‫השאלה‬"‫על‬‫איזה‬‫שופט‬‫נפלת‬"?‫כדאי‬‫היה‬‫ליפול‬‫על‬‫השופט‬‫אלון‬‫כיון‬‫שפעל‬
‫ברוח‬‫היהדות‬.‫אסור‬‫לעצור‬‫אדם‬‫עד‬‫תום‬‫ההליכים‬,‫עד‬‫שלא‬‫הוכרעה‬‫אשמתו‬.
‫המשפט‬‫הישראלי‬‫מורכב‬‫מתקדימים‬-‫למשל‬‫קביעה‬‫על‬‫זוגות‬‫מתגרשים‬.‫יש‬‫עורכי‬‫דין‬‫שרוצים‬‫לצאת‬‫מן‬
‫הכלל‬)"‫אחר‬ ‫מקרה‬ ‫זה‬ ‫("כאן‬‫ויש‬‫עורכי‬‫דין‬‫שרוצים‬‫להחיל‬‫אותו‬ ‫ולהרחיב‬‫על‬‫יותר‬‫על‬ ‫גם‬ ,‫ידועים‬‫בציבור‬.
‫בתי‬‫משפט‬‫להכיר‬ ‫היום‬ ‫מתחילים‬‫במוניטין‬‫ונכסי‬‫קריירה‬...
‫הישראלי‬ ‫במשפט‬ ‫חוקים‬
‫הישראלי‬ ‫המשפט‬‫מחייבים‬ ‫ומתקדימים‬ ‫מחוקים‬ ‫מורכב‬:‫הבאה‬ ‫ההיררכיה‬ ‫לפי‬
.‫משנה‬ ‫חקיקת‬ >=‫רגילים‬ ‫חוקים‬ >=‫יסוד‬ ‫חוק‬
‫יסוד‬ ‫חוק‬.‫היסוד‬ ‫חוקי‬ ‫את‬ ‫מפרש‬ ‫בי"מ‬ ‫רק‬ :‫עד‬59‫יסוד‬ ‫חוק‬ ‫בין‬ ‫הבדל‬ ‫שאין‬ ‫הייתה‬ ‫העליון‬ ‫של‬ ‫ההלכה‬ '
‫מ‬ .‫ראשי‬ ‫לחוק‬59.‫היסוד‬ ‫חוקי‬ ‫את‬ ‫הנוגדים‬ ‫חוקים‬ ‫אוסר‬ ‫ב"מ‬ .‫הראשי‬ ‫על‬ ‫עליון‬ ‫הוא‬ ‫יסוד‬ ‫חוק‬ ‫היום‬ ‫ועד‬ '
.‫שלהם‬ ‫העיסוק‬ ‫חופש‬ ‫שנפגע‬ ‫לבגצ‬ ‫יעטרו‬ ‫המאעכרים‬ ,‫כמאעכר‬ ‫לעבוד‬ ‫שאסור‬ ‫תחוקק‬ ‫הכנסת‬ ‫אם‬ ‫למשל‬
‫ראשי‬ ‫חוק‬‫ר‬ ,‫כפרלמנט‬ ‫קובעת‬ ‫הכנסת‬ :.‫הכנסה‬ ‫מס‬ ‫פקודת‬ ‫כמו‬ .‫מחוקקת‬ ‫שות‬
‫משנה‬ ‫חוק‬.‫תחבורה‬ ‫תקנות‬ ‫כמו‬ .‫המבצעת‬ ‫הרשות‬ ‫של‬ ‫צווים‬ .‫מקומית‬ ‫עירוניים/רשות‬ ‫חוקים‬ :
‫יש‬‫הנחיות‬‫פנימיות‬,‫שהן‬‫לא‬‫חקיקת‬‫משנה‬,‫כמו‬‫הנחיות‬‫של‬‫פרקליטת‬‫המדינה‬,‫כמו‬‫לא‬‫להגיש‬‫כתבי‬
‫אישום‬‫נגד‬‫מגישים‬‫כתבי‬‫שוא‬‫בהטרדות‬‫מיניות‬,‫דברים‬‫יסודיים‬‫על‬‫איך‬‫לאכוף‬‫את‬‫החוק‬.
.‫סמכות‬ ‫בלי‬ ‫נעשית‬ ‫אם‬ ‫אותה‬ ‫לבטל‬ ‫רשאי‬ ‫העליון‬ .‫ראשי‬ ‫לחוק‬ ‫מנוגדות‬ ‫תקנות‬ ‫יסתור/יוציא‬ ‫לא‬ ‫משנה‬ ‫חוק‬

3. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
3
‫חזיר‬ ‫בשר‬ ‫למכור‬ ‫שאוסר‬ ‫צו‬ ‫יוציא‬ ‫האוצר‬ ‫שר‬ ‫אם‬ ‫למשל‬–.‫לו‬ ‫אסור‬ ,‫סמכות‬ ‫לו‬ ‫אין‬ ‫אם‬
.‫סבירות‬ ‫בלתי‬ ‫או‬ ‫מספיק‬ ‫ברורות‬ ‫לא‬ ‫שהן‬ ‫משנה‬ ‫חוקי‬ ‫לפסול‬ ‫גם‬ ‫יכול‬ ‫העליון‬
.‫יסוד‬ ‫חוק‬ ‫נוגדת‬ ‫או‬ ‫סבירה‬ ‫בלתי‬ ‫החקיקה‬ ‫אם‬ ‫אלא‬ ‫ראשית‬ ‫חקיקה‬ ‫לפסול‬ ‫יכול‬ ‫אינו‬ ‫העליון‬
.‫המוקדם‬ ‫על‬ ‫גובר‬ ‫המאוחר‬ ‫החוק‬
.‫חוקה‬ ‫מעין‬ ‫הוא‬ ‫יסוד‬ ‫חוק‬
‫החוקה‬ ‫תפקידי‬:
1.‫המשנה‬ ‫ולשלטונות‬ ‫המרכזי‬ ‫לשלטון‬ ‫השלטוניות‬ ‫הסמכויות‬ ‫את‬ ‫מקצה‬ ‫שבד"כ‬ ‫מכונן‬ ‫טקסט‬
)‫ומחוקקת‬ ‫(מבצעת‬.‫מה‬‫בסמכות‬‫הפרלמנט‬‫ומה‬‫הממשלה‬‫לקבוע‬ ‫מוסמך‬ ‫מי‬ .X‫ו‬Y‫למשל‬ .‫מי‬
‫מוסמך‬‫לקבוע‬‫ביטוח‬‫בריאות‬.‫החוקיות‬ ‫עקרון‬–‫המחוקק‬ ‫אם‬ ‫אלא‬ ‫מס‬ ‫להטיל‬ ‫יכול‬ ‫לא‬ ‫השר‬
‫המדינה‬ ‫משק‬ ‫יסוד‬ ‫(חוק‬ ‫אותו‬ ‫הסמיך‬–.)‫מס‬ ‫להטיל‬ ‫חוקית‬ ‫סמכות‬ ‫צריך‬
2..‫האדם‬ ‫זכויות‬ ‫מגילות‬ ‫את‬ ‫היתר‬ ‫בין‬ ‫וכוללות‬ ‫האדם‬ ‫זכויות‬ ‫על‬ ‫מגנות‬ ‫החוקות‬
3.‫החוקה‬.‫המדינה‬ ‫אופי‬ ‫ואת‬ ‫שלה‬ "‫מאמין‬ ‫ה"אני‬ ‫את‬ .‫השיטה‬ ‫של‬ ‫יסוד‬ ‫עקרונות‬ ‫קובעת‬
‫ישראל‬ ‫מדינת‬ ‫של‬ ‫החוקתית‬ ‫ההיסטוריה‬:
‫אמורה‬ ‫היתה‬ ‫העצמאות‬ ‫מגילת‬ ‫לפי‬‫להיקבע‬‫חוקה‬‫המכוננת‬ ‫האסיפה‬ ‫ע"י‬.,‫בפועל‬‫בחירות‬ ‫נערכו‬‫לאסיפה‬
‫באיחור‬‫ו‬ , ‫סיבות‬ ‫מני‬ ‫מכל‬ ‫חוקה‬ ‫נקבעה‬ ‫לא‬ ‫אבל‬‫כעל‬ ‫עצמה‬ ‫על‬ ‫הכריזה‬ ‫היא‬‫הכנ‬‫סת‬,‫הראשונה‬‫כעל‬
‫הרשות‬‫המחוקק‬)‫כלל‬ ‫לזה‬ ‫אותה‬ ‫הסמיך‬ ‫לא‬ ‫שהציבור‬ ‫(למרות‬ ‫ת‬‫והיא‬ ,‫תוריש‬‫את‬‫הסמכות‬‫לכנסת‬
‫לשלישית‬ ‫ואז‬ ,‫השנייה‬‫הלאה‬ ‫וכן‬.
:‫הררי‬ ‫פרשת‬‫ביוני‬91‫הגיעו‬‫לפשרה‬‫שהצביעו‬‫עליה‬‫שלפיה‬‫הכנסת‬‫הראשונה‬–‫במקום‬‫לקבוע‬‫על‬‫חוקה‬,
‫יקבעו‬‫חוקי‬‫יסוד‬‫טלאים‬‫טלאים‬‫ובבוא‬‫היום‬‫יביאו‬‫את‬‫חוקי‬‫היסוד‬‫למשאל‬‫עם‬‫ויהפכו‬‫את‬‫זה‬‫לחוקה‬,‫אבל‬
‫עד‬‫שנות‬‫ה‬59‫בית‬‫המשפט‬‫פירש‬‫את‬‫חוקי‬‫היסוד‬‫ללא‬‫מעמד‬‫עליון‬)‫רגילים‬ ‫חוקים‬ ‫(כמו‬,‫כלומר‬‫אם‬‫חוק‬
‫מאוחר‬‫סותר‬‫חוק‬‫יסוד‬‫החוק‬‫המאוחר‬‫לא‬‫בטל‬.‫לעומת‬‫חוק‬‫שעליון‬‫על‬‫חקיקת‬‫משנה‬.‫מ‬59‫מעמד‬ ‫ניתן‬
‫ושאר‬ ‫היסוד‬ ‫לחוקי‬ ‫מיוחד‬.‫אותם‬ ‫לסתור‬ ‫יכולים‬ ‫לא‬ ‫החוקים‬
‫העצמאות‬ ‫מגילת‬ ‫של‬ ‫מעמדה‬:
‫החוקה‬‫לא‬‫חוקקה‬‫ושאלו‬‫מה‬‫המעמד‬‫של‬‫מגילת‬‫העצמאות‬?‫עד‬59‫חשבו‬‫שאולי‬‫למגילת‬‫העצמאות‬‫יש‬
‫מעמד‬‫של‬‫חוקה‬.‫מגילת‬‫העצמאות‬‫נשמעת‬‫כאילו‬‫היא‬‫חוקה‬,‫היא‬‫מגילת‬‫זכויות‬–‫והאם‬‫מעמד‬‫הזכויות‬
‫במגילת‬‫העצמאות‬‫כמו‬‫ש‬ ‫אלו‬‫בחוקה‬‫האמריקאית‬?
.‫העליון‬ ‫ע"י‬ ‫להפסל‬ ‫אמור‬ ‫הוא‬ ,‫שכתוב‬ ‫מה‬ ‫את‬ ‫שיסתור‬ ‫חוק‬ ‫ויהיה‬ ,‫כן‬ ‫אם‬
‫זיו‬‫גוברניק‬ ‫נגד‬‫בגצ‬ :84/01:‫דירתו‬ ‫להפקיע‬ ‫מחליט‬ ‫הפנים‬ ‫במשרד‬ ‫בכיר‬ ‫מנהל‬ .‫קניינית‬ ‫זכות‬ ‫בנושא‬
‫ההגנה‬ ‫תקנות‬ ‫מכח‬ ‫זאת‬ ‫עושה‬ ,‫אחר‬ ‫למנהל‬ ‫אדם‬ ‫של‬05‫בלי‬ ‫מפקיע‬ .‫לדירה‬ ‫זקוק‬ ‫הפנים‬ ‫שמשרד‬ ‫טוען‬ .'
.‫לבגצ‬ ‫עוטר‬ ‫הדירה‬ ‫בעל‬ .‫ריקה‬ ‫הייתה‬ ‫הזו‬ ‫והדירה‬ ‫דירה‬ ‫עוד‬ ‫הייתה‬ ‫אדם‬ ‫שלאותו‬ ‫טוען‬ ‫גם‬ .‫פיצוי‬ ‫שום‬
‫של‬ ‫בעקרונות‬ ‫פוגעת‬ ‫הזו‬ ‫ושהתקנה‬ .)‫ודיון‬ ‫בדיקה‬ ‫עי‬ ‫אותן‬ ‫מנפיקים‬ ‫(כי‬ ‫בטלות‬ ‫ההגנה‬ ‫שתקנות‬ ‫טוען‬
.‫העצמאות‬ ‫מגילת‬
‫שהתקנ‬ ‫טוען‬ ‫בגצ‬ :‫הפסיקה‬.‫בתוקף‬ ‫כן‬ ‫ות‬
.‫פקודות‬ ‫או‬ ‫חוקים‬ ‫שם‬ ‫אין‬ ‫אבל‬ ‫מאמין‬ ‫אני‬ ‫שהיא‬ ‫טען‬ .‫העצמאות‬ ‫מגילת‬ ‫של‬ ‫מעמדה‬ ‫לגבי‬ ‫היא‬ ‫שניה‬ ‫טענה‬
.‫המדינה‬ ‫על‬ ‫הכרזה‬ ‫במסגרת‬ ‫רק‬ ‫שימשה‬ .‫תוקף‬ ‫לזה‬ ‫מעבר‬ ‫לה‬ ‫אין‬ ,‫בה‬ ‫שיכירו‬ ‫בינלאומית‬ ‫מטרה‬ ‫לה‬ ‫יש‬
.‫מוסרי‬ ‫מסמך‬ ‫זה‬ ,‫משפטית‬ ‫משמעות‬ ‫בה‬ ‫אין‬ ‫אבל‬ ‫חזון‬ ‫קובעת‬?

4. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
4
:‫הדין‬ ‫פסק‬‫שרירותית‬ ‫הפקעה‬ ‫מאשר‬-‫המשפט‬‫פוסק‬‫כי‬‫למגילת‬‫העצמאות‬‫אין‬‫מעמד‬‫חוקתי‬.
‫בשנת‬ ‫אולם‬1593‫המגילה‬‫כן‬‫מעמד‬ ‫קיבלה‬.‫חוקתי‬
‫עיתון‬,‫העם‬ ‫קול‬8591)‫חשוב‬ ‫דין‬ ‫(פסק‬:‫הארץ‬ ‫עיתון‬ .‫בישראל‬ ‫הקומוניסטים‬ ‫של‬ ‫הביטוי‬ ‫חופש‬ ‫בנושא‬
‫לעזרת‬ ‫חיילים‬ ‫תשלח‬ ‫ישראל‬ ‫המוצעות‬ ‫ברית‬ ‫נגד‬ ‫מלחמה‬ ‫של‬ ‫במקרה‬ ‫כי‬ ‫הכריז‬ ‫שהשגריר‬ ‫ידיעה‬ ‫מפרסם‬
‫מספסר‬ ‫השגריר‬ :)‫קומוניסטית‬ ‫(מפלגה‬ ‫לפרסום‬ ‫בתגובה‬ "‫העם‬ ‫"קול‬ .)‫בדיעבד‬ ‫(שקר‬ ‫ותילחם‬ ‫ארה"ב‬
‫של‬ ‫הלאומי‬ ‫באינטרס‬ ‫פוגע‬ .‫בנינו‬ ‫בדם‬‫את‬ ‫יוכיח‬ ‫שהעם‬ ‫כתב‬ .‫ארה"ב‬ ‫לטובת‬ ‫להילחם‬ ‫כששולחת‬ ‫ישראל‬
.‫סירובו‬
‫בחופש‬ ‫פגיעה‬ ‫על‬ ‫לבגצ‬ ‫עוטר‬ ‫העיתון‬ ‫ואז‬ ‫לסרבנות‬ ‫קוראים‬ ‫כי‬ ‫במדינה‬ ‫פוגעים‬ ‫שהעיתונים‬ ‫טען‬ ‫הפנים‬ ‫שר‬
‫סעיף‬ ‫לפי‬ ?‫העיתון‬ ‫את‬ ‫לסגור‬ ‫סמכות‬ ‫הפנים‬ ‫לשר‬ ‫האם‬ .‫הביטוי‬15.‫רשאי‬ ‫הוא‬ ,‫העתונות‬ ‫לפקודת‬
‫משהו‬ ‫מפרסמים‬ ‫אם‬ ?‫למה‬.‫הציבור‬ ‫שלום‬ ‫את‬ ‫לסכן‬ ‫שעשוי‬
‫ע"פ‬ ‫לקבוע‬ ‫בסדר‬ ‫זה‬ ‫כי‬ ‫זה‬ ‫סעיף‬ ‫עפ‬ ‫סמכות‬ ‫לו‬ ‫שיש‬ ‫נראה‬ ?‫מסמכותו‬ ‫שחרג‬ ‫או‬ ‫אותו‬ ‫מסמיך‬ ‫זה‬ ‫האם‬
"‫"עשוי‬ ‫כתוב‬ ,‫אולם‬ .‫הפנים‬ ‫שר‬ ‫של‬ ‫שיקולו‬–.‫הדעת‬ ‫שיקול‬ ‫צמצום‬
.‫סמכות‬ ‫לו‬ ‫יש‬ ‫אז‬ ‫לפגוע‬ ‫שעשוי‬ ‫משהו‬ ‫מפרסמים‬ ‫אם‬ ,‫אחת‬ ‫גישה‬ ‫לפי‬
‫לסגו‬ ‫מוסמך‬ ,‫שנייה‬ ‫גישה‬ ‫לפי‬‫נזק‬ ‫שייגרם‬ ‫וודאות‬ ‫כמעט‬ ‫של‬ ‫הסתברות‬ ‫יש‬ ‫כי‬ ‫השתכנע‬ ‫אם‬ ‫ורק‬ ‫אך‬ ‫ר‬
.‫משמעותי‬
.‫העצמאות‬ ‫מגילת‬ ?‫יקבע‬ ‫איך‬
‫הקודם‬ ‫המקרה‬ ‫את‬ ‫מאבחן‬ ‫העליון‬(80)'.‫חינוכי‬ ‫מסמך‬ ‫רק‬ ,‫בלבד‬ ‫חזון‬ ‫אלא‬ ‫חוקה‬ ‫אינה‬ ‫המגילה‬ ‫פיו‬ ‫על‬
‫אינה‬‫בעלת‬‫משמעות‬‫משפטית‬‫אלא‬‫רק‬‫חזון‬‫העם‬.‫אך‬‫כאן‬,‫בפס‬"‫ד‬‫הנוכחי‬,‫כיון‬‫שלחוק‬‫ישנם‬2‫פרושים‬–
‫יש‬‫לפנות‬‫ל‬"‫אני‬‫מאמין‬"‫של‬‫המדינה‬‫ועל‬‫פיה‬‫לבחור‬‫בפרשנות‬‫המתאימה‬.‫כן‬‫חזון‬ ‫לפי‬ ‫החוק‬ ‫את‬ ‫מפרש‬
‫פירושים‬ ‫לשני‬ ‫נתון‬ ‫החוק‬ ‫אם‬ .‫לזה‬ ‫בראי‬ ‫חוק‬ ‫לחוקק‬ ‫יש‬ ‫חופש‬ ‫שוחרת‬ ‫שישראל‬ ‫קבעה‬ ‫המגילה‬ ‫אם‬ .‫העם‬
,‫כאן‬ ‫כמו‬‫לסגו‬ ‫לקבוע‬ ‫סמכות‬ ‫אין‬ ‫הפנים‬ ‫שלשר‬ ‫לפרש‬ ‫מחליט‬ ‫העליון‬‫ר‬‫הע‬ ‫את‬‫י‬‫תון‬‫בחזון‬ ‫פוגע‬ ‫זה‬ ‫כי‬
( ‫העם‬‫במגילה‬ ‫שכתוב‬ ‫כפי‬ ,‫הביטוי‬ ‫בחופש‬).‫ספק‬ ‫יהיה‬ ‫אם‬ ‫אבל‬ ‫לכנסת‬ ‫היא‬ ‫האחרונה‬ ‫המילה‬–‫בית‬
.‫הביטוי‬ ‫חופש‬ ‫לטובת‬ ‫יפרש‬ ‫המשפט‬
.‫העתון‬ ‫את‬ ‫לסגור‬ ‫מוסמך‬ ‫הוא‬ ‫וודאית‬ ‫היא‬ ‫כשהפגיעה‬ ‫רק‬ .‫הפנים‬ ‫שר‬ ‫של‬ ‫הדעת‬ ‫שיקול‬ ‫את‬ ‫מצר‬ ‫העליון‬
‫במקרה‬‫של‬"‫כל‬‫העם‬"‫זה‬‫לא‬‫חשש‬‫לפגיעה‬.
.)‫הביטוי‬ ‫(חופש‬ ‫האדם‬ ‫בזכויות‬ ‫לפגוע‬ ‫אסור‬ ‫הפנים‬ ‫לשר‬ .‫והחוקים‬ ‫ההלכה‬ ‫פרי‬ ‫להיות‬ ‫הופכת‬ ‫המגילה‬
‫לפרש‬ ‫ניתן‬ ‫האדם‬ ‫בזכויות‬ ‫פוגע‬ ‫החוק‬ ‫אם‬.‫העצמאות‬ ‫מגילת‬ ‫ע"י‬
‫עד‬1552,‫הכלל‬‫אמר‬‫שזכות‬‫המילה‬‫האחרונה‬‫שייכת‬‫לכנסת‬.‫היא‬‫רשאית‬‫לפגוע‬‫בזכויות‬‫בני‬‫האדם‬.‫אם‬
‫היא‬‫תפגע‬‫באופן‬‫המשתמע‬‫ל‬2‫פנים‬,‫בית‬‫המשפט‬‫העליון‬‫יבחר‬‫ברוח‬‫מגילת‬‫העצמאות‬‫כאן‬ ‫שראינו‬ ‫כמו‬ ,.
‫ב‬-1552‫נחקקו‬‫בישראל‬2‫חוקי‬‫היסוד‬‫הראשונים‬-
1.‫כבוד‬‫האדם‬‫וחירותו‬-(‫ממנו‬‫נגזר‬‫חוק‬‫לשיווין‬(
2.‫חופש‬‫העיסוק‬
‫חוקים‬‫אלה‬‫הם‬‫הראשונים‬‫שעוסקים‬‫בזכויות‬‫אדם‬,‫עד‬‫אז‬‫לא‬‫היו‬‫בכלל‬‫חוקים‬‫שעסקו‬‫בזכויות‬‫האדם‬(‫היו‬
‫חוקים‬‫על‬‫הממשלה‬,‫על‬‫הכנסת‬,‫על‬‫מבקר‬‫המדינה‬‫וכו‬)....'
‫הגבלה‬ ‫פסקת‬-‫התנאים‬ ‫ארבעת‬ ‫אלו‬ ,‫יסוד‬ ‫בחוק‬ ‫הפוגע‬ ‫חוק‬ ‫אישור‬:
1..‫בו‬ ‫מפורשת‬ ‫הסמכה‬ ‫מכוח‬ ‫חוק‬ ‫לפי‬ ‫תקנה‬ ‫או‬ ‫חוק‬ ‫באמצעות‬
2.‫ישראל‬ ‫מדינת‬ ‫של‬ ‫ערכיה‬ ‫את‬ ‫ההולם‬–
3.‫ראויה‬ ‫לתכלית‬ ‫שנועד‬-:‫לדוג‬ .‫חשובה‬ ‫ציבורית‬ ‫תכלית‬.‫באחרים‬ ‫יפגע‬ ‫שלא‬ ‫כדי‬ ‫בסמים‬ ‫סחר‬.
.‫האמצעי‬ ‫בהפעלת‬ ‫לפרט‬ ‫הנזק‬ ‫לעומת‬ ‫לציבור‬ ‫התועלת‬ ‫שקילת‬ ‫מחייבת‬

5. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
5
8.‫ב‬‫הנדרש‬ ‫על‬ ‫עולה‬ ‫שאינה‬ ‫מידה‬-.‫פוגעים‬ ‫בה‬ ‫היסוד‬ ‫בזכות‬ ‫פגיעה‬ ‫מינימום‬‫את‬ ‫להשיג‬ ‫ניתן‬ ‫אם‬
‫לפגוע‬ ‫פחות‬ ‫חייבים‬ ‫אז‬ ‫פגיעה‬ ‫בפחות‬ ‫התכלית‬.‫מידתיות‬ ..‫אותו‬ ‫לעצור‬ ‫ולא‬ ‫חשוד‬ ‫לעכב‬ ,‫למשל‬
‫רב‬‫נ‬ ‫החוקים‬‫פס‬‫סעיף‬ ‫בגין‬ ‫לו‬3‫ראויה‬ ‫לתכלית‬ ,–.‫הציבורית‬ ‫מהתועלת‬ ‫וגדול‬ ‫גובר‬ ‫הנזק‬
‫מידתיות‬
‫ישנם‬3:‫מידתיות‬ ‫לבדיקת‬ ‫משנה‬ ‫מבחני‬
1..‫המטרה‬ ‫להשגת‬ ‫גזור‬ ‫להיות‬ ‫צריך‬ ‫האמצעי‬ .‫לאמצעי‬ ‫המטרה‬ ‫בין‬ ‫התאמה‬ ‫של‬ ‫קשר‬ ‫נדרש‬
.‫המטרה‬ ‫להגשמת‬ ‫רציונאלי‬ ‫באופן‬ ‫להוביל‬ ‫צריך‬ ‫האמצעי‬
2.‫מינימאלית‬ ‫פגיעה‬‫האדם‬ ‫בזכיות‬ ‫שניתן‬ ‫ככל‬
3.‫הציבורית‬ ‫התכלית‬ ‫לבין‬ ‫האדם‬ ‫בזכויות‬ ‫פגיעה‬ ‫בין‬ ‫סביר‬ ‫ביחס‬ ‫צורך‬ ‫יש‬
‫שיתופי‬ ‫כפר‬ ‫מגדל‬ ‫נגד‬ ‫בע"מ‬ ‫המאוחד‬ ‫המזרחי‬ ‫בנק‬31//51:‫נ‬ ‫הקיבוצים‬‫חוק‬ ‫לקבוע‬ ‫רצו‬ .‫לחובות‬ ‫קלעו‬
.‫בקניין‬ ‫פגיעה‬ ‫שיש‬ ‫לעליון‬ ‫עטרו‬ ‫הבנקים‬ .‫דרמטית‬ ‫מצטמצמים‬ ‫או‬ ‫נמחקים‬ ‫לבנקים‬ ‫החובות‬ ‫שכל‬
‫פ‬:‫דין‬ ‫סק‬‫והפגיעה‬ ‫החקלאי‬ ‫הקיבוצים/המגזר‬ ‫את‬ ‫להציל‬ ‫ראויה‬ ‫בתכלית‬ ‫מדובר‬ ,‫בכך‬ ‫הכיר‬ ‫העליון‬
.‫החוק‬ ‫נפסל‬ ‫לא‬ ‫לכן‬ .‫מידתית‬ ‫הינה‬
"‫העיסוק‬ ‫"חופש‬ ‫יסוד‬ ‫שבחוק‬ ‫ההתגברות‬ ‫פסקת‬:
‫לסעיף‬ ‫בהתאם‬ ‫כשאינה‬ ‫גם‬ ‫תקפה‬ ‫העיסוק‬ ‫בחופש‬ ‫הפוגע‬ ‫חוק‬ :‫חורג‬ ‫חוק‬ ‫של‬ ‫תוקפו‬8‫פסקת‬ ‫של‬
‫ההגבלה‬‫בחוק‬ ‫נכללה‬ ‫אם‬‫האמור‬ ‫אף‬ ‫על‬ ‫תקף‬ ‫שהוא‬ ,‫במפורש‬ ‫בו‬ ‫ונאמר‬ ‫הכנסת‬ ‫חברי‬ ‫של‬ ‫ברוב‬ ‫שנתקבל‬
‫בחוק‬-‫מועד‬ ‫בו‬ ‫נקבע‬ ‫אם‬ ‫זולת‬ ,‫תחילתו‬ ‫מיום‬ ‫שנים‬ ‫ארבע‬ ‫בתום‬ ‫יפקע‬ ‫כאמור‬ ‫חוק‬ ‫של‬ ‫תוקפו‬ ;‫זה‬ ‫יסוד‬
.‫יותר‬ ‫מוקדם‬
‫תקנות‬ ‫לקבוע‬ ‫תוכל‬ ‫הכנסת‬-‫שבית‬ ‫מנת‬ ‫על‬ ‫מסויימת‬ ‫לתקופה‬ ‫העיסוק‬ ‫חופש‬ ‫את‬ ‫שסותרת‬ ‫שעה‬ ‫הוראת‬
‫ה‬‫העלי‬ ‫משפט‬.‫אותם‬ ‫לפסול‬ ‫יוכל‬ ‫לא‬ ‫ון‬.‫חזיר‬ ‫מכירת‬ ‫איסור‬ ‫לדוגמא‬
‫מה‬‫במצב‬ ‫יקרה‬‫שבו‬‫חוק‬‫רגיל‬‫יפגע‬‫בח‬‫יסוד‬ ‫וק‬‫חופש‬‫העיסוק‬‫אם‬‫הוא‬‫לא‬‫עבר‬‫את‬‫פסקת‬‫ההגבלה‬?
‫פסקת‬‫ההתגברות‬!‫חוק‬‫שעבר‬‫פסקת‬‫התגברות‬‫תקף‬.
-‫פסק‬‫ההתגברות‬:‫כשיש‬‫רוב‬‫של‬11‫חברי‬‫כנסת‬+‫כשרשום‬‫בחוק‬‫פסקת‬"‫על‬‫אף‬‫האמור‬( "‫חייב‬‫ש‬‫זה‬
‫יה‬‫יה‬‫כתוב‬‫בחוק‬‫עצמו‬.)‫אם‬‫שניהם‬‫מתקיימים‬‫החוק‬‫עבר‬‫פסקת‬‫התגברות‬.:‫דינים‬ ‫שימור‬
‫סותרים‬ ‫הם‬ ‫אם‬ ‫גם‬ ‫תקפים‬ ‫זה‬ ‫יסוד‬ ‫חוק‬ ‫לפני‬ ‫שנקבעו‬ ‫שחוקים‬ ‫"נקבע‬ ‫וחירותו‬ ‫האדם‬ ‫"כבוד‬ ‫יסוד‬ ‫בחוק‬
‫של‬ ‫זמן‬ ‫לאחר‬ ‫תקפים‬ ‫אינם‬ ‫החוק‬ ‫לפני‬ ‫שנקבעו‬ ‫החוקים‬ "‫העיסוק‬ ‫"חופש‬ ‫יסוד‬ ‫בחוק‬ .‫אותו‬8.‫שנים‬
‫עד‬‫ב‬ ‫לפגוע‬ ‫המדינה‬ ‫סמכות‬ ‫מתי‬"‫העיסוק‬ ‫חופש‬"?
‫ל‬ ‫דוגמאות‬‫פ‬‫ס‬‫העיסוק‬ ‫בחופש‬ ‫העוסקים‬ ‫דין‬ ‫קי‬:
‫בגצ‬8/05‫המאעכרים‬ ‫פרשת‬ ,‫בז'רנו‬ ‫שלמה‬ ‫סלומון‬
.‫שמגיב‬ '‫ב‬ ‫צד‬ ‫הוא‬ ‫המשטרה‬ ‫שר‬ ,‫שתובע‬ '‫א‬ ‫צד‬ ‫הוא‬ ‫סלומון‬‫במשך‬‫שנים‬(‫עוד‬‫מלפני‬‫קום‬‫המדינה‬)‫היו‬
‫אנשים‬‫שעבדו‬‫כמאכערים‬‫במשרד‬‫הרישוי‬=‫(מאעכר‬‫מכיר‬ ,‫שוחד‬ ‫יוצר‬ ,‫השלטון‬ ‫עם‬ ‫קשרים‬ ‫לו‬ ‫שיש‬ ‫אחד‬
)...‫מושחת‬ ,‫אנשים‬.‫שר‬‫המשטרה‬‫מחליט‬‫לסלק‬‫אותם‬‫מהמקום‬,‫בטענה‬‫שאין‬‫צורך‬‫באנשי‬‫ביניים‬‫בין‬
‫האזרח‬‫למשרדי‬‫הרישוי‬,‫וכי‬‫הדבר‬‫מוליד‬‫שחיתות‬.‫הם‬‫מגישים‬‫עתירה‬‫לבג‬"‫ץ‬.
‫כדי‬‫לאסור‬‫על‬‫אדם‬‫לעסוק‬‫כמאכר‬,‫צריך‬‫להוציא‬‫חוק‬‫לכך‬,‫זה‬‫לא‬‫נתון‬‫לשיקול‬‫דעתו‬‫של‬‫שר‬‫המשטרה‬.
‫את‬ ‫לסלק‬ ‫סמכות‬ ‫אין‬ ‫המשטרה‬ ‫לשר‬ ‫ולכן‬ ‫לכך‬ ‫הסמיך‬ ‫שהמחוקק‬ ‫מבלי‬ ‫הנחיה‬ ‫להוציא‬ ‫אפשר‬ ‫אי‬
‫אם‬ ‫אלא‬ ‫במשהו‬ ‫יעבוד‬ ‫לא‬ ‫שאדם‬ ‫לקבוע‬ ‫יכול‬ ‫המשטרה‬ ‫ששר‬ ‫הייתה‬ ‫הטענה‬ .‫מעצב‬ ‫דין‬ ‫פסק‬ .‫המאעכרים‬
‫חוק‬ ‫יש‬‫שנותן‬‫אלא‬ ‫לעסוק‬ ‫מותר‬ ,‫משמע‬ .‫העיסוק‬ ‫חופש‬ :‫ויש‬ ,‫לכך‬ ‫זכות‬‫משפטי‬ ‫עקרון‬ .‫בחוק‬ ‫נאסר‬ ‫כן‬ ‫אם‬

6. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
6
.‫חשוב‬
‫בטענה‬ ‫הזו‬ ‫הטענה‬ ‫את‬ ‫דוחה‬ ‫בגצ‬ .‫המדינה‬ ‫של‬ ‫שטח‬ ‫הוא‬ ‫הרישוי‬ ‫שמשרד‬ ‫הוא‬ ‫שעלתה‬ ‫טענה‬ ‫עוד‬
‫מדובר‬ ,‫פרטית‬ ‫בעלות‬ ‫לא‬ ‫זה‬ ‫המדינה‬ ‫ששטח‬‫בשטח‬‫ציבורי‬‫ולכן‬‫שר‬‫המשטרה‬‫לא‬‫יכול‬‫אדם‬ ‫להרחיק‬
.‫ציבורי‬ ‫משטח‬‫אם‬‫יש‬‫שחיתות‬‫אצלם‬‫צריך‬‫להעמיד‬‫לדין‬‫פרטנית‬‫אבל‬‫אי‬‫אפשר‬‫לגרש‬‫כולם‬ ‫את‬.
‫העיסוק‬ ‫בחופש‬ ‫לפגוע‬ ‫אפשר‬ ‫שאי‬ ‫קבע‬ ‫בגצ‬‫טענ‬ ‫את‬ ‫ודחה‬‫ו‬‫ת‬)‫הנתבע‬ ,'‫ב‬ ‫(צד‬ ‫המשטרה‬ ‫שר‬.
‫רישיון‬ ‫דרישת‬ :‫השקעות‬ ‫מנהלי‬ ‫בג"ץ‬
‫עד‬1559‫א‬ ‫היו‬‫דרי‬ ‫ללא‬ ‫השקעות‬ ‫כיועצי‬ ‫שעסקו‬ ‫נשים‬‫לרישיון‬ ‫שה‬)‫(תעודה‬‫זו‬ ‫משנה‬ ‫והחל‬ .‫חוקקה‬
‫ייעוץ‬ ‫שנותן‬ ‫שמי‬ ‫חוק‬ ‫הכנסת‬‫בריש‬ ‫לאחוז‬ ‫חייב‬ ‫השקעות‬‫לעבוד‬ ‫צריך‬ ‫יועץ‬ ‫של‬ ‫ברישיון‬ ‫לזכות‬ ‫כדי‬ .‫יון‬
‫מוכרת‬ ‫השקעות‬ ‫בחברת‬‫ביטוח‬ ‫עם‬ ‫כחברה‬ ‫מאוגדים‬ ‫להיות‬ ,‫כולל‬ ‫החוק‬ .‫ההסמכה‬ ‫בחינות‬ ‫את‬ ‫ולעבור‬
:‫מעבר‬ ‫הוראת‬‫השקעות‬ ‫בייעוץ‬ ‫עסק‬ ‫מסויים‬ ‫אדם‬ ‫אם‬‫במשך‬7‫הוא‬ ‫לתוקף‬ ‫החוק‬ ‫מכניסת‬ ‫ומעלה‬ ‫שנים‬
.‫הבחינות‬ ‫מן‬ ‫פטור‬‫מוגשת‬‫העיסוק‬ ‫בחופש‬ ‫לפגיעה‬ ‫בטענה‬ ‫החוק‬ ‫של‬ ‫החוקתיות‬ ‫נגד‬ ‫לבג"ץ‬ ‫עתירה‬.‫עלתה‬
‫השאלה‬‫יצטרכו‬ ‫כנראה‬ ‫ומעכשיו‬ ‫השקעות‬ ‫בייעוץ‬ ‫עסקו‬ ‫עכשיו‬ ‫שעד‬ ‫לאנשים‬ ‫כך‬ ‫אם‬ ‫קורה‬ ‫מה‬‫לגשת‬
‫לבחינות‬‫וכו‬?‫בג"ץ‬‫ש‬ ‫בטוענה‬ ‫בבחינות‬ ‫לעמוד‬ ‫ההסדר‬ ‫את‬ ‫אישר‬‫חוקתית‬ ‫היא‬ ‫הרישיון‬ ‫דרישת‬ ‫עצם‬
‫על‬ ‫להגן‬ ‫שנדרש‬ ‫כיוון‬‫ועלולים‬ ‫החלטות‬ ‫לקבל‬ ‫כלים‬ ‫בעל‬ ‫אינו‬ ‫והציבור‬ ,‫פזיזות‬ ‫מהחלטות‬ ‫הציבור‬
.‫כספו‬ ‫את‬ ‫ולאבד‬ ‫אותו‬ ‫לרמות‬‫אך‬‫מגבלת‬ ‫את‬ ‫דחה‬7‫מידתי‬ ‫שאינו‬ ‫משום‬ ‫השנים‬‫לא‬ ‫לפרט‬ ‫הנזק‬
‫לכלל‬ ‫לתועלת‬ ‫ביחס‬ ‫סביר‬.‫כי‬ ‫אמר‬0-9.‫מידתי‬ ‫זה‬ ‫שנים‬
‫הנדלמן‬ ‫פרשת‬
‫ב‬ ‫דנה‬‫מס‬ ‫יועץ‬ ‫לעצמו‬ ‫שקרא‬ ‫אדם‬,‫חוק‬ ‫מחוקקת‬ ‫הכנסת‬ ‫ואז‬‫רוצה‬ ‫אדם‬ ‫שאם‬‫צריך‬ ‫הוא‬ ‫זה‬ ‫בנושא‬ ‫לעסוק‬
.‫הרשות‬ ‫מול‬ ‫אנשים‬ ‫לייצוג‬ ‫רישיון‬‫שהוא‬ ‫בזמן‬‫הרשות‬ ‫מול‬ ‫מייצג‬ ‫לא‬‫יכול‬ ‫ואינו‬ ‫ברישיון‬ ‫צריך‬ ‫אינו‬ ‫הוא‬
."‫מס‬ ‫כ"יועץ‬ ‫עצמו‬ ‫את‬ ‫להציג‬‫את‬ ‫להשיג‬ ‫מנת‬ ‫ועל‬ ‫חוקתי‬ ‫אינו‬ ‫פלילי‬ ‫אישום‬ ‫כי‬ ‫קבע‬ ‫רוזן‬ ‫השופט‬
‫אנשי‬ ‫עבור‬ ‫חדש‬ ‫תואר‬ ‫ליצור‬ ‫יש‬ ‫החוקתית‬ ‫המטרה‬‫כך‬ ‫הרשות‬ ‫מול‬ ‫לייצג‬ ‫רישיון‬ ‫להם‬ ‫שיש‬ ‫ם‬
‫שהיועצים‬‫ל‬."‫מייצג‬ ‫מס‬ ‫כ"יועץ‬ ‫יוצגו‬ ‫רישיון‬ ‫עם‬ ‫ואלו‬ "‫מס‬ ‫כ"יועצי‬ ‫עצמם‬ ‫את‬ ‫להציג‬ ‫יוכלו‬ ‫רישיון‬ ‫לא‬
‫היא‬ ‫המטרה‬‫מהטיה‬ ‫אנשים‬ ‫על‬ ‫להגן‬ ‫כדי‬‫ובמקביל‬‫מס‬ ‫יועצי‬ ‫לעצמם‬ ‫לקרוא‬ ‫חלשים‬ ‫מאנשים‬ ‫לשלול‬ ‫לא‬
‫ורם‬ ‫נישא‬ ‫תואר‬ ‫ייחוד‬ ‫ידי‬ ‫על‬ ‫אלא‬‫יועצ‬‫בפנקס‬ ‫שרשומים‬ ‫לאנשים‬ ‫יותר‬‫המס‬ ‫י‬)‫רישיון‬ ‫(עם‬‫להם‬ ‫ונקרא‬
‫יועצ‬‫בכירים‬ ‫מס‬ ‫י‬‫/מייצגים‬‫לנזק‬ ‫לגרום‬ ‫ולא‬ ‫הציבור‬ ‫את‬ ‫להטעות‬ ‫לא‬ ‫כדי‬.
‫מיוחד‬ ‫מס‬ ‫להטיל‬ ‫המדינה‬ ‫סמכות‬ ‫גבול‬:
‫ועדת‬‫שישינסקי‬‫דנה‬‫על‬‫להטיל‬‫מס‬‫מיוחד‬‫על‬‫חברות‬‫הגז‬.
1.‫המלצה‬‫ראשונה‬-‫הטלת‬‫מס‬‫מיוחד‬:‫חברות‬‫קיבלו‬‫זיכיון‬‫לחפש‬‫גז‬‫ונפט‬–‫החוק‬‫קבע‬‫שהמדינה‬‫תיהיה‬
‫זכאית‬‫לתמלוגים‬‫של‬12.9%,‫בנוסף‬‫למיסים‬‫הרגילים‬‫שהיא‬‫מקבלת‬(‫מס‬‫חברות‬).
‫ועדת‬‫שישנסקי‬‫קבעה‬‫שאותם‬‫חברות‬‫יעלצו‬‫לשלם‬‫מס‬‫מיוחד‬‫נוסף‬.‫סה‬"‫כ‬‫המס‬‫יכל‬‫להגיע‬‫ל‬91%-
12.9%‫תמלוגים‬+‫מס‬‫רגיל‬(‫חברות‬+ )‫מס‬‫מיוחד‬‫על‬‫רווחים‬‫מגז‬‫ונפט‬(‫מס‬‫שושינסקי‬(
2.‫המלצה‬‫שניה‬-‫ביטול‬‫ניכוי‬‫האזילה‬:‫כשחברה‬‫מכרה‬‫נפט‬,‫והיא‬‫קיבלה‬‫תשלום‬,‫על‬‫מה‬‫היא‬‫תשלם‬
‫מס‬?‫על‬‫הרווחים‬‫שלה‬?‫האם‬‫חברה‬‫שמצאה‬‫נפט‬‫תשלם‬‫מס‬‫מהסכום‬‫שהיא‬‫מכרה‬‫אותו‬‫או‬‫לאחר‬‫ניקוי‬
‫אזילה‬‫והחברה‬‫לא‬‫תשלם‬‫על‬‫מלוא‬‫הסכום‬‫כיוון‬‫שעלות‬‫של‬‫הנפט‬‫הוא‬‫סכום‬‫מסוי‬‫ם‬‫וכל‬‫הניהול‬,‫מיצוי‬‫וכו‬'
‫ולכן‬ ‫עלות‬ ‫עוד‬ ‫זה‬‫מכרנו‬‫במחיר‬‫גבוה‬‫יותר‬,‫האם‬‫אשלם‬‫מס‬‫על‬‫כל‬‫הסכום‬‫או‬‫על‬‫הרווח‬‫בלבד‬( ?‫לדוגמא‬
‫מצאתי‬‫נפט‬,‫הוא‬‫שווה‬111,‫אני‬‫מצאתי‬,‫איבדתי‬,‫נהילתי‬,‫ומכרתי‬‫ב‬119.‫האם‬‫עליי‬‫לשלם‬‫את‬‫המס‬
‫מהסכום‬‫של‬‫ה‬119?‫או‬‫רק‬‫על‬‫ה‬9‫שהוא‬‫ה‬"‫רווח‬."‫הם‬‫שילמו‬‫מס‬‫רק‬‫על‬‫ההשבחה‬‫של‬‫הגז‬.‫כלומר‬‫רק‬
‫על‬‫ה‬9.
‫ה‬‫יתה‬‫עתירה‬‫לבגץ‬:‫שיש‬‫פה‬‫פגיעה‬‫בחוק‬‫הקניין‬–‫בזכות‬‫האדם‬‫וחירותו‬.

7. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
7
‫העתירה‬ ‫את‬ ‫דחה‬ ‫בג"ץ‬(‫פיה‬ ‫על‬‫חוקתית‬ ‫לא‬ ‫והתקנה‬ ‫חוקתי‬ ‫לא‬ ‫החוק‬),‫בית‬‫משפט‬‫העליון‬‫מאשר‬
‫את‬‫המלצות‬‫ועדת‬‫שישינסקי‬.
‫רטרואקטיבית‬ ‫טענה‬‫נגבה‬ ‫לא‬ ‫שהמס‬ ‫כיוון‬ :.‫העתירה‬ ‫את‬ ‫דחה‬ ‫זו‬ ‫בטענה‬ ‫בג"ץ‬ ‫רטרואקטיבית‬
‫טענו‬ ‫העוטרים‬‫שה‬‫מס‬‫מיוחד‬‫לא‬‫חוקתי‬,‫זה‬‫פגיעה‬‫בחוק‬‫הקניין‬–‫טענו‬‫שהיה‬‫הסכם‬‫בין‬‫המדינה‬‫לחברות‬
‫הגז‬‫איך‬‫הולכים‬‫הרווחים‬,‫אי‬‫אפשר‬‫לשנות‬‫את‬‫כללי‬‫המשחק‬‫תוך‬‫כדי‬‫המשחק‬,‫זה‬‫לא‬‫הוגן‬,‫ולא‬‫יעודד‬
‫השקעות‬‫עתידיות‬.‫בית‬‫המשפט‬‫העליון‬‫דוחה‬‫זאת‬‫ב‬‫טענת‬‫הרטרואקטיביות‬‫ואומר‬‫שאין‬‫מדובר‬‫בהטלת‬
‫מס‬‫רטרואקטיבית‬‫כי‬‫לא‬‫הטילו‬‫את‬‫המס‬‫על‬‫רווחים‬‫בעבר‬‫אלא‬‫על‬‫רווחים‬‫עתידיים‬.
‫ההסתמכות‬ ‫טענת‬‫טענה‬ ‫דחה‬ ‫בג"ץ‬ ,‫החוזה‬ ‫כתיבת‬ ‫בזמן‬ ‫התנאים‬ ‫על‬ ‫הסתמכו‬ ‫הם‬ ‫כי‬ ‫טוענים‬ ‫העותרים‬ :
‫אינ‬ ‫המדינה‬ ‫כי‬ ‫צויין‬ ‫לא‬ ‫המדינה‬ ‫עם‬ ‫שבהסכם‬ ‫מאחר‬ ‫זו‬‫החזקה‬ ‫בשטרי‬ ‫ואף‬ ‫התנאים‬ ‫את‬ ‫לשנות‬ ‫רשאית‬ ‫ה‬
.‫והותר‬ ‫די‬ ‫מרווחים‬ ‫הם‬ ‫כי‬ ‫פסק‬ ‫ביהמ"ש‬ ,‫בנוסף‬ .‫הכללים‬ ‫את‬ ‫לשנות‬ ‫יכולה‬ ‫המדינה‬ ‫כי‬ ‫צויין‬
‫בתמריצים‬ ‫פגיעה‬ ‫טענת‬‫בחקיקה‬ ‫השינוי‬ ‫למרות‬ ‫להשקיע‬ ‫המשיכו‬ ‫העותרים‬ ‫כי‬ ‫זו‬ ‫טענה‬ ‫דחה‬ ‫ביהמ"ש‬ :
‫השינוי‬ ‫עקב‬ ‫מההשקעה‬ ‫ידם‬ ‫את‬ ‫שמשכו‬ ‫משקיעים‬ ‫היו‬ ‫לא‬ ‫ואף‬.‫בחוק‬
‫בקניין‬ ‫החוקתית‬ ‫הפגיעה‬ ‫טענת‬‫לאחר‬ ‫גם‬ ‫גדולים‬ ‫רווחים‬ ‫יוותר‬ ‫ולעותרים‬ ‫מאחר‬ ‫העתירה‬ ‫את‬ ‫דחה‬ ‫בג"ץ‬ :
.‫מידתית‬ ‫היא‬ ‫בקניין‬ ‫הפגיעה‬ ‫כלומר‬ ,‫המס‬ ‫הטלת‬
‫הכלא‬ ‫בתי‬ ‫הפרטת‬ ‫פרשת‬‫בשנת‬ :2119‫פרטי‬ ‫לכלא‬ ‫להכנס‬ ‫יוכל‬ ‫שנשפט‬ ‫אדם‬ .‫פרטי‬ ‫כלא‬ ‫של‬ ‫חוק‬ ‫נחקק‬
‫החוק‬ ‫את‬ ‫פוסל‬ ‫בג"ץ‬ .‫ציבורי‬ ‫לכלא‬ ‫או‬:‫הבאות‬ ‫מהסיבות‬
1.‫לגיטימציה‬-‫פרטיות‬ ‫לידיים‬ ‫הכליאה‬ ‫מערכת‬ ‫את‬ ‫לתת‬ ‫לגיטימי‬ ‫לא‬
2.‫האדם‬ ‫כבוד‬-.‫פושע‬ ‫של‬ ‫כליאתו‬ ‫את‬ ‫פרטי‬ ‫לאדם‬ ‫מוסרת‬ ‫שהמדינה‬ ‫האדם‬ ‫בכבוד‬ ‫פגיעה‬
3.‫עניינים‬ ‫ניגוד‬-.‫אותם‬ ‫לשקם‬ ‫במקום‬ ‫האסירים‬ ‫מספר‬ ‫את‬ ‫למקסם‬ ‫אינטרס‬ ‫יש‬ ‫הכליאה‬ ‫לחברת‬
8.‫יותר‬ ‫ירמסו‬ ‫אסיר‬ ‫של‬ ‫האדם‬ ‫זכויות‬ ‫בפועל‬.
9.‫העונש‬ ‫בביצוע‬ ‫באחריות‬ ‫תישא‬ ‫הענישה‬ ‫מבנה‬
:‫לוי‬ ‫השופט‬ ‫של‬ ‫המיעוט‬ ‫דעת‬"‫אלא‬‫שאין‬‫לכחד‬‫כי‬‫במצב‬‫הדברים‬‫הנוכחי‬,‫בשל‬‫מצוקות‬‫תקציביות‬
‫ואחרות‬,‫מוצא‬‫עצמו‬‫נושא‬‫הכליאה‬‫נדחק‬‫לא‬‫אחת‬‫אל‬‫מקום‬‫נמוך‬‫בסדר‬‫העדיפויות‬‫של‬‫מערכות‬‫השלטון‬".
"‫התמריץ‬‫הכלכלי‬‫אינו‬‫אלא‬‫כלי‬‫בשירותו‬‫של‬‫עניין‬‫הציבור‬.‫הרווח‬‫הכספי‬‫אינו‬‫אלא‬‫אמצעי‬‫בהגשמת‬
‫תכליתו‬‫של‬‫התיקון‬,‫היינו‬,‫שיפור‬‫תנאי‬‫הכליאה‬‫וייעולה‬‫של‬‫מערכת‬‫בתי‬-‫הסוהר‬"
‫חוזים‬ ‫דיני‬
?‫חוזה‬ ‫מה‬
.‫המשפט‬ ‫בבית‬ ‫שאכיף‬ ‫הסכם‬ ‫הוא‬ ‫ולכן‬ ,‫משפטית‬ ‫מחייב‬ ‫הסכם‬ ‫הוא‬ ‫חוזה‬
‫כ‬.)‫צהריים‬ ‫לארוחת‬ ‫להיפגש‬ ‫קביעה‬ ,‫(למשל‬ ‫ג'נטלמני‬ ‫מהסכם‬ ‫להבדיל‬ ,‫ך‬
‫במדינה‬ ‫הקיימים‬ ‫החוקים‬ ‫את‬ ‫נוגדים‬ ‫לא‬ ‫הם‬ ‫כמובן‬ ‫עוד‬ ‫כל‬ ‫זאת‬ ‫בעצמם‬ ‫החוק‬ ‫את‬ ‫קובעים‬ ‫הצדדים‬ ‫בחוזה‬
.‫לו‬ ‫כפופים‬ ‫להיות‬ ‫חייבים‬ ‫והם‬

8. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
8
‫החוזים‬ ‫חופש‬ ‫עקרון‬
.‫כרצונם‬ ‫צורתו‬ ‫ואת‬ ‫תוכנו‬ ‫את‬ ‫שיבחרו‬ ‫תוך‬ ,‫בחוזה‬ ‫ביניהם‬ ‫להתקשר‬ ‫זכות‬ ‫יש‬ ‫לצדדים‬
‫בכתב‬ ‫שיהיו‬ ‫חשוב‬ ‫חשובים‬ ‫מספיק‬ ‫שהם‬ ‫הסכמים‬
‫ש‬ ‫פן‬‫לילי‬‫עליהם‬ ‫אין‬ ,‫כלומר‬ .‫להם‬ ‫תפריע‬ ‫שהמדינה‬ ‫מבלי‬ ,‫מסויים‬ ‫בהסכם‬ ‫להתקשר‬ ‫חירות‬ ‫יש‬ ‫לצדדים‬ :
.)‫באיברים‬ ‫סחר‬ ‫על‬ ‫האיסור‬ ‫הוא‬ ‫העיקרון‬ ‫של‬ ‫הזה‬ ‫לפן‬ ‫לסייג‬ ‫(דוגמא‬ .‫מסויים‬ ‫בהסכם‬ ‫להיקשר‬ ‫שלא‬ ‫חובה‬
.‫בהן‬ ‫מעוניינים‬ ‫שאינם‬ ,‫חוזיות‬ ‫מהתקשרויות‬ ‫להימנע‬ ‫חירות‬ ‫להם‬ ‫יש‬ ,‫בנוסף‬‫ה‬ ‫את‬ ‫המרחיק‬ ‫(פן‬‫תערבות‬
)‫המבנה‬
‫ליצו‬ ‫זכות‬ ‫יש‬ ‫לצדדים‬ :‫חיובי‬ ‫פן‬.‫תאכוף‬ ‫שהמדינה‬ ,‫חוזיים‬ ‫יחסים‬ ‫ר‬.‫לילה‬ ‫שומר‬ ‫כמו‬ ,‫ברקע‬ ‫המדינה‬
?‫החוזים‬ ‫חופש‬ ‫היכן‬ ‫עד‬
‫החוזים‬ ‫חופש‬ ‫לעיקרון‬ ‫טעמים‬:
1.:‫יעילות‬
‫א‬.‫להסכם‬ ‫מגיעים‬ ‫הצדדים‬ ‫שני‬ ‫אם‬-‫את‬ ‫נותנים‬ ‫היו‬ ‫לא‬ ‫הם‬ ‫אחרת‬ ‫להרוויח‬ ‫מצפים‬ ‫ששניהם‬ ‫סימן‬
‫שניהם‬ .‫הסכמתם‬.‫מרוויחים‬ ‫ששניהם‬ ‫סימן‬ ‫ושוב‬ ‫שוב‬ ‫עליו‬ ‫חוזרים‬ ‫הם‬ ‫ואם‬ ‫להרויח‬ ‫מצפים‬
‫ב‬.‫בחברה‬ ‫המשאבים‬ ‫של‬ ‫יעילה‬ ‫להקצאה‬ ‫מוביל‬ )‫חופשי‬ ‫(שוק‬ ‫החוזים‬ ‫חופש‬‫שיפורים‬ ‫מאפשר‬ ,
.‫הדדיים‬...‫הדדיים‬ ‫לשיפורים‬ ‫להגיע‬ ‫הזדמנות‬ ‫להחמיץ‬ ‫נרצה‬ ‫לא‬ ‫כי‬ ‫ההסכם‬ ‫על‬ ‫נחתום‬ ‫אנחנו‬
"‫פארטו‬ ‫יעיל‬‫"מצב‬-‫המשאבים‬ ‫כל‬ ‫שבו‬ ‫מצב‬‫אפשר‬ ‫אי‬ ‫כלומר‬ .‫ביותר‬ ‫היעיל‬ ‫באופן‬ ‫מוקצים‬
)‫וסובייקטיבי‬ ‫יחסי‬ ‫זה‬ ,‫טוב‬ ‫תמיד‬ ‫(לא‬ .‫מהשני‬ ‫לגרוע‬ ‫מבלי‬ ‫האחד‬ ‫של‬ ‫מצבו‬ ‫את‬ ‫לשפר‬
‫ג‬..‫במשק‬ ‫והפיריון‬ ‫העוגה‬ ‫להגדלת‬ ‫שמובילה‬ ‫התמחות‬ ‫מאפשר‬ ‫החוזים‬ ‫חופש‬‫אם‬‫לראובן‬‫לוקח‬
‫שעה‬‫לקטוף‬21‫תפוחים‬‫ושעה‬‫לקטוף‬11‫תפוזים‬,‫ולשמעון‬‫לוקח‬‫שעה‬‫לקטוף‬11‫תפוחים‬‫ו‬-
21‫תפוזים‬,‫כדאי‬‫שראובן‬‫יתמחה‬‫בקטיפת‬‫תפוחים‬‫ושמעון‬‫יתמחה‬‫בקטיפת‬‫תפוזים‬.
2.‫לשלב‬ ‫עד‬ ‫הנחתמים‬ ‫בהסכמים‬ ‫להתערב‬ ‫צריכה‬ ‫לא‬ ‫המדינה‬ :‫הרצון‬ ‫של‬ ‫האוטונומיה‬ ‫וכיבוד‬ ‫חירות‬
.‫המדינה‬ ‫חוקי‬ ‫את‬ ‫נוגדים‬ ‫לא‬ ‫החוזה‬ ‫שפרטי‬ ‫בתנאי‬ ‫וזאת‬ .‫החוזה‬ ‫את‬ ‫לאכוף‬ ‫צריך‬ ‫בו‬‫כך‬,‫ניתן‬
‫להאדיר‬‫א‬‫ת‬‫האוטונומיה‬‫שלנו‬‫ואת‬‫הבחירה‬.‫האם‬‫יחסי‬‫זוגיות‬/‫יחסי‬‫עובד‬-‫מעסיק‬‫יכולים‬‫להיות‬
‫מושתתים‬‫על‬‫חוזה‬,‫או‬‫שהמדינה‬‫צריכה‬‫להתערב‬?
3.‫הופר‬ ‫והחוזה‬ ‫במידה‬ ‫פיצוי‬ ‫לדרוש‬ ‫ניתן‬ ‫אולם‬ ‫החוזה‬ ‫לקיום‬ ‫לאכוף‬ ‫תמיד‬ ‫לא‬ :‫ההבטחה‬ ‫קדושת‬
‫אך‬ ‫להיות‬ ‫התחייב‬ ‫בו‬ ‫באירוע‬ ‫להופיע‬ ‫זמר‬ ‫לחייב‬ ‫אפשר‬ ‫אי‬ :‫לדוגמא‬‫הפרת‬ ‫על‬ ‫פיצוי‬ ‫לדרוש‬ ‫ניתן‬
.‫החוזה‬
‫החוזה‬ ‫את‬ ‫שתאכוף‬ ‫היא‬ ‫שהמדינה‬ ‫צריך‬ ‫למה‬?
1..‫הבטחתו‬ ‫את‬ ‫להפר‬ ‫פעמים‬ ‫הרבה‬ ‫כדאי‬ ‫יהיה‬ ‫למבטיח‬ ‫אכיפה‬ ‫ללא‬
2.‫למבטיח‬ ‫מלכתחילה‬ ‫להאמין‬ ‫לנבטח‬ ‫קושי‬ ‫יהיה‬ ‫מלכתחילה‬ ‫אחרת‬
3.‫לעולם‬ ‫יבוא‬ ‫לא‬ ‫ההסכם‬ ‫מלכתחילה‬ ‫לכן‬ ‫אמינה‬ ‫בלתי‬ ‫תיהיה‬ ‫המבטיח‬ ‫של‬ ‫ההתחייבות‬
‫לנבטח‬ ‫וגם‬ ‫למבטיח‬ ‫גם‬ ‫להועיל‬ ‫יכולה‬ ‫החוזים‬ ‫אכיפת‬ :‫מסקנה‬
‫דוגמא‬:‫החליפה‬‫שווה‬‫ללקוח‬1,111‫דולר‬.‫לחייט‬‫עולה‬(‫כולל‬‫אבדן‬‫זמן‬‫והזדמנות‬)‫לתפור‬‫אותה‬911
‫דולר‬.‫ולכן‬,‫זוהי‬‫עסקה‬‫יעילה‬.‫אבל‬-

9. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
9
1.‫אם‬‫הלקוח‬‫ישלם‬‫לחייט‬‫מראש‬,‫החייט‬‫עלול‬‫לברוח‬‫עם‬‫הכסף‬.
2.‫אם‬‫החייט‬‫קודם‬‫יתפור‬‫החליפה‬,‫אז‬‫הלקוח‬‫יוכל‬‫לסחוט‬‫אותו‬‫ולומר‬‫לו‬,‫שהוא‬‫מוכן‬‫לשלם‬‫רק‬211
‫דולר‬.‫אם‬‫האיום‬‫שלו‬‫יהא‬‫אמין‬,‫לחייט‬‫יהיה‬‫משתלם‬‫למכור‬‫אותה‬‫ב‬-211‫דולר‬.
‫ולכן‬,‫העסקה‬‫מלכתחילה‬‫לא‬‫תבוא‬‫לאוויר‬‫העולם‬.
‫ביקורת‬:‫הואיל‬‫והחייט‬‫הוא‬‫שחקן‬‫חוזר‬,‫הוא‬‫יוכל‬‫לפתח‬‫מוניטין‬‫של‬‫מי‬‫שמקיים‬‫התחייבויות‬,‫או‬‫של‬‫מי‬
‫שאינו‬‫נכנע‬‫לסחטנות‬.
‫החוזים‬ ‫חופש‬ ‫על‬ ‫ביקורת‬:
1..‫מיוצג‬ ‫שלא‬ '‫ג‬ ‫לצד‬ ‫נזק‬ ‫לגרום‬ ‫עלולים‬ ‫לחוזה‬ ‫הצדדים‬ :‫החצנות‬
'‫ג‬ ‫צד‬ ‫הינו‬ ‫אוויר‬ ‫זיהום‬ :‫לדוגמא‬
:‫באמצעות‬ ‫החצנות‬ ‫למנוע‬ ‫ניתן‬
‫מיסים‬ ‫דמי‬ #-‫יעילה‬ ‫הלא‬ ‫העסקה‬ ‫את‬ ‫יחסום‬ ‫למשל‬ ‫הוא‬ :‫הסביבתי‬ ‫הנזק‬ ‫בוגבה‬ ‫מס‬ ‫הטלת‬
#‫נזיקין‬ ‫דיני‬-‫אזרחית‬ ‫תביעה‬ ,‫נזיקית‬ ‫אחריות‬ ‫הטלת‬
‫עונשין‬ ‫דיני‬ #-.‫יותר‬ ‫כבדות‬ ‫סנקציות‬ ,‫המדינה‬ ‫מטעם‬ ‫תביעה‬ ,)‫למכסה‬ ‫(מעבר‬ ‫זיהום‬ ‫על‬ ‫חוקי‬ ‫איסור‬
)‫ציבורית‬ ‫תחבורה‬ :‫(לדוג‬ ‫המתחרה‬ ‫הפעילות‬ ‫סבסוד‬ #
2.‫ומונופולים‬ ‫קרטלים‬–,‫(למשל‬ ‫החוזים‬ ‫בחופש‬ ‫התערבות‬ ‫להצדיק‬ ‫יכול‬ ‫שבמניעתם‬ ‫האינטרס‬‫דיני‬
)‫עסקיים‬ ‫הגבלים‬
‫כאשר‬ .)‫וכו‬ ‫גימלאים‬ /‫סטודנטים‬ /‫(חיילים‬ ‫שונות‬ ‫רכישה‬ ‫לקבוצת‬ ‫מפלה‬ ‫כמונופול‬ ‫לנהוג‬ ‫ניתן‬ ‫לעיתים‬
.‫הוגנים‬ ‫לא‬ ‫חוזים‬ ‫למנוע‬ ‫מנת‬ ‫על‬ ‫הגבלות‬ ‫לבצע‬ ‫ניתן‬ ‫מונופוליטיסית‬ ‫חברה‬ ‫קיימת‬
‫גולן‬‫טלקום‬‫וסלקום‬‫שרוצות‬‫להתאחד‬‫אז‬‫הממונה‬‫על‬‫הגבלים‬‫יכול‬‫לקבוע‬‫שמדובר‬.‫בתחרות‬
‫חופש‬‫החוזים‬‫נגזר‬‫מעקרונות‬‫של‬‫חירות‬‫וזה‬‫הערך‬‫העליון‬,‫אז‬‫גם‬‫לסלקום‬‫יש‬‫אפשרות‬‫להתאחד‬,‫אבל‬
‫אם‬‫יש‬‫חופש‬‫להקרטל‬‫זה‬‫יפגע‬‫בתחרות‬.‫ערך‬‫חופש‬‫המחסר‬‫מול‬‫ערך‬‫התחרות‬.
‫חוקים‬‫נגד‬‫התמזגויות‬–‫המטרה‬‫לשמור‬‫על‬‫השוק‬‫התחרותי‬‫בכך‬‫שמציבים‬‫מגבלות‬‫לשוק‬‫החופשי‬.
3..‫יעילים‬ ‫חוזים‬ ‫למנוע‬ ‫או‬ ‫יעילים‬ ‫לא‬ ‫לחוזים‬ ‫להוביל‬ ‫עלולות‬ ‫והטעיות‬ ‫טעויות‬ ,‫אינפורמציה‬ ‫בעיות‬
:‫טעות‬
-‫והצד‬ ‫בחוזה‬ ‫מתקשר‬ ‫היה‬ ‫לא‬ ‫הטעות‬ ‫שלולא‬ ‫להניח‬ ‫וניתן‬ ‫טעות‬ ‫עקב‬ ‫בחוזה‬ ‫שמתקשר‬ ‫מי‬
.‫החוזה‬ ‫את‬ ‫לבטל‬ ‫רשאי‬ ,‫כך‬ ‫על‬ ‫לדעת‬ ‫עליו‬ ‫היה‬ ‫או‬ ‫ידע‬ ‫השני‬
-‫להני‬ ‫וניתן‬ ‫טעות‬ ‫עקב‬ ‫בחוזה‬ ‫שהתקשר‬ ‫מי‬‫והצד‬ ‫בחוזה‬ ‫מתקשר‬ ‫היה‬ ‫לא‬ ‫הטעות‬ ‫שלולא‬ ‫ח‬
,‫שטעה‬ ‫הצד‬ ‫בקשת‬ ‫פי‬ ‫על‬ ,‫המשפט‬ ‫בית‬ ‫רשאי‬ ,‫כך‬ ‫על‬ ‫לדעת‬ ‫עליו‬ ‫היה‬ ‫ולא‬ ‫ידע‬ ‫לא‬ ‫השני‬
‫את‬ ‫לחייב‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬ ‫רשאי‬ ,‫כן‬ ‫עשה‬ ;‫זאת‬ ‫לעשות‬ ‫הצדק‬ ‫שמן‬ ‫ראה‬ ‫אם‬ ,‫החוזה‬ ‫את‬ ‫לבטל‬
.‫החוזה‬ ‫כריתת‬ ‫עקב‬ ‫השני‬ ‫לצד‬ ‫שנגרם‬ ‫הנזק‬ ‫בעד‬ ‫בפיצויים‬ ‫שטעה‬ ‫הצד‬
-‫ע‬ ‫אינה‬ ‫טעות‬‫הטעות‬ ‫בתיקון‬ ‫החוזה‬ ‫את‬ ‫לקיים‬ ‫ניתן‬ ‫אם‬ ,‫זה‬ ‫סעיף‬ ‫לפי‬ ‫החוזה‬ ‫לביטול‬ ‫ילה‬
.‫כן‬ ‫לעשות‬ ‫מוכן‬ ‫שהוא‬ ,‫החוזה‬ ‫שבוטל‬ ‫לפני‬ ,‫הודיע‬ ‫השני‬ ‫והצד‬
-‫וסעיף‬ ‫זה‬ ‫סעיף‬ ‫לענין‬ ,"‫"טעות‬19-‫אלא‬ ‫שאינה‬ ‫טעות‬ ‫להוציא‬ ,‫בחוק‬ ‫ובין‬ ‫בעובדה‬ ‫בין‬
.‫העסקה‬ ‫בכדאיות‬

10. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
10
:‫הטעיה‬
-‫תוצאת‬ ‫שהיא‬ ‫טעות‬ ‫עקב‬ ‫בחוזה‬ ‫שהתקשר‬ ‫מי‬,‫מטעמו‬ ‫אחר‬ ‫או‬ ‫השני‬ ‫הצד‬ ‫שהטעהו‬ ‫הטעיה‬
"‫"הטעיה‬ ,‫זה‬ ‫לענין‬ ;‫החוזה‬ ‫את‬ ‫לבטל‬ ‫רשאי‬-‫אי‬ ‫לרבות‬-‫לפי‬ ,‫דין‬ ‫לפי‬ ‫אשר‬ ‫עובדות‬ ‫של‬ ‫גילוין‬
.‫לגלותן‬ ‫השני‬ ‫הצד‬ ‫על‬ ‫היה‬ ‫הנסיבות‬ ‫לפי‬ ‫או‬ ‫נוהג‬
‫יושר‬ ‫לאי‬ ‫מחשש‬ ‫בשוק‬ ‫עסקאות‬ ‫לבצע‬ ‫קושי‬ ‫יהיה‬ ‫והטעיה‬ ‫טעות‬ ‫דיני‬ ‫בהעדר‬
8.‫כ‬ ‫יש‬ ‫לצדדים‬ ‫לעיתים‬‫א‬ ‫וח‬-‫תהא‬ ‫החוזים‬ ‫חופש‬ ‫של‬ ‫והתוצאה‬ ‫חזק‬ ‫אחק‬ ‫וצד‬ ‫חלש‬ ‫אחד‬ ‫צד‬ :‫סימטרי‬
.‫וניצול‬ ‫עושק‬ , ‫חלוקתית‬ ‫צודק‬ ‫בלתי‬ ,‫הוגן‬ ‫בלתי‬ ‫חוזה‬
‫דוגמאות‬‫לא‬ ‫העסקה‬ ‫חוזי‬ :,‫העובד‬ ‫לתפוקת‬ ‫מתאימים‬ ‫או‬ ‫הוגנים‬‫הפונדקאית‬ ‫או‬ ‫לתאגיד‬ ‫המנקה‬ ‫בין‬
‫ממשיך‬ ‫החוזים‬ ‫חופש‬ ‫האם‬ ‫אז‬ ,‫איברים‬ ‫למכירת‬ ‫עסקה‬ ‫או‬ ,‫להורים‬?‫לחול‬‫האם‬ ?‫בשבת‬ ‫עבודה‬ ‫לגבי‬ ‫מה‬
?‫מזונות‬ ‫על‬ ‫לוותר‬ ‫יכולה‬ ‫אישה‬ ?‫רוצה‬ ‫הוא‬ ‫אם‬ ‫לעבוד‬ ‫מעובד‬ ‫למנוע‬ ‫אפשר‬‫בין‬ ‫העסקה‬ ‫להגביל‬ ‫למה‬
?‫עובד‬ ‫הוא‬ ‫בו‬ ‫לבנק‬ ‫עובד‬
‫תאוריה‬‫של‬‫תומס‬‫שלינג‬‫החלש‬ ‫על‬ ‫הגנה‬ ,–‫בסיטואציות‬‫של‬‫מו‬"‫מ‬‫לפעמים‬‫עדיף‬‫לאדם‬‫להיות‬‫מוגבל‬:
‫נגיד‬‫שיש‬‫מומ‬‫בין‬‫עובד‬‫למעביד‬‫והמעביד‬‫רוצה‬‫שהעובד‬‫יעבוד‬7‫ימים‬‫בשבוע‬,‫ומבחינת‬‫העובד‬‫האידאל‬
‫זה‬9‫ימים‬,‫ההנחה‬‫היא‬‫שלעובד‬‫שווה‬‫לעבוד‬7‫ימים‬‫מאשר‬‫להיות‬‫מובטל‬,‫ויש‬‫מומ‬‫ביניהם‬.
‫אם‬‫המומ‬‫חופשי‬‫אז‬‫המעביד‬‫יקבע‬‫עובדה‬‫ש‬7‫ימים‬‫או‬‫לא‬,‫ויהיו‬‫עובדים‬‫רבים‬‫שיעבדו‬7‫ימים‬,‫אבל‬‫אם‬
‫יש‬‫חוק‬‫שקובע‬‫חוק‬‫יום‬‫מנוחה‬‫עד‬ ‫לעבוד‬ ‫ומותר‬1‫ימים‬‫בשבוע‬‫אז‬‫המעביד‬‫לא‬‫יכול‬‫להגיד‬‫לעובד‬‫לעבוד‬
7‫ימים‬,‫ולמעביד‬‫שווה‬‫להעסיק‬1‫ימים‬‫מאשר‬‫לא‬‫בכלל‬,‫אבל‬‫זה‬‫פוגע‬‫בעובד‬‫שהיה‬‫מוכן‬‫ורצה‬‫לעבוד‬7
‫ימים‬‫בשבוע‬‫זאת‬ .‫בניגוד‬‫לטיעון‬‫של‬‫אדם‬‫סמית‬‫שבגלל‬‫ששני‬‫הצדדים‬‫נהנים‬‫מהעסקה‬‫בעיה‬ ‫שום‬ ‫אין‬ ‫אז‬
.‫ההסכם‬ ‫עם‬‫דווקא‬‫במקרה‬‫זה‬‫עדיף‬‫שימחקו‬‫חלק‬‫מהאופציות‬,‫כלומר‬‫עדיף‬‫לעובד‬‫להיות‬‫מוגבל‬(‫עי‬
‫החוק‬.)‫לכן‬‫חקיקה‬‫שמגבילה‬‫את‬‫חופש‬‫החוזים‬‫עוזרת‬‫לצד‬‫החלש‬.
‫מינימום‬ ‫שכר‬ ‫חוק‬‫לא‬ ‫פתרון‬ ‫הוא‬-.‫סימטריות‬‫אם‬‫לא‬‫יהיה‬‫שכר‬‫מינימום‬‫מדיי‬ ‫נמוך‬ ‫יהיה‬ ‫והשכר‬,‫אנשים‬
‫לא‬‫יוכלו‬‫לקנות‬,‫ותהיה‬‫הקטנה‬‫של‬‫הצריכה‬.‫יהיו‬‫רק‬‫עשירים‬‫ועניים‬,‫ורק‬‫העשירים‬‫יקנו‬.‫אך‬‫אם‬‫גם‬
‫העניים‬‫יקנו‬,‫זה‬‫יגדיל‬‫את‬‫הצריכה‬.
‫אנשים‬ ‫על‬ ‫כופה‬ :‫מינימום‬ ‫שכר‬ ‫של‬ ‫הבעייתיות‬‫שכר‬ ‫של‬ ‫ערך‬ ‫לייצר‬ ‫יכולים‬ ‫שלא‬ ‫אנשים‬ ‫יש‬ ‫כי‬ ‫אבטלה‬
‫מינימום‬.‫אם‬‫אדם‬‫לא‬‫מסוגל‬‫לייצר‬‫תוצרת‬‫של‬1191$‫לחודש‬,‫יהיה‬‫מובטל‬‫הבטחת‬ ‫מה‬ ‫השאלה‬ .
‫אבטלה‬ ‫קצבאות‬ ‫יש‬ ‫האם‬ ,‫ההכנסה‬.'‫וכו‬‫יש‬‫אוכלוסיות‬‫שזכאיות‬‫לקבל‬‫שכר‬‫מינימום‬‫מותאם‬.
‫לעשות‬ ‫יכול‬ ‫מעביד‬ ‫אבטלה‬ ‫דמי‬ ‫בלי‬ ‫שני‬ ‫מצד‬ ,‫יעבוד‬ ‫שלא‬ ‫מכך‬ ‫לדאוג‬ ‫לא‬ ‫לאדם‬ ‫לגרום‬ ‫יכולים‬ ‫אבטלה‬ ‫דמי‬
.‫ברחוב‬ ‫להיות‬ ‫היא‬ ‫שהאלטרנטיבה‬ ‫מכיוון‬ ‫לעובד‬ ‫שרוצה‬ ‫כל‬
‫מרקס‬-‫סוציאל‬‫דמוקרטיה‬‫קפיטליזם‬‫מעביד‬ :‫מעסיק‬11‫התוצרת‬ ‫אחד‬ ‫עובד‬ ‫יעסיק‬ ‫אם‬ ,‫בשדה‬ ‫עובדים‬
‫תהיה‬1111‫של‬ ‫תוצרת‬ ‫יעשה‬ ‫שני‬ ‫עובד‬ ,511‫(השלישית‬ ‫מהקודמת‬ ‫רווחית‬ ‫פחות‬ ‫חלקה‬ ‫כל‬ ,011‫וכן‬
‫האלה‬‫השו‬ ‫התועלת‬ ‫כלל‬ = )‫ל‬‫יש‬ ‫אם‬ ‫העובדים‬ ‫של‬ ‫הממוצעת‬ ‫התרומה‬ ‫מה‬ ,‫הפוחתת‬ ‫ית‬11?‫עובדים‬991
(1111+111‫חלקי‬2‫תהיה‬ ‫הממוצעת‬ ‫התרומה‬ )‫הלאה‬ ‫וכן‬991‫מהעובד‬ ‫התרומה‬ = ‫השולית‬ ‫התרומה‬ .
‫היא‬ ‫האחרון‬111‫יהיה‬ ‫השכר‬ ‫של‬ ‫העליון‬ ‫הגבול‬ .111‫מ‬ ‫יותר‬ ‫הוא‬ ‫אם‬ ‫כי‬ ,111‫את‬ ‫להעסיק‬ ‫לו‬ ‫שווה‬ ‫לא‬
‫בין‬ ‫ההפרש‬ .‫האחרון‬ ‫העובד‬919‫ל‬111‫נקרא‬‫ניצול‬‫של‬891.
‫האם‬‫זה‬‫ניצול‬?‫יש‬‫גורמים‬‫כמו‬‫קרקע‬‫ו‬‫הון‬‫שיש‬‫להחזיר‬.‫לכן‬‫בחשיבה‬‫הכלכליסטית‬‫אין‬‫כאן‬‫בעיה‬.‫נכון‬
‫שהעובדים‬‫מקבלים‬111‫בעוד‬‫שתרומתם‬‫הממוצעת‬‫היא‬891,‫אך‬‫לבעל‬‫המפעל‬‫מגיע‬‫פיצוי‬‫על‬‫הסיכון‬
‫שלקח‬‫ועל‬‫כך‬‫שהוא‬‫השקיע‬‫קרקע‬,‫מכונות‬‫ועוד‬.
‫עבודה‬‫מאורגנת‬:‫מה‬‫הפתרון‬ ‫יהיה‬‫אם‬‫העבודה‬‫תהיה‬‫קיבוצית‬?‫סוציאל‬ ‫פתרון‬‫ד‬‫מוקרטי‬,‫למנוע‬ ‫אמורה‬
‫הניצול‬ ‫את‬.‫העובדים‬‫ירצו‬‫להרוויח‬‫מעל‬111,‫המעסיקים‬‫ירצו‬‫לשלם‬‫פחות‬‫מ‬-991.‫אם‬‫יש‬‫להם‬‫כוח‬

11. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
11
‫מיקוח‬‫זהה‬‫העובדים‬ ‫לארגון‬ ‫המעסיק‬ ‫בין‬ ‫סימטרי‬ ‫/כוח‬-‫השכר‬‫יהיה‬‫באמצע‬–329‫זה‬ .‫בחוזק‬ ‫תלוי‬ ‫מאוד‬
‫העוב‬ ‫ארגון‬‫דים‬(‫אם‬‫ארגון‬‫ה‬‫עובדים‬‫חזק‬‫גם‬‫יכול‬‫ל‬‫בשביתה‬ ‫יאיים‬ ‫וגם‬ ‫שכר‬ ‫העלאת‬ ‫דרוש‬).‫האם‬‫כוח‬
‫המיקוח‬‫הוא‬‫שווה‬?‫תלוי‬.‫ישנם‬‫ארוגני‬‫עובדים‬‫חברתיים‬‫ויש‬‫כאלה‬‫שלא‬.‫אם‬‫עובדי‬‫חברת‬‫החשמל‬
‫מחליטים‬‫לשבות‬-‫המדינה‬‫קורסת‬.‫לכן‬‫המדינה‬‫מראש‬‫מאשרת‬‫את‬‫הבקשות‬‫של‬‫העובדים‬.‫מה‬‫יקרה‬‫אם‬
‫העובדות‬‫הסוציאליות‬‫ישבתו‬?‫גם‬‫אחרי‬‫חצי‬‫שנה‬‫אף‬‫אחד‬‫לא‬‫יתייחס‬.
9.‫סמים‬ ‫עישון‬ ‫איסור‬ ‫חוק‬ :‫לדוגמא‬ .‫פטרנליזם‬ ‫נדרש‬ ‫לעיתים‬ ‫ולכן‬ ,‫מוגבלת‬ ‫הפרטים‬ ‫של‬ ‫הרציונליות‬
.‫בעצמו‬ ‫מפגיעה‬ ‫הפרט‬ ‫על‬ ‫לשמור‬ ‫מנת‬ ‫על‬
1.,)‫(עבדות‬ ‫החירות‬ ‫על‬ ‫או‬ )‫זנוח‬ ‫(איסור‬ ‫הציבורי‬ ‫המוסר‬ ‫על‬ ‫להגן‬ ‫כדי‬ ‫חוזים‬ ‫למנוע‬ ‫נדרש‬ ‫לעיתים‬
‫של‬ ‫חרותו‬ ‫היכן‬ ‫עד‬.‫חירותו‬ ‫על‬ ‫לוותר‬ ‫אדם‬
‫מה‬‫לגבי‬‫חוזי‬‫זנות‬‫אין‬ ,‫החברתי‬ ‫הסדר‬ ‫על‬ ‫מאיימת‬ ‫היא‬ ,‫הציבורי‬ ‫המוסר‬ ‫אלא‬ ‫הזונה‬ ‫על‬ ‫להגן‬ ‫כדי‬ ‫לא‬ ‫זה‬ ?
.‫החירות‬ ‫על‬ ‫לוותר‬ ‫כדי‬ ‫בהסכמה‬ ‫די‬‫האם‬‫לאדם‬‫יש‬‫חירות‬‫למכור‬‫את‬‫עצמו‬‫לעבדות‬?‫האם‬‫לאדם‬‫יש‬
‫חירות‬‫למכור‬‫את‬‫אבריו‬?
7.‫לספקם‬ ‫שיעיל‬ ,‫ציבוריים‬ ‫מוצרים‬ ‫של‬ ‫באספקתם‬ ‫יכשל‬ ‫החופשי‬ ‫השוק‬ ‫לעיתים‬
)‫כללי‬ ‫(חלק‬ ‫החוזים‬ ‫חוק‬1573
:‫פסול‬ ‫חוזה‬‫תקנת‬ ‫את‬ ‫סותרים‬ ‫או‬ ‫מוסריים‬ ‫בלתי‬ ,‫חוקיים‬ ‫בלתי‬ ‫הם‬ ‫מטרתו‬ ‫או‬ ‫תכנו‬ ,‫שכריתתו‬ ‫חוזה‬
‫ה‬‫ציבור‬-.‫בטל‬
‫ע‬"‫ע‬830/55‫דן‬‫פרומר‬‫וצ‬'‫ק‬‫פוינט‬‫נ‬'‫רדגארד‬‫בע‬"‫מ‬
‫דן‬‫פרומר‬‫רוצה‬‫לעבור‬‫לעבוד‬‫אצל‬‫חברת‬‫צ‬'‫ק‬‫פוינט‬,‫לאחר‬‫שהוא‬‫היה‬‫עובד‬‫של‬‫חברת‬‫רדגארד‬.‫שתי‬
‫החברות‬‫מתחרות‬‫ביניהן‬‫בתחום‬‫אבטחת‬‫נתונים‬.‫חוזה‬‫העבודה‬‫של‬‫דן‬‫פרומר‬‫בחברה‬‫הקודמת‬‫רדגארד‬
‫קובע‬,‫שמרגע‬‫עזיבתו‬‫את‬‫החברה‬‫שבה‬‫הוא‬‫עובד‬,‫הוא‬‫לא‬‫יוכל‬‫להצטרף‬‫לחברה‬‫מתחרה‬‫במשך‬22
‫חודשים‬.‫בחוזה‬‫העבודה‬‫שנחתם‬‫בין‬‫המערער‬‫לבין‬‫רדגארד‬‫קיימות‬‫הוראות‬‫שעניינן‬‫הגבלת‬‫חופש‬
‫העיסוק‬‫של‬‫המערער‬.‫על‬‫פי‬‫ההוראות‬‫הנ‬"‫ל‬,‫הסכים‬‫המערער‬‫שלא‬‫לעבוד‬‫אצל‬‫חברה‬‫המתחרה‬
‫ברדגארד‬,‫למשך‬‫תקופה‬‫בת‬22‫חודשים‬‫החל‬‫ממועד‬‫הפסקת‬‫עבודתו‬‫בחברה‬,‫ובלבד‬‫שיועסק‬
‫ברדגארד‬‫יותר‬‫מ‬12‫חודשים‬.‫רדגארד‬‫וצ‬'‫ק‬‫פוינט‬‫הנן‬‫חברות‬‫המתחרות‬‫ביניהן‬‫בתחום‬‫אבטחת‬
‫נתונים‬."
‫פרומר‬.‫לעבודה‬ ‫הדין‬ ‫בבית‬ ‫ונתבע‬ ‫חודשיים‬ ‫לאחר‬ ‫לעבוד‬ ‫התחיל‬
‫במסגרת‬‫האיזון‬‫השיפוטי‬,‫על‬‫בתי‬‫הדין‬‫ליישם‬‫את‬‫מבחן‬‫הסבירות‬‫והמידתיות‬,‫היינו‬-‫עליהם‬‫לבחון‬
‫האם‬‫הגבלה‬‫על‬‫חופש‬‫העיסוק‬‫עומדת‬‫במבחן‬‫הסבירות‬‫בנסיבות‬‫המקרה‬.‫בהקשר‬‫זה‬,‫יש‬‫לתת‬‫את‬
‫הדעת‬‫לסבירות‬‫תקופת‬‫ההגבלה‬,‫לרבות‬‫הצורך‬‫לשמור‬‫על‬‫הסודות‬‫המסחריים‬‫השייכים‬‫למעסיק‬‫הקודם‬,
‫להיקפה‬‫ולתחומה‬‫הגיאוגרפי‬.
‫איזון‬-‫בשקילת‬‫אורך‬‫זמן‬‫ההגבלה‬‫יש‬‫להביא‬‫בחשבון‬‫גורמים‬‫מספר‬‫בהם‬ ‫לאיזון‬ ‫ולהגיע‬:‫החופש‬‫אשר‬
‫לאדם‬‫לעסוק‬‫במקצועו‬)‫העיסוק‬ ‫(חופש‬,‫החובה‬‫המוטלת‬‫עליו‬‫לשמור‬‫סודות‬‫עסקיים‬‫של‬‫מעבידו‬‫לשעבר‬,
‫מהות‬‫הסוד‬‫העסקי‬‫ומתי‬‫סביר‬‫שיחדל‬‫להיות‬‫כזה‬,‫התנהגות‬‫הצדדים‬,‫ותום‬‫הלב‬‫בהתנהגותם‬‫של‬‫העובד‬
‫ושל‬‫המעביד‬‫החדש‬‫והאינטרס‬‫הציבורי‬‫בקיומה‬‫של‬‫תחרות‬‫חופשית‬,‫המביאה‬‫למחירים‬‫נמוכים‬‫יותר‬‫של‬
‫המוצר‬‫ולשירות‬‫הטוב‬‫יותר‬‫לצרכן‬.
:‫שלהלן‬ ‫הנסיבות‬ ‫את‬ ‫לבחון‬ ‫עליו‬ ‫עובד‬ ‫של‬ ‫עיסוקו‬ ‫את‬ ‫הדין‬ ‫בית‬ ‫יגביל‬ ‫בטרם‬ ‫לבחון‬ ‫שיש‬ ‫הנסיבות‬

12. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
12
1.‫מסחרי‬ ‫סוד‬-‫"בסוד‬ ‫כדין‬ ‫שלא‬ ‫להשתמש‬ ‫ממנו‬ ‫למנוע‬ ‫כדי‬ ‫עובד‬ ‫של‬ ‫העיסוק‬ ‫חופש‬ ‫את‬ ‫להגביל‬ ‫יש‬
‫השייך‬ "‫מסחרי‬‫הקודם‬ ‫למעסיקו‬)‫החדש‬ ‫למעסיק‬ ‫(שיעביר‬.
2.‫מיוחדת‬ ‫הכשרה‬‫העובד‬ ‫בהכשרת‬ ‫ויקרים‬ ‫מיוחדים‬ ‫משאבים‬ ‫השקיע‬ ‫המעסיק‬ ‫בו‬ ‫במקרה‬ :
‫להצדיק‬ ‫ניתן‬ ,‫מסוימת‬ ‫לתקופה‬ ‫אצלו‬ ‫לעבוד‬ ‫העובד‬ ‫התחייב‬ ‫זאת‬ ‫ובעקבות‬‫העיסוק‬ ‫הגבלת‬ ‫את‬
‫מסו‬ ‫לתקופה‬ ‫שלו‬.‫ימת‬‫(בעתיד‬‫זה‬‫ירפה‬‫את‬‫ידיו‬‫של‬‫המעסיק‬‫מלבצע‬‫הכשרה‬‫ארוכה‬.)..
3.‫קיבל‬ ‫העובד‬ ‫האם‬‫מיוחדת‬ ‫תמורה‬‫במעסיק‬ ‫בעתיד‬ ‫להתחרות‬ ‫שלא‬ ‫מצידו‬ ‫ההתחייבות‬ ‫עבור‬
‫העובד‬ ‫יחסי‬ ‫תום‬ ‫עם‬ ‫הנוכחי‬-?‫מעביד‬
8.:‫האמון‬ ‫וחובת‬ ‫הלב‬ ‫תום‬ ‫חובת‬‫העובד‬‫צריך‬‫לנהוג‬‫בתום‬‫לב‬‫ואין‬‫עליו‬‫לנצל‬‫לרעה‬‫את‬‫מעסיקיו‬
‫הקודמים‬.‫ולהיפך‬-‫על‬‫המעסיק‬‫לא‬‫לנצל‬‫את‬‫כוחו‬‫לרעה‬‫על‬‫העובד‬.‫כלפי‬ ‫עובד‬ ‫שחב‬ ‫האמון‬ ‫חובת‬
‫.דוגמה‬ ‫לב‬ ‫בתום‬ ‫הקיום‬ ‫לחובת‬ ‫בהשוואה‬ ‫יותר‬ ‫חמורות‬ ‫התנהגות‬ ‫נורמות‬ ‫עליו‬ ‫מטילה‬ ‫מעבידו‬
‫את‬ ‫להעתיק‬ ‫כדי‬ ‫אחרים‬ ‫אנשים‬ ‫עם‬ ‫עבודתו‬ ‫בזמן‬ ‫עובד‬ ‫התקשרות‬ ‫היא‬ ‫האמון‬ ‫חובת‬ ‫להפרת‬
.‫מעסיקו‬ ‫של‬ ‫הייצור‬ ‫תהליך‬
‫כיצד‬‫יש‬‫להגדיר‬‫את‬‫המונח‬"‫סוד‬‫מסחרי‬"‫והאם‬‫הוא‬‫כולל‬‫ידע‬‫וניסיון‬‫שרכש‬‫עובד‬‫במהלך‬‫עבודתו‬‫אצל‬
‫מעסיקו‬‫הקודם‬?
‫סעיף‬9‫לחוק‬‫עוולות‬‫מסחריות‬,‫מגדיר‬‫מהו‬"‫סוד‬‫מסחרי‬"‫כדלקמן‬:
"‫סוד‬‫מסחרי‬"-‫מידע‬‫עסקי‬,‫מכל‬‫סוג‬,‫שאינו‬‫נחלת‬‫הרבים‬‫ושאינו‬‫ניתן‬‫לגילוי‬‫כדין‬‫בנקל‬‫על‬‫ידי‬‫אחרים‬,
‫אשר‬‫סודיותו‬‫מקנה‬‫לבעליו‬‫יתרון‬‫עסקי‬‫על‬‫פני‬‫מתחריו‬,‫ובלבד‬‫שבעליו‬‫נוקט‬‫אמצעים‬‫סבירים‬‫לשמור‬‫על‬
‫סודיותו‬.
‫מתי‬‫לאכוף‬‫סעיף‬‫המגביל‬‫את‬‫חופש‬‫העיסוק‬‫במקרה‬‫של‬‫סוד‬‫מסחרי‬?
‫במקרה‬‫שהוכח‬‫לכאורה‬,‫כי‬‫בידי‬‫העובד‬‫מצוי‬"‫סוד‬‫מסחרי‬,"‫עדיין‬‫מתעוררת‬‫שאלה‬‫מרכזית‬‫בתובענות‬
‫בנושא‬‫הגבלת‬‫העיסוק‬‫והיא‬:‫אימתי‬‫יש‬‫לקבוע‬,‫כי‬‫עובד‬‫יעשה‬‫שימוש‬‫ב‬"‫סוד‬‫המסחרי‬"‫המצוי‬‫בידיו‬
‫במסגרת‬‫עבודתו‬‫החדשה‬?‫עובד‬‫שמצוי‬‫בידו‬"‫סוד‬‫מסחרי‬"‫אינו‬‫מנוע‬‫בכל‬‫מקרה‬‫מלעבוד‬‫אצל‬‫מעסיק‬
‫מתחרה‬.‫בבוא‬‫בית‬‫הדין‬‫להגביל‬‫את‬‫עיסוקו‬‫של‬‫עובד‬,‫רק‬‫אם‬‫קיימת‬‫הסתברות‬‫סבירה‬,‫כי‬‫העובד‬‫יעשה‬
‫בו‬‫שימוש‬‫והדבר‬‫יפגע‬‫באופן‬‫ממשי‬‫במעסיקו‬‫הקודם‬.
‫שאלה‬‫זו‬‫היא‬‫בעלת‬‫חשיבות‬,‫משום‬‫שבמקרים‬‫רבים‬‫עובד‬‫מיומן‬‫יחפש‬‫עבודה‬‫בענף‬‫בו‬‫עבד‬,‫היינו‬‫אצל‬
‫מעסיק‬‫המתחרה‬‫במעסיקו‬‫הקודם‬.
‫אז‬‫כיצד‬‫בית‬‫המשפט‬‫צריך‬‫להכריע‬?
‫לשיטתנו‬,‫יש‬‫להכריע‬‫בכל‬‫מקרה‬‫על‬‫פי‬‫מכלול‬‫נסיבותיו‬.‫אין‬‫לקבוע‬‫חזקה‬‫לפיה‬,‫עובדים‬‫אינם‬‫ממלאים‬
‫אחר‬‫הקבוע‬‫בחוק‬‫או‬‫שאינם‬‫מקיימים‬‫את‬‫חובת‬‫הנאמנות‬‫למעסיקם‬‫הקודם‬‫בדבר‬"‫סודות‬‫מסחריים‬."‫על‬
‫מנת‬‫להגביל‬‫את‬‫עיסוקו‬‫של‬‫עובד‬,‫על‬‫המעסיק‬‫הקודם‬‫להוכיח‬,‫כי‬‫קיימות‬‫ראיות‬‫או‬‫נסיבות‬‫המצביעות‬‫על‬
‫אפשרות‬‫סבירה‬,‫כי‬‫העובד‬‫ישתמש‬‫ב‬"‫סודות‬‫המסחריים‬"‫שבידו‬‫במסגרת‬‫עבודתו‬‫אצל‬‫המעסיק‬‫החדש‬
‫ובכך‬‫יפר‬‫את‬‫חובת‬‫הנאמנות‬.
‫דינו‬‫של‬‫מר‬‫פרומר‬
‫המערער‬‫היה‬‫מומחה‬‫לפיתוח‬‫תוכנה‬‫בתחום‬‫אבטחת‬‫נתונים‬,‫בטרם‬‫הצטרף‬‫לשורות‬‫רדגארד‬.‫במהלך‬
‫עבודתו‬‫ברדגארד‬‫העמיק‬‫את‬‫ידיעותיו‬‫וצבר‬‫ניסיון‬‫בתחום‬,‫עובדה‬‫שהנה‬‫אך‬‫טבעית‬‫כאשר‬‫מדובר‬‫בעובד‬
‫מקצועי‬.‫ניתן‬‫להגדיר‬‫מומחיות‬‫זו‬‫כחלק‬‫מכישוריו‬‫המקצועיים‬.‫כישורים‬‫אלה‬‫הנם‬‫קניינו‬‫והוא‬‫רשאי‬
‫לעשות‬‫בהם‬‫שימוש‬‫בכל‬‫מקום‬‫עבודה‬,‫לרבות‬‫במסגרת‬‫עבודה‬‫אצל‬‫חברה‬‫מתחרה‬,‫אף‬‫אם‬‫קיימות‬
‫הוראות‬‫בחוזה‬‫העבודה‬‫המגבילות‬‫את‬‫עיסוקו‬.‫כישוריו‬‫של‬‫המערער‬‫אינם‬"‫סוד‬‫מסחרי‬."

13. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
13
"‫לאור‬‫כל‬‫האמור‬‫לעיל‬,‫מתקבל‬‫הערעור‬‫במובן‬‫זה‬,‫שמיום‬‫מתן‬‫פסק‬‫דין‬‫זה‬‫מתבטל‬‫תוקפו‬‫של‬‫הצו‬‫הזמני‬
‫שניתן‬‫על‬‫ידי‬‫בית‬‫הדין‬‫קמא‬‫ושהגביל‬‫את‬‫עיסוקו‬‫של‬‫המערער‬."
‫ולאחר‬ ‫סביר‬ ‫לא‬ ‫ההגבלה‬ ‫אורך‬ ‫כי‬ ‫קבע‬ ‫הדין‬ ‫בית‬5‫המתחרה‬ ‫אצל‬ ‫יעבוד‬ ‫שלא‬ ‫סיבה‬ ‫אין‬ ‫חודשים‬,
‫הערעור‬ ‫את‬ ‫וקיבל‬.
‫חוזה‬ ‫כריתת‬
:‫הנשאלות‬ ‫השאלות‬
1‫מתי‬ .‫פעולה‬‫של‬‫צדדים‬‫בעלי‬‫כשירות‬‫משפטית‬‫נחשבת‬‫לחוזה‬?
2‫כיצד‬ .‫כורתים‬‫חוזה‬?
3‫מהם‬ .‫התנאים‬‫לכך‬‫שהשתכלל‬(‫ר‬ָ‫שנוצ‬)‫בין‬‫הצדדים‬‫חוזה‬?
:‫בהן‬ ‫שנדון‬ ‫משנה‬ ‫שאלות‬
‫א‬.‫שאלות‬‫משפטיות‬‫קונקרטיות‬:‫עד‬‫כמה‬‫ההסכם‬‫צריך‬‫להיות‬‫מפורט‬‫כדי‬‫שיהא‬‫מדובר‬‫בחוזה‬( ?‫מה‬
‫קורה‬‫אם‬‫למשל‬,‫הצדדים‬‫סיכמו‬‫על‬‫מכירה‬‫של‬‫בית‬‫בלי‬‫לסכם‬‫את‬‫המחיר‬)?‫מתי‬‫זכרון‬‫דברים‬‫הוא‬
‫מחייב‬?‫עד‬‫מתי‬‫ההצעה‬‫עומדת‬‫בתוקף‬?‫עד‬‫מתי‬‫לניצע‬‫יש‬‫כוח‬‫לכבול‬‫את‬‫הניצע‬‫על‬‫ידי‬‫קיבולה‬?‫עד‬
‫מתי‬‫המציע‬‫רשאי‬‫לחזור‬‫בו‬‫מהצעתו‬?
‫ב‬.‫שאלה‬‫תיאורטית‬:‫מה‬‫התכליות‬‫של‬‫דיני‬‫הכריתה‬?
‫כיצד‬‫כורתים‬‫חוזה‬?
‫חוק‬‫החוזים‬,‫חלק‬‫כללי‬,‫התשל‬"‫ג‬–8571‫הכיצד‬ ‫חוזה‬ ‫כריתת‬
‫של‬ ‫בדרך‬ ‫נכרת‬ ‫חוזה‬‫וקיבול‬ ‫הצעה‬.‫זה‬ ‫פרק‬ ‫הוראות‬ ‫לפי‬
1.‫מהי‬:‫הצעה‬‫פנייתו‬‫היא‬ ‫אם‬ ,‫הצעה‬ ‫בגדר‬ ‫היא‬ ‫לחברו‬ ‫אדם‬ ‫של‬‫דעתו‬ ‫גמירת‬ ‫על‬ ‫מעידה‬‫המציע‬ ‫של‬
‫והיא‬ ‫בחוזה‬ ‫הניצע‬ ‫עם‬ ‫להתקשר‬‫מסויימת‬;‫ההצעה‬ ‫בקיבול‬ ‫החוזה‬ ‫את‬ ‫לכרות‬ ‫אפשרות‬ ‫כדי‬
.‫לציבור‬ ‫שתהיה‬ ‫יכול‬ ‫הפניה‬
‫חייבים‬‫פנייה‬-‫(לציבור‬ ‫הצעה‬‫הכללי‬)‫ספציפי‬ ‫לאדם‬ ‫או‬
‫דעת‬ ‫גמירות‬ ‫על‬ ‫מעידה‬-.‫לחוזה‬ ‫להיכנס‬ ‫הכוונה‬ ‫על‬ ‫חיצוני‬ ‫סימן‬,‫מגובש‬ ‫רצון‬ ‫היא‬ ‫דעת‬ ‫גמירות‬
...‫בחוזה‬ ‫להתקשר‬ ‫והחלטית‬ ‫רצינית‬ ‫כוונה‬,‫המסוים‬ ‫בחוזה‬ ‫ביניהם‬ ‫להתקשר‬ ‫התכוונו‬ ‫הצדדים‬
‫ביטוי‬ ‫נדרש‬ .‫הצדדים‬ ‫את‬ ‫יחייב‬ ‫ההסכם‬ ,‫הצדדים‬ ‫בין‬ ‫רצונות‬ ‫מפגש‬ ‫התרחש‬ ‫וכאשר‬‫חיצוני‬
.‫אישית‬ ‫מחשבה‬ ‫רק‬ ‫ולא‬ ‫דעת‬ ‫גמירות‬ ‫על‬ ‫שמראה‬
‫מסוימת‬-‫ב‬ ‫מסוימת‬ ‫להיות‬ ‫חייבת‬ ‫לא‬ ,‫מספקת‬ ‫בצורה‬ ‫ומדויקת‬ ‫מפורטת‬ ‫מלאה‬111%‫קביעת‬ .
...‫במסוימות‬ ‫מרכזי‬ ‫דבר‬ ‫זה‬ ‫למשל‬ ‫והכמות‬ ‫המחיר‬.‫פרטים‬ ‫להשלים‬ ‫אפשר‬ ‫לפעמים‬
:‫פרטים‬ ‫השלמת‬‫הקי‬ ‫הנוהג‬ ‫לפי‬ ‫יהיו‬ ‫פיו‬ ‫על‬ ‫או‬ ‫בחוזה‬ ‫נקבעו‬ ‫שלא‬ ‫פרטים‬‫ובאין‬ ,‫הצדדים‬ ‫בין‬ ‫ים‬
‫כזה‬ ‫נוהג‬-‫כמוסכמים‬ ‫אלה‬ ‫פרטים‬ ‫גם‬ ‫ויראו‬ ,‫סוג‬ ‫מאותו‬ ‫בחוזים‬ ‫המקובל‬ ‫הנוהג‬ ‫לפי‬.
,‫משמע‬‫יש‬‫נהלי‬"‫ברירת‬‫מחדל‬"‫למקרה‬‫שלא‬‫סיכמנו‬–‫יש‬‫נוהג‬‫פרטי‬
‫משלימים‬‫את‬‫הפרטים‬‫לפי‬‫עקרון‬‫תום‬‫הלב‬,‫להתחקות‬‫על‬‫הרצון‬‫המקורי‬‫של‬‫שני‬‫הצדדים‬

14. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
14
2.‫מהו‬:‫קיבול‬‫יהיה‬ ‫הקיבול‬‫הניצע‬ ‫של‬ ‫דעתו‬ ‫גמירת‬ ‫על‬ ‫ומעידה‬ ‫למציע‬ ‫שנמסרה‬ ‫הניצע‬ ‫בהודעת‬
.‫ההצעה‬ ‫לפי‬ ‫בחוזה‬ ‫המציע‬ ‫עם‬ ‫להתקשר‬
‫מבחינה‬‫משפטית‬‫צריכים‬‫הודעה‬‫שנמסרה‬‫למציע‬.‫מעידה‬‫על‬‫גמירות‬‫דעתו‬‫להתקשר‬‫עם‬‫המציע‬.
‫רגע‬‫הכריתה‬‫זה‬‫שההודעה‬‫נמסרת‬‫למציע‬.‫ניצע‬–‫זה‬‫שהציעו‬‫לו‬.
‫התנהגות‬ ‫דרך‬ ‫קיבול‬:‫אם‬ ,‫אחרת‬ ‫בהתנהגות‬ ‫או‬ ‫החוזה‬ ‫לביצוע‬ ‫במעשה‬ ‫שיהיה‬ ‫יכול‬ ‫הקיבול‬
‫סעיפים‬ ‫ולענין‬ ;‫ההצעה‬ ‫מן‬ ‫משתמעות‬ ‫קיבול‬ ‫של‬ ‫אלה‬ ‫דרכים‬3‫ו‬ )‫(א‬-8(2‫דינה‬ ‫כאמור‬ ‫התנהגות‬ ,)
‫קיבול‬ ‫הודעת‬ ‫מתן‬ ‫כדין‬..‫תוקף‬ ‫לה‬ ‫אין‬ ,‫לקיבול‬ ‫ייחשב‬ ‫הניצע‬ ‫מצד‬ ‫תגובה‬ ‫שהעדר‬ ‫המציע‬ ‫קביעת‬
‫יכול‬‫להיות‬‫גם‬‫באמצעות‬‫התנהגות‬‫כמו‬‫תשלום‬/‫פידיון‬‫צ‬'‫ק‬,‫כניסה‬‫לדירה‬
,‫בנוסף‬‫מצד‬ ‫תגובה‬ ‫שהעדר‬ ‫המציע‬ ‫קביעת‬‫תוקף‬ ‫לה‬ ‫אין‬ ,‫לקיבול‬ ‫ייחשב‬ ‫הניצע‬-‫אי‬‫אפשר‬‫להגיד‬
‫שאם‬‫לא‬‫הגבתי‬‫זה‬‫אומר‬‫שאני‬‫מעוניינת‬.
‫מתי‬‫פעולה‬ ,‫איפוא‬ ,‫של‬‫צדדים‬‫בעלי‬‫כשירות‬‫משפטית‬‫נחשבת‬‫לחוזה‬?
1.‫כאשר‬‫היתה‬‫הצעה‬
2.‫כאשר‬‫היה‬‫קיבול‬‫של‬‫אותה‬‫ההצעה‬
3.‫ההצעה‬‫מסויימת‬‫מספיק‬
8.‫כאשר‬‫יש‬‫העדה‬‫על‬‫גמירות‬‫דעת‬
‫גם‬ ‫נדרש‬ ‫לא‬ ‫האם‬‫בכתב‬ ‫יהא‬ ‫שהחוזה‬?
‫התשל"ג‬ ,‫כללי‬ ‫חלק‬ ,‫החוזים‬ ‫חוק‬–‫החוזה‬ ‫צורת‬
‫פי‬ ‫על‬ ‫לתקפו‬ ‫תנאי‬ ‫מסויימת‬ ‫צורה‬ ‫היתה‬ ‫אם‬ ‫זולת‬ ,‫אחרת‬ ‫בצורה‬ ‫או‬ ‫בכתב‬ ,‫פה‬ ‫בעל‬ ‫שייעשה‬ ‫יכול‬ ‫חוזה‬
.‫הצדדים‬ ‫בין‬ ‫הסכם‬ ‫או‬ ‫חוק‬
‫מנוגד‬‫מקרק‬ ‫לחוק‬‫עין‬‫תשכ‬"‫ט‬-1515‫ח‬ ,‫פיו‬ ‫על‬ :.‫זה‬ ‫מסוג‬ ‫בעסקאות‬ ‫בכתב‬ ‫חוזה‬ ‫לבצע‬ ‫ובה‬
‫הפסיקה‬‫החוזים‬ ‫חוק‬ ‫של‬‫החלישה‬‫מאוד‬‫את‬‫דרישת‬‫הכתב‬‫גם‬‫בעיסקאות‬‫מקרקעין‬.
‫חוזים‬‫נוספים‬.‫ממון,צוואה‬ ‫הסכם‬ :‫לכתוב‬ ‫שצריך‬
‫כותבים‬ ‫אנשים‬ ‫למה‬‫דברים‬ ‫זיכרון‬
:‫כאשר‬ ‫דברים‬ ‫זכרון‬ ‫כותבים‬ ‫אנשים‬
1.‫להתקדם‬ ‫כדי‬‫מונעים‬ ‫וכך‬ ‫כה‬ ‫עד‬ ‫שסוכם‬ ‫מה‬ ‫את‬ ‫הכתב‬ ‫על‬ ‫מעלים‬ ‫הם‬ ‫ומתן‬ ‫במשא‬‫עד‬ ‫מההבנות‬
‫כה‬"‫לקבל‬"‫גוונים‬‫בהמשך‬
2.‫זכרון‬ ‫מנוסח‬ ,‫מקצועיים‬ ‫דין‬ ‫עורכי‬ ‫בידי‬ ‫שינוסח‬ ‫דורשים‬ ‫אך‬ ‫מחייב‬ ‫להסכם‬ ‫להגיע‬ ‫רוצים‬ ‫הם‬ ‫כאשר‬
.‫הדברים‬ ‫עיקר‬ ‫את‬ ‫המסכם‬ ‫דברים‬
‫מחייב‬ ‫דברים‬ ‫זיכרון‬ ‫מתי‬?
‫חבר‬ ‫נגד‬ ‫רבינאי‬ ‫חוה‬ ‫דין‬ ‫פסק‬‫ת‬‫מן‬:‫שקד‬‫על‬ ‫מסוכם‬ ‫שבו‬ ‫דברים‬ ‫זכרון‬ ‫של‬ ‫מעמד‬ ‫נעשה‬ ‫חמישי‬ ‫ביום‬
‫ע"ס‬ ‫מהקונה‬ ‫צ'ק‬ ‫ומקבל‬ ‫דברים‬ ‫זכרון‬ ‫על‬ ‫חותם‬ ‫המוכר‬ .‫המגרש‬ ‫מכירת‬19111‫אינו‬ ‫הקונה‬ .‫ש"ח‬
‫אח"כ‬ ‫אותו‬ ‫מושך‬ ‫אך‬ ,‫שישי‬ ‫ביום‬ ‫הצ'ק‬ ‫את‬ ‫מפקיד‬ ‫המוכר‬ .)‫הצ'ק‬ ‫את‬ ‫נתן‬ ‫(אך‬ ‫דברים‬ ‫זכרון‬ ‫על‬ ‫חותם‬
‫חוזר‬ ‫שהוא‬ ‫ראשון‬ ‫ביום‬ ‫ומודיע‬.‫הדברים‬ ‫מזכרון‬ ‫בו‬
:‫הדברים‬ ‫זכרון‬ ‫תוקף‬ ‫לאי‬ ‫טען‬ ‫הנתבע‬ ,‫החוזה‬ ‫הפרת‬ ‫על‬ ‫המוכר‬ ‫את‬ ‫תבע‬ ‫הקונה‬‫המשפט‬ ‫בית‬
‫המחוזי‬)‫ברק‬ ‫(השופט‬‫מחייב‬ ‫הדברים‬ ‫זכרון‬ ‫כי‬ ‫קבע‬‫הצ'ק‬ ‫את‬ ‫וקיבל‬ ‫הטופס‬ ‫על‬ ‫חתם‬ ‫והמוכר‬ ‫מאחר‬

15. ‫תשע"ה‬ '‫א‬ ‫סמסטר‬
15
‫מסירת‬ ‫בעקבות‬ ‫תוקפו‬ ‫את‬ ‫משנה‬ ‫לא‬ ‫הקונה‬ ‫ע"י‬ ‫נחתם‬ ‫לא‬ ‫הדברים‬ ‫שזכרון‬ ‫זה‬ ‫עצם‬ .‫מהקונה‬‫הצ'ק‬,
"‫מוריד‬ ‫ואינו‬ ‫מעלה‬ ‫אינו‬ ‫חתימתו‬ ‫"העדר‬ :‫ברק‬( .‫החוזה‬ ‫תוקף‬‫נובע‬‫מסביב‬ ‫מהפעולות‬-‫נתינת‬ /‫קבלת‬
.)‫צ'ק‬" :‫התובע‬ ‫טענת‬‫המציע‬ ‫שקבע‬ ‫באופן‬ ‫הקיבול‬ ‫נעשה‬ ‫לא‬ ‫עוד‬ ‫כל‬)‫הצדדים‬ ‫שני‬ ‫עי‬ ‫(נחתם‬‫רשאי‬ ,
‫מהצעתו‬ ‫בו‬ ‫לחזור‬ ‫המציע‬"‫באמצעות‬ ,‫המחוזי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬ ‫לקביעת‬ ‫הסכים‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫על‬ ‫החתימה‬.‫המוכר‬ ‫ע"י‬ ‫הצ'ק‬ ‫וקבלת‬ ‫הדברים‬ ‫זכרון‬
‫זכרון‬ ‫מתי‬‫גמור‬ ‫הסכם‬ ‫הוא‬ ‫ומתי‬ ‫במשא‬ ‫מחייב‬ ‫בלתי‬ ‫שלב‬ ‫רק‬ ‫הוא‬ ‫הדברים‬‫ומוחלט‬?
1.:‫הראשון‬ ‫המבחן‬‫כוונתם‬‫מחייב‬ ‫חוזי‬ ‫קשר‬ ‫ליצור‬ ‫הצדדים‬ ‫של‬‫זכרון‬ ‫על‬ ‫הסכמה‬ ‫עם‬ ‫ביניהם‬
‫הדברים‬-‫הצדדים‬ ‫של‬ ‫הדדית‬ ‫כוונה‬ ‫יש‬ ‫כאשר‬ ,‫דעת‬ ‫גמירות‬ ‫יש‬ ‫כאשר‬‫הסכמה‬ ‫ליצור‬
2.:‫השני‬ ‫המבחן‬‫העסקה‬ ‫של‬ ‫והחיוניים‬ ‫המהותיים‬ ‫הפרטים‬ ‫על‬ ‫הדברים‬ ‫בזכרון‬ ‫הסכמה‬ ‫של‬ ‫קיומה‬
‫ביניהם‬–‫מספיק‬ ‫מסוים‬ ‫הוא‬ ‫כאשר‬.
‫המסוימות‬ ‫בדבר‬‫ברק‬ ‫השופט‬ ‫לטענת‬ ,:
‫הדברים‬ ‫בזכרון‬ "‫לבן‬ ‫גבי‬ ‫על‬ ‫"שחור‬ ‫יופיעו‬ ‫והמהותיים‬ ‫החיוניים‬ ‫התנאים‬ ‫כל‬ ‫כי‬ ‫צורך‬ ‫אין‬ ..."
."‫עצמו‬‫"באופן‬ ‫להשלים‬ ‫ניתן‬ ‫הדברים‬ ‫בזכרון‬ "‫"פיזית‬ ‫הנוכחים‬ ‫והחיוניים‬ ‫המהותיים‬ ‫התנאים‬ ‫את‬
‫סעיף‬ ‫כגון‬ ,‫משלימות‬ ‫חוק‬ ‫הוראות‬ ‫באמצעות‬ ,‫אחרת‬ ‫כוונה‬ ‫משתמעת‬ ‫לא‬ ‫אם‬ ,"‫נורמטיבי‬21‫ל‬‫חוק‬
‫המכר‬‫תשכ"ח‬ ,-1510:‫המועד‬‫לתשלום‬‫המחיר‬‫ומקומו‬-‫המחיר‬‫ישולם‬‫במועד‬‫מסירת‬‫הממכר‬
‫ובמקום‬‫עסקו‬‫של‬‫המוכר‬,‫ובאין‬‫למוכר‬‫מקום‬‫עסק‬,‫במקום‬‫מגוריו‬‫הקבוע‬.
‫מנת‬ ‫על‬‫ש‬‫יחייב‬ ‫הדברים‬ ‫זכרון‬2.‫להתקיים‬ ‫צריכים‬ ‫שמעלה‬ ‫התנאים‬
:)‫העליון‬ ‫(ביהמ"ש‬ ‫ברק‬ ‫של‬ ‫הדין‬ ‫לפסק‬ ‫אלטרנטיבות‬
.‫א‬‫אם‬ ‫אלא‬ ‫מחייב‬ ‫לא‬ ‫דברים‬ ‫זכרון‬ ‫כל‬ ‫כי‬ ‫קביעה‬.‫מחייב‬ ‫חוזה‬ ‫הוא‬ ‫כי‬ ‫קובעים‬ ‫הצדדים‬
.‫ב‬.‫מחייב‬ ‫אינו‬ ‫הוא‬ ‫כי‬ ‫קובעים‬ ‫הצדדים‬ ‫כן‬ ‫אם‬ ‫אלא‬ ‫מחייב‬ ‫הוא‬ ‫דברים‬ ‫זכרון‬ ‫כל‬ ‫כי‬ ‫קביעה‬ :‫לחילופין‬
.‫ג‬‫הבנות‬ ‫אי‬ ‫יהיו‬ ‫שלא‬ ‫מנת‬ ‫על‬ ‫ברורים‬ ‫להיות‬ ‫צריכים‬ ‫המשחק‬ ‫(כללי‬ ‫אחר‬ ‫כלל‬ ‫כל‬ :‫נוספת‬ ‫אלטרנטיבה‬
.)‫משפטיות‬
:‫הראשונה‬ ‫האלטרנטיבה‬ ‫יתרונות‬
1‫ווד‬ .‫משפטית‬ ‫אות‬
2‫על‬ ‫הגנה‬ ,‫כלומר‬ .‫הגיעו‬ ‫שכן‬ ‫במקום‬ ,‫לחוזה‬ ‫הגיעו‬ ‫לא‬ ‫שהם‬ ‫חושבים‬ ‫שהם‬ ,‫בפח‬ ‫ייפלו‬ ‫לא‬ ‫צדדים‬ .
.‫בו‬ ‫רצה‬ ‫לא‬ ‫שהוא‬ ,‫בחוזה‬ ‫מלהיכבל‬ ‫צד‬
:‫המחיר‬‫הגנה‬ ‫בלי‬ ‫עצמם‬ ‫וימצאו‬ ,‫לחוזה‬ ‫שהגיעו‬ ‫האמינו‬ ‫והם‬ ,‫לחוזה‬ ‫להגיע‬ ‫התכוונו‬ ‫שכן‬ ‫מי‬ ‫יהיו‬
.‫משפטית‬
‫איזו‬‫טעות‬‫יותר‬‫חשוב‬‫למנוע‬?)...‫לפח‬ ‫יפלו‬ ‫לא‬ ‫(שצדדים‬‫איזה‬‫כלל‬‫עדיף‬‫לשחקנים‬‫בלתי‬‫מתוחכמים‬?
‫הצדדים‬‫יוכלו‬‫להשתמש‬‫בזכרון‬‫דברים‬‫כשלב‬‫במשא‬‫ומתן‬,‫מבלי‬‫לחשוש‬‫שבית‬‫המשפט‬‫ייחס‬‫להם‬
‫בטעות‬‫כוונה‬‫להגיע‬‫לחוזה‬.‫ברם‬,‫נראה‬,‫שניתן‬‫להתגבר‬‫על‬‫כך‬‫בידי‬‫תניה‬‫ברורה‬‫שאין‬‫מדובר‬
‫במסמך‬‫מחייב‬(‫האמנם‬)?
‫מתי‬ ‫עד‬‫ה‬ ‫מן‬ ‫לחזור‬ ‫ניתן‬‫הצעה‬:
‫ההצעה‬ ‫מן‬ ‫חזרה‬ ,‫החוזים‬ ‫חוק‬
1.‫לפני‬ ‫לניצע‬ ‫נמסרה‬ ‫החזרה‬ ‫שהודעת‬ ‫ובלבד‬ ‫לניצע‬ ‫בהודעה‬ ‫מההצעה‬ ‫בו‬ ‫לחזור‬ ‫רשאי‬ ‫המציע‬
.)‫ההצעה‬ ‫את‬ ‫שקיבל‬ ‫מאשר‬ ‫(המקבל‬ ‫קיבול‬ ‫הודעת‬ ‫שנתן‬