More Related Content
Similar to 3132 15 בג"ץ (9)
More from Tel-Aviv Journalists' Association (20)
3132 15 בג"ץ
- 1. לצדק גבוה משפט כבית בשבתו העליון המשפט בבית
בג"ץ3132/15
:לפנינאור 'מ הנשיאה כבוד
רובינשטיין 'א לנשיאה המשנה כבוד
ג'ובראן 'ס השופט כבוד
מלצר 'ח השופט כבוד
הנדל 'נ השופט כבוד
:העותרתלפיד יאיר בראשות עתיד יש מפלגת
נגד
ה:משיבים1ישראל ממשלת ראש .
2לממשלה המשפטי היועץ .
3ה הממשלה .-34ישראל מדינת של
4.הבריאות שר סגן
5.אזורי פעולה לשיתוף השר סגן
6החוץ שר סגנית .
7הליכוד סיעת .
8התורה יהדות סיעת .
תנאי על צו למתן עתירה
תאריהישיבות כי:התשע"ה באב כ"ו(11.8.2015)
התשע"ו בחשון כ"ח(10.11.2015)
:העותרת בשםאביאני רונן עו"ד ;בוסי גיא עו"ד
המשיבים בשם6-1:ברמן יונתן עו"ד ;רוטשנקר שרון עו"ד
המשיבה בשם7:הלוי אבי עו"ד
המשיבה בשם8:התייצבות אין
- 2. 2
קפס-יםלשמ יןד
הנשיאהנאור 'מ:
חוק האם-כשר במקביל לכהן סמכות הממשלה לראש מקנה הממשלה :יסוד
.לפתחנו הניצבת השאלה זו ?משרד על הממונה
אגוז בקליפת ההליך
1.ביום הוגשה שלפנינו העתירה6.5.2015"סגן של הפוליטי במוסד היה ועניינה
ביום ."שר במעמד שר7.7.2015ע הצדדים טענות שנשמעו לאחר ,ל-נעתרנו ,פה
ביום .מתוקנת עתירה להגיש העותרת לבקשת12.7.2015המתוקנת העתירה הוגשה
לכהן הממשלה ראש של סמכותו בשאלת תנאי על צווים גם בנוסף התבקשו ובה
משרד על הממונה כשר גם במקביל–.המקורית בעתירה עלתה לא אשר עקרונית סוגיה
(ביום החלטנו ,לפיכך13.7.2015י כי )את לפצל ש"סגן של המוסד שבעניין כך ההליך
.הנוספת הסוגיה לגבי הדיון יימשך מכן ולאחר ,חלקי דין פסק יינתן "שר במעמד שר
ביום23.8.2015שר "סגן של למוסד תוקף אין כי נקבע בו החלקי דיננו פסק ניתן
ביום ."שר במעמד10.11.2015על הצדדים טענות את שמענו-הסוגי בעניין פהה
.כשר גם לכהן הממשלה ראש של סמכותו דהיינו ,הכרעה עתה הטעונה
2.חוק כי הייתה העותרת טענת-הממשלה ראש את מסמיך אינו הממשלה :יסוד
סעיף הוראת של השמטתה על בעיקר נסמכה העותרת של טענתה .כשר במקביל לכהן
33בחוק קיימת שהייתה )(ד-משנת הממשלה :יסוד1992(:להלןהיסו חוקמשנת ד1992)
בשנת שתוקן כפי ,הנוכחי בנוסחו היסוד מחוק2001:(להלןהנוכחי היסוד חוק.)
על הממונה כשר גם שיכהן יכול הממשלה "ראש כי מפורשות קבעה האמורה ההוראה
לסעיף העותרת הפנתה כן ."משרד24בהם המקרים את המסדיר ,הנוכחי היסוד לחוק
זמ באופן למלא הממשלה ראש יכול.שר של מקומו את ני
המשיבים עמדת ,מנגד6-1מקבל הממשלה ראש שבו הדברים מצב כי הייתה
ועולה הנוכחי היסוד חוק הוראות עם מתיישב מיניסטריאלי תפקיד בנוסף עצמו על
.המדינה קום מאז הקיים החוקתי הנוהג עם אחד בקנה
- 3. 3
והכרעה דיון
3.והוספ הצדדים טענות את בעיון שקראנו לאחרעל טענות ושמענו נו-הגעתי ,פה
היסוד חוק של תכליתית פרשנות ,לדעתי .להידחות העתירה דין כי מסקנה לכלל
של משפרשנותו .כשר במקביל לכהן הממשלה לראש סמכות קיימת כי מלמדת הנוכחי
היסוד חוק שעבר התהפוכות את בקצרה אתאר ,ענייננו ביסוד עומדת היסוד חוק
.השנים במרוצת
4.חוק-בשנת לראשונה כונן הממשלה :יסוד1968:(להלןמשנת היסוד חוק
1968לשרים וראשון ראש שהוא ,כשר הממשלה ראש של מעמדו הוסדר ובמסגרתו ,)
" כי בו ונקבע ,האחריםאחרים ומשרים הממשלה מראש מורכבת הממשלה(סעיף "5)(א
משנת היסוד לחוק1968"חוק רובינשטיין אליקים :גם עיינו ;-יסהממשלה :וד
המקורית במתכונתו–"למעשה הלכהוממשל משפטג571,590(1996)זו תפיסה .)
משנת היסוד חוק כונן עת השתנתה1992הממשל בשיטת כולל שינוי במסגרת ,
כך בתוך .הציבור ידי על הממשלה ראש של ישירה בבחירה עיקרו אשר ,הישראלית
חוק בגדרי הממשלה ראש של מעמדו גם השתנהשל מזה מובחן שמעמדו כמי ,היסוד
(סעיף "ומשרים הממשלה מראש מורכבת "הממשלה כי ונקבע ,הממשלה שרי3)(א
משנת היסוד לחוק1992,השרים לבין הממשלה ראש בין המושגית ההבחנה רקע על .)
(סעיף משרד על הממונה כשר גם לכהן הממשלה ראש של סמכותו במפורש הוסדרה
33היסוד לחוק )(דמשנת1992בשנת .)2001הבחירה את לבטל ההחלטה לנוכח ,
,הנוכחי היסוד חוק זהו .נוספת פעם מחדש היסוד חוק כונן ,הממשלה לראשות הישירה
משנת היסוד בחוק שנכללו ההסדרים את בעיקרו אימץ אשר1968כך ,היתר בין ,
( "שווים בין כ"ראשון הוסדר ממשלתו במסגרת הממשלה ראש של שמעמדואמנון
מדינה וברק רובינשטייןישראל של החוקתי המשפט–ואזרחות השלטון רשויות834
,שישית (מהדורה2005:(להלן )ומדינה רובינשטיין))בסעיף ,נקבע בו אף .5כי ,)(א
סעיף הוראת ."אחרים ומשרים הממשלה מראש מורכבת "הממשלה33,הנזכרת )(ד
משנת היסוד מחוק נעדרה אשר1968נעד ,.הנוכחי היסוד מחוק גם כליל רת
5.לכהן הממשלה ראש של לסמכותו באשר ,אפוא ,שותק הנוכחי היסוד חוק
זה משפט בית התייחס זו שתיקה של למשמעותה .משרד על הממונה כשר בנוסףבהערת
אגבבמסגרת ,הוכרעה שהסוגיה ומבלי ,בג"ץ3002/09'נ בישראל הרפואית ההסתדרות
ישראל ממשלת ראש(9.6.2009:(להלן )הרפואית ההסתדרות ענייןראה מקרה באותו .)
השופט חברימלצר 'חהממשלה ראש של סמכותו שאלת בעניין מספר הערות להעיר
כשר במקביל לכהן–את כי הייתה עמדתו .שם העתירה מן במישרין עלתה שלא שאלה
- 4. 4
שנ בשל ,זאת .שלילי כהסדר לפרש יש הנוכחי היסוד חוק של שתיקתוטעמים י
סעיף השמטת ,ראשית :היסוד חוק של הסובייקטיבית בתכליתו הנעוצים ,מרכזיים
33גם לכהן הממשלה ראש של סמכותו במפורש הוסדרה במסגרתו אשר ,האמור )(ד
של מקומו את זמני באופן למלא הממשלה ראש יכול בהם המקרים הסדרת ,שנית ;כשר
בסעיף חודשים שלושה למשך שר24היס לחוק.הנוכחי ודהנשיאהביניש 'דהתנגדה
שהציג לעמדהשםהשופט חברימלצ 'חרהשופט חברי .רובינשטיין 'אאשר ,את כתב
,מקרה באותו העיקרית הדעת חוותבצריך הסוגיה את הותיר-היא כי בציינו ,עיון
.)מ"ג בפסקה ,(שם "לבוא לעתיד "ליבון טעונה
6.מהווה אינה היסוד חוק שתיקת ,לגישתיהשתמעות אלא ,חוקתי שלילי הסדר
ברק אהרן :והשוו (ראו חיובית חוקתיתבמשפט פרשנות–חוקתית פרשנות429(1994;)
ברק אהרןבמשפט תכליתית פרשנות440(2003:(להלן )ברקתכליתית פרשנותמתוך .))
יכול המשתמע המובן ,אכן .משתמע מובן להסיק ניתן הטקסט של המפורש המובן
ש להיותלילי–שלילי הסדר–לא מפורש באופן שנקבע ההסדר כי היא שמשמעותו
כך ,חיובי להיות גם עשוי המשתמע המובן אך .במפורש הוסדרה שלא הסוגיה על יחול
לדעתי זהו .במופרש מוסדרת שאינה הסוגיה על גם יחול במפורש שנקבע שההסדר
ל הנוכחי היסוד חוק ביקש לא ,בשתיקתו .שלפנינו המקרהראש של סמכותו את שלול
ביסודו המונחות מהתכליות מתבקשת זו פרשנית מסקנה .כשר במקביל לכהן הממשלה
.עתה אעמוד עליהן ,הנוכחי היסוד חוק של
הנוכחי היסוד חוק של תכליתית פרשנות
7.סעיף הוראת השמטת ,העותרת לשיטת33על מצביעה הנוכחי היסוד מחוק )(ד
למנ סובייקטיבית תכלית.משרד על הממונה כשר גם במקביל לכהן הממשלה מראש וע
של ייחודו את הולמת אינה אשר ,צרה פרשנות היא העותרת שמציעה הפרשנות ,לדעתי
בעמוד ,(שם "רחב מבט "מתוך לפרש יש היסוד חוק את ,אכן .החוקתי הטקסט460.)
(שם "פדנטית או לגליסטית ולא ,נדיבה להיות "צריכה חוקתית פרשנותלמעמד כיאה ,)
.היסוד חוקי של הבכורההטקסט יוצרי ביקשו אשר התכלית זו לא לדעתי ,מקום מכל
.להגשים החוקתי
8.לייחס ניתן לא כי מעלה הנוכחי היסוד חוק של החוקתית בהיסטוריה עיון
על הממונה כשר הממשלה ראש של כהונתו את למנוע רצון מכוננת כרשות לכנסת
.משרדנ לא זו סוגיהבדיונים ביטוי לה אין אף .הנוכחי היסוד לחוק ההסבר בדברי דונה
- 5. 5
שנייה לקריאה הנוכחי היסוד חוק להכנת ומשפט חוק ,החוקה בוועדת שנערכו
ד"כ :(ראו הכנסת במליאת בדיונים או ושלישית15(3,)3145(ובמיוחד )(התשס"א
הכנסת חבר ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת יו"ר דברי ,שםרובינשט 'אייןאת המציין
;)עסקינן בה הסוגיה את להזכיר מבלי ,היסוד בחוק שנעשו העיקריים השינויים
'מס ישיבה פרוטוקול258ה הכנסת ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת של-15(13.2.2001;)
'מס ישיבה פרוטוקול264ה הכנסת ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת של-15(20.2.2001;)
'מס ישיבה פרוטוקול266שלה הכנסת ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת-15(26.2.2001;)
'מס ישיבה פרוטוקול268ה הכנסת ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת של-15(27.2.2001;)
'מס ישיבה פרוטוקול272ה הכנסת ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת של-15(5.3.2001;)
'מס ישיבה פרוטוקול273שלה הכנסת ,ומשפט חוק ,החוקה ועדת-15(6.3.2001.))
9.הטרום ההיסטוריה בחינת מחזקת מסקנתי את-.היסוד חוק של חוקתית
הטרום ההיסטוריה-זו ו"הלא ,לחוקה והמשפטי החברתי הרקע את מהווה חוקתית
החיים מערכת של באספקלריה ללמוד יש עם של המשפט שאת ,ידועה אכסיומה
(בג"ץ "שלו הלאומיים73/53הפנים שר 'נ "העם "קול חברתז פ"ד ,871,884(1953.))
של הראשונים מימיה נהוגה לשר עצמו למנות הממשלה ראש מוסמך לפיה הפרקטיקה
משנת היסוד חוק לראשונה כונן בטרם עוד ,המדינה1968ד"כ :(ראו10,198
ד"כ ;)השלישית (הממשלה )(התשי"ב15,718ד"כ ;)החמישית (הממשלה )(התשי"ד
18,2147(הממ )(התשט"וד"כ ;)השישית שלה19,233(הממשלה )(התשט"ז
ד"כ ;)השביעית23,564ד"כ ;)השמינית (הממשלה )(התשי"ח28,92)(התש"ך
ד"כ ;)התשיעית (הממשלה32,204ד"כ ;)העשירית (הממשלה )(התשכ"ב37,2162
האחת (הממשלה-ד"כ ;)עשרה41,677השתים (הממשלה )(התשכ"ה-ד"כ ;)עשרה44,
350(ההשלוש (הממשלה )תשכ"ו-.)ממצה אינה והרשימה ,)עשרה
10.משנת היסוד חוק של כינונו לאחר גם נמשכה הפרקטיקה1968ממנו שגם אף ,
ד"כ :(ראו בסוגיה מפורשת הוראה נעדרה97,3403;)העשרים (הממשלה )(התשמ"ד
ד"כ12(1,)215ד"כ ;)ושלוש העשרים (הממשלה )(התשמ"ט12(2,)421(התש"ן)
ד"כ ;)וארבע העשרים (הממשלה13(1,)11,)וחמש העשרים (הממשלה )(התשנ"ב
.)ממצה אינה והרשימההממשלה ראש הודיע ,למשל ,כךבגין 'מעל הכנסת ראש ליושב
:ממשלה להרכיב הצלחתו
- 6. 6
"לכבוד
יושב כבוד-שמיר יצחק מר ,הכנסת ראש
.ירושלים
,היו"ר אדוני
,תשל"ז בסיון כ"א ביום7ביוני1977נשיא כבוד הואיל ,
הנני .ממשלה להרכיב התפקיד את עלי להטיל המדינה
על ,לאדוני להודיע מתכבד-הסעיף פי13לחוק )(ב
את ואציג הזה התפקיד את מילאתי כי ,הממשלה :יסוד
,בתוכה התפקידים וחלוקת הרכבה על ,כחוק ,הממשלה
,תשל"ז בתמוז 'ד ביום ,הכנסת לפני20ביוני1977.
:הממשלה הרכב וזה
בגין מנחם–ארליך שמחה ,הממשלה ראש–שר
אבו אהרון ,האוצר-חצירא–בורג יוסף ,הדתות שר–
דיין משה ,הפנים שר–הורביץ יגאל ,החוץ שר–שר
המר זבולון ,והתיירות התעשיה ,המסחר–החינוך שר
ויצמן עזר ,והתרבות–לוי דוד ,הביטחון שר–שר
הקליטהמודעי יצחק ,–גדעון ,והתשתית האנרגיה שר
פת–שוסטק אליעזר ,והשיכון הבינוי שר–שר
שרון אריאל ,הבריאות–.החקלאות שר
למשרדי אחראי הממשלה ראש יהיה קצרה מעבר בתקופת
והתקשורת התחבורה ,המשפטים ,הרווחה.
,רב בכבוד
ב שהובא (כפי "בגין .מ-נאור אריהבשלטון בגין–עדות
אישית60(1993הוספה (ההדגשה )–.)).מ.נ
11.כניסתו לאחר גם ,אנו ימינו עד נהגה האמורה הפרקטיקה כי ,לציין למותר
משנת היסוד חוק של לתוקף1992ד"כ :(ראו14(1,)13העשרים (הממשלה )(התשנ"ו
ד"כ ;)ושבע15(1,)251ד"כ ;)ושמונה העשרים (הממשלה )(התשנ"ט15(3,)3209
חוק של לתוקף וכניסתו ביטולו לאחר וגם ))ותשע העשרים (הממשלה )(התשס"א
ד"כ :(ראו הנוכחי היסוד16(1,)124ד"כ ;)השלושים (הממשלה )(התשס"ג18(1,)
486'מס ישיבה פרוטוקול ;)ושתיים השלושים (הממשלה )(התשס"ט16ה הכנסת של-
19,23(18.3.2013פ ;)ושלוש השלושים (הממשלה )'מס ישיבה רוטוקול9הכנסת של
ה-20,19(14.5.2015הנשיאה ציינה בכדי לא .))וארבע השלושים (הממשלה )ביניש 'ד
וכי "בישראל המשטר שיטת של הפוליטית במסורת "עמוק נטועה זו פרקטיקה כי
סעיף בהשמטת לראות "קשה33לחוק )(ד-המחוקק לרצון ביטוי ,הקודם הממשלה יסוד
שינוי לערוךהמשטרית בשיטה משמעותי כה-(עניין "במקומותינו המקובלת חוקתית
הרפואית ההסתדרותבפסקה ,2.)
- 7. 7
12..העותרת של לגישתה תימוכין מצאתי לא הנוכחי היסוד חוק בלשון גם
בסעיף המעוגן ,זמני באופן שר של מקומו למילוי הנוגע ההסדר24היסוד לחוק
ל כוונה על לדעתי מצביע אינו ,הנוכחיעצמו את למנות הממשלה ראש סמכות את שלול
הסיבה .פרטני הסדר הוא שר של מקומו למילוי הנוגע ההסדר .נוסף במשרד לשר
הכנסת של אישור טעון איננו שר של מקום שמילוי בכך נעוצה זה בהסדר הזמן לקציבת
סעיף :(ראו24כשר הממשלה ראש של מכהונתו להבדיל וזאת ,)הנוכחי היסוד לחוק
ה,משרד על ממונההכנסת מצד אמון הבעת הטעונהסעיף :(ראו13היסוד לחוק )(ד
.)הנוכחי
13.:האחרות הסמכות את שוללת אחת סמכות של קיומה אין ,אכן
למילוי הנוגע בהסדר המחוקק שביצע בשינויים "גם
סעיף (היום שר של הזמני מקומו24אין )היסוד לחוק
בתפ מהותי שינוי על להצביע כדיהמקובלות יסות
למילוי הנוגע שההסדר כך בשל ,ראשית זאת .והנוהגות
בנוסחו היסוד בחוק גם נכלל שר של הזמני מקומו
סעיף לצד הקודם33כך בשל ,ושנית ;לעיל הנזכר )(ד
ואינו ופרטני ממוקד בהיבט עוסק זה הסדר שממילא
הממשלה ראש של הקבע מינוי לסוגיית ,לשיטתי ,נוגע
ל מעבר .כשרשל סמכויותיו מכלול את לבחון יש ,כך
של קיומה המתיר ובאופן ,רחבה בראייה הממשלה ראש
כפי ,אחרות פרטניות סמכויות לצד הקבע מינוי סמכות
על שנקבעו-(עניין "המחוקק ידיהרפואית ההסתדרות,
בפסקה2הנשיאה של דינה לפסקביניש 'ד:והשוו ראו ;
בג"ץ6924/00ממשלת ראש 'נ שטנגרישראל(נה פ"ד ,2)
485,494(2001:(להלן )שטנגר עניין.))
14.הממשלה ראש את להוציא הנוכחי היסוד חוק ביקש כאשר :ועוד זאת
כן עשה הוא ""שר הדיבור מתחולתבמפורשסעיף :למשל ,(ראו22היסוד לחוק
משנת היסוד לחוק בניגוד ,זאת .)הנוכחי1992שבו ,–סעיף להוראת בדומה33(ד)
הנזכרת–הדיבור במסגרת הממשלה ראש במפורש הוכלל בהן אשר הוראות נכללו
סעיפים :למשל ,(ראו ""שר42-41משנת היסוד לחוק1992ונטילת אצילת שעניינם ,
לראשות הישירה הבחירה לשיטת במעבר נעוצה זה להבדל הסיבה .)סמכויות
ה הממשלה ראש כי להבהיר צורך הוליד זה מעבר .הממשלהבמקביל לכהן מוסמך יה
היסוד בחוק .השרים לעומת הממשלה ראש של במעמדו השינוי בשל וזאת ,כשר
משנת היסוד לחוק בדומה ,הנוכחי1968קיימת ולא השרים בין הממשלה ראש כלול ,
כאמור הבחנה–ומשרים הממשלה מראש מורכבת "הממשלה ,שצוין כפי ,שכן
- 8. 8
(סעיף "אחרים5הנוכ היסוד לחוק )(א,משכך .)חיהתייתרמפורשת בהוראה צורך
משרד על הממונה כשר לכהן סמכותו בעניין:
משנת היסוד חוק כי "נזכיר1992'הממשלה כי קבע
ראש ברגיל ,קרי ,'ומשרים הממשלה מראש מורכבת
היה ההכרח מן ,לכך אי .השרים על נמנה אינה הממשלה
רשאי הממשלה ראש בתפקיד הנושא גם כי להבהיר
להחזרה עם .בממשלה משרד על כממונה במקביל כהן
משנת בחוק הפרלמנטארית לשיטה2001לא ששוב הרי ,
סעיף בהוראת צורך היה33ראש שכן ,הנ"ל )(ד
השרים בין כלול הוא גם הממשלה"שטרית (שמעון
המבצעת הרשות :הממשלה–לחוק פירוש-הממשלה :יסוד
234עיינו ;)להתפרסם (עתידכללי באופן,,שםבעמודים
235-233שבידי היד לכתב.)
15.,אפוא ,קשהבאשר שלילי הסדר ליצור כוונה היסוד חוק למכונני לייחס
.כשר לכהן הממשלה ראש של לסמכותוהתכלית לא היסוד חוקי בפרשנות ,ממילא
ברק :(ראו האובייקטיבית התכלית אם כי ,המכרעת היא הסובייקטיביתפרשנות
תכליתיתבעמוד ,456.)את ,הפשטה רמות במספר ,משקפת האובייקטיבית התכלית
במדינה להגשים נועד החוקתי שהטקסט המטרות ואת הערכים את ,היסוד תפיסות
בעמודים ,שם :(ראו דמוקרטית445-444היסוד חוק של האובייקטיבית מהתכלית .)
הממונ כשר במקביל לכהן מוסמך הממשלה ראש לפיו הפירוש מתבקש הנוכחיעל ה
.המשרד
16.מעמדו היא הנוכחי היסוד חוק בבסיס המונחות האובייקטיביות התכליות אחת
בעמוד ,ומדינה (רובינשטיין "שווים בין כ"ראשון ממשלתו במסגרת הממשלה ראש של
834תפיסת זוהי .בה התפקידים וחלוקת הממשלה הרכב את לעצב הסמכות וכבעל ,)
גם המשקפת ,הדמוקרטי במשטרנו יסודיפים .רשויות הפרדת של החוקתי הערך את
הנשיא של דבריו לכךברק 'א:
"ראש-שר הוא הממשלה(סעיף5לחוק )(א-:יסוד
[הנוכחי הממשלה–.)].מ.נשר של ממעמד הנגזר דין כל
ראש ממעמד גם נגזר-ראש זאת עם ,הממשלה-הוא הממשלה
לשרים וראשון ראש הוא .במינו מיוחד שרבשל הדבר כך .
השבחוק אחדות וראות-ראש ,ראשית :הממשלה :יסוד-
המדינה נשיא .הממשלה את המרכיב הוא הממשלה
חבר על הממשלה הרכבת תפקיד את מטיל-(סעיף כנסת
7לחוק )(א-על הממשלה משהורכבה .)הממשלה :יסוד-
חבר אותו ידי-לראש הוא הופך כנסת-(סעיף הממשלה
13לחוק )(ג-,שנית .]...[ )הממשלה :יסודהממשלה
השרים אולם ,הכנסת בפני משותפת אחריות אחראית
- 9. 9
ראש בפני אחראים עצמם-התפקידים על הממשלה
(סעיף ממונים הם שעליהם4לחוק-.)הממשלה :יסוד
ראש כלפי ושר שר כל של אישית אחריות זוהי-הממשלה
ראש ,שלישית .כשר תפקידו למילוי באשר-הממשלה
(רא הממשלה ישיבות את המנהל הואסעיף והשוו ו
16לחוק )(א-או ,התפטרותו ,רביעית .)הממשלה :יסוד
ראש של ,פטירתו-הממשלה כהתפטרות דינה הממשלה
(סעיפים כולה19ו-20לחוק-זאת .)הממשלה :יסוד
ראש בידי ,ועוד-להביא הסמכות מצויה הממשלה
לפיזור המדינה נשיא ובהסכמת מסוימות בנסיבות
(סעיף כולה הכנסת29ל )(אחוק-.)הממשלה :יסוד
למלא זמנית ממנו שנבצר או ,לכהן שר חדל אם ,לבסוף
ראש מקומו את ממלא ,תפקידו את-שר או הממשלה
(סעיף הממשלה שקבעה אחר24לחוק )(ב-:יסוד
הנה .)הממשלה-כי-ראש ,כן-חבר אמנם הוא הממשלה
של ראשה הוא .מיוחד מעמד הוא מעמדו אך ,בממשלה
המרכיב הוא .הממשלההוא .אותההרכבה את המעצב
בה התפקידים חלוקת ואתפעילויותיה את המנווט והוא ,
(בג"ץ "העיקריים יעדיה ואת5261/04ראש 'נ פוקס
ישראל ממשלת(נט פ"ד ,2)446,461(2004:(להלן )
פוקס ענייןהוספו (ההדגשות )–.)).מ.נ
17.של היסוד ומערכי החוקתי הטקסט מלשון נלמדת זו תכליתברק (ראו השיטה
תכליתית פרשנותבעמודים ,447,449,שם :(ראו הפסוקה מההלכה גם נלמדת היא .)
בעמוד448ועל ,הממשלה ראש של המיוחד מעמדו על אחת לא עמד זה משפט בית .)
:(ראו ממשלתו בהרכבת לו המסור הרחב הדעת שיקולענייןפוקסבעמוד ,465בג"ץ ;
5853/07האישה תנועת אמונההממשלה ראש 'נ לאומית הדתית(סב פ"ד ,3)445,476–
478(2007בג"ץ :גם והשוו ראו ;שם והאסמכתאות )2533/97איכות למען התנועה
ישראל ממשלת 'נ בישראל השלטון(נא פ"ד ,3)46,58(1997;)ענייןשטנגרבעמוד ,
492בעמוד ,ומדינה רובינשטיין :גם עיינו ;836.)
18.ע שלפנינו העתירהאך סקהורקמוסמך הממשלה ראש האם בשאלה
.בחיוב היא כך על תשובתי .משרד על הממונה כשר גם לכהןהכרעתי לא–או לכאן
לכאן–:דנן במקרה הכרעה טעון שאינו במההנתון הדעת שיקול רוחבלראש
הממשלהזה משפט בית של התערבותו ומידת דא בכגון.
,כן על אשרכי היא עמדתילדחו ישהעתירה של השני חלקה את תצו ללא ,
להוצאות.
- 10. 10
האלה הדברים אחר
19.השופט חברי של דעתו בחוות עיינתי ,האלה הדברים אחרמלצר 'חעמדתי .
.עניינים כמה להדגיש ואבקש ,השתנתה לא
נעדר הממשלה ראש כי עולה הנוכחי היסוד חוק של מפרשנותו ,חברי לעמדת
כ גם במקביל לכהן סמכותעל הן חברי מבסס זו טענתו את .המשרד על הממונה שר
שלילי הסדר של קיומו–סעיף הוראת של מהשמטתה לשיטתו הנלמד33מחוק )(ד
(סעיף זמני באופן שר של מקומו למילוי הנוגע הסדר של ומקיומו הנוכחי היסוד24
)הנוכחי היסוד לחוק–הנוכחי היסוד בחוק המצויות ,אחרות הוראות על הן,כגון ,
תקנות להתקין "שר או הממשלה "ראש את שיסמיך יכול חוק כי הקובעת ההוראה
(סעיף37,דעתי .המיניסטריאלית לאחריות הנוגעת וההוראה )הנוכחי היסוד לחוק )(ב
היסוד חוק של בלשונו לא ,חברי של לשיטתו אחיזה מצאתי לא .כדעתו אינה ,כאמור
על הרחבתי .בתכליתו לא אף ,הנוכחי,לדעתי כי אדגיש אך ,אחזור לא כן ועל ,לעיל כך
כי עולה ,פדנטית או לגליסטית שאינה ,רחב מבט מתוך היסוד חוק של מפרשנות
ראש של סמכותו במפורש הוסדרה שבה ההוראה של מהיעדרה וכי ;קיימת הסמכות
(סעיף כשר גם לכהן הממשלה33משנת היסוד לחוק )(ד1992)–כ ,""לאו ללמוד איןי
.""כן אם
20.קשיים נובעים זו פרשנית מגישה כי חברי של טענתו את לקבל בידי אין
הפרשניות ובמידות הפרשניים בכללים מצוי פתרונם ככולם רובם ,ממילא .מעשיים
,(כגון עמנו הנהוגיםlex specialis derogat lex generaliו-ejusdem generisמקובל לא אף .)
הנוכח היסוד חוק כי עלישבו מצב צפה "לא יברגילכשר גם יכהן הממשלה ראש
(פסקה "משרד על הממונה15הטרום ההיסטוריה לנוכח וזאת ,)חברי של דעתו לחוות-
(ולפיכך התכלית לגיבוש מקור כאמור מהווה אשר ,דעתי בחוות עמדתי עליה ,חוקתית
.)חוקתי נוהג של למעמדו כלל להידרש רואה איני
21.,המשווה למשפט אשר,בהרחבה חברי התייחס אליובמקור מדובר ,ככלל ,אכן
מקום יש תמיד לא אולם .האופקים להרחבת פורה ובכר פרשנית להשראה חשוב
המשפט שיטות בין משותף אידיאולוגי בסיס של לקיומו מעבר .כזו פרשנית להשראה
ובנ ההיסטורית בהתפתחות דבר "אין כי גם נדרש ,יסוד לערכי משותפת ונאמנותסיבות
שה באופן לשונה הזרה או המקומית השיטה את העושה החברתיותשראקשה פרשנית ה
(ברק "היאתכליתית פרשנותבעמוד ,452.)היא כזו פרשנית השראה כי סבורה איני
- 11. 11
ולנוכח המורכבת החוקתית ההיסטוריה לנוכח ,שלפנינו המקרה בנסיבות מתאימה
מקו מכל .הממשל בשיטות המהותיים ההבדלים,חברי שהביא מהדוגמאות רבות ,ם
של גישה על מצביעות אינן כלל ובאנגליה בגרמניה הנהוגות המגמות בעניין למשל
הדעת שיקול במישור ,אפוא ,מדובר .להפעילה שלא נוהג על אם כי ,סמכות היעדר–
.שלפנינו בעניין כלל עלה לא ,כזכור ,אשר
22.שב אף ,חברי של מטענותיו מסוים חלק ,לטעמיהדיון במסגרת להעלותן חר
לפי כי חברי ציין ,למשל ,כך .הדעת שיקול במישור למעשה עוסקות ,הסמכות במישור
(פסקה "השרים כל של תפקידם את גם למלא יכול הממשלה "ראש המוצעת הפרשנות
9הושמטה ההדגשה ;דעתו לחוות–ראש על המוטל הרב העומס על הצביע וכן ,).מ.נ
עלול אשר ,הממשלההמתחייבים הלב ותשומת הזמן מלוא את להקדיש ממנו למנוע
פסקה :(ראו המיניסטריאליים לתפקידיו17במקרים כי חברי ציין עוד .)דעתו לחוות
לפגיעה להוביל עלולה משרד על הממונה כשר גם הממשלה ראש של כהונתו מסוימים
פסקאות :(ראו היסוד בזכויות40-38להביע מבלי .)דעתו לחוותשל לגופם עמדה
במקביל לכהן הממשלה ראש של סמכותו בשאלת אלה סוגיות של עניינן אין ,דברים
לדון בכוונתי אין ,כאמור .הסמכות של בהפעלתה הדעת שיקול בשאלת אם כי ,כשר
.הכרעה טעון שאינו במה ולהכריע שלפנינו העתירה מן עלו לא אשר בסוגיות
23.ובהתייחסהמ ,חבריי של דעתם לחוותלנשיאה שנהרובינשטיין 'אוהשופט'נ
הנדלו ,במיוחד.הגיעו שאליה לתוצאההעתירה של דינה כי למסקנתי הצטרפו חבריי
שכן להידחותהנוכחי היסוד חוקביקש לאסמכותו את לשלולהעקרוניתראש של
כשר במקביל לכהן הממשלהחבריי ,ואולם .קבעולהוציא יש העתירה דחיית לצד כי
ד בהליךהקיים המצב ישתנה שלא שככל זה במובן "בטלות "התראת נןמהותיתכתום
של תקופהשמונה.והפעלתה הסמכות שאלת של מחדש לבירור מקום יתכן ,חודשים
קיצונית חריגה כי מסקנתם לאור חבריי הגיעו זו לתוצאההסבירות ממתחםבהפעלת
הסמכות,עשויהל בעתידאותה צבוע"מסמ חריגה של בצבעיםכות",אחרות במילים .
הלכאוריים הפגמים שכן "בטלות "התראת להוצאת מקום יש כי קבעו חברייעליהם
הצביעוהדעת שיקול במישוריהי עשויים ,ולהצדיקבעתידראש כי הקביעה את
בהיקף נוספים מיניסטריאליים בתפקידים לכהן מוסמך אינו הממשלהמסוים(ראו
חברי של דעתו לחוות 'י פיסקההשופטרובינשטיין 'אופיסקה3חברי של דעתו לחוות
השופטהנדל 'נ.)
- 12. 12
24.במישור פגמים האם ובשאלה ,הסבירות בעילת חבריי שקיימו הדיוןשיקול
הדעתמסקנה בעתיד יצדיקושלחוסרשחורג דיון הוא ,סמכותהטענות ממסגרת
זו בעתירה לפנינו שהוצגוחבריי .לאבסוגיה בדיון הסתפקושלהדעת שיקולחבריי .
הסעד את ועיצבו הוסיפוהלכאוריות במסקנות בהתחשב בעתירה ידם על המוצע
הגיעו שאליהןב.הדעת שיקול מישורזה לענייןאבקשהעלו לא הדין בעלי :להדגיש
.הדעת שיקול למישור הנוגעת טענה כל לפנינולהשמיע הזדמנות ניתנה לא למשיבים
במישור טענותיהם אתזה"התראת של לסעד להתייחס הזדמנות להם ניתנה לא .
."הבטלותטענותיה כי ,פנים לשני משתמע שאינו באופן הבהירה עצמה העותרת
(בא בלבד זה ובמישור הסמכות במישור מתמקדות-:הדיון במהלך ציין העותרת כוח
"שהיה התיקון לאור הממשלה לראש סמכות אין .הסמכות לעניין ורק אך טוען אני
נוספים במשרדים להחזיק'(עמ "2מיום לפרוטוקול10.11.2015.),ממילאלא העותרת
.סמכות לחוסר להוביל עשויים הדעת שיקול במישור פגמים כי טענה
25.לדון מקום אין להשקפתיידי על הועלו שלא ובסוגיות נשמעו שלא בטענות
ממי בשאלות לדון מקום היה כי סבורה איני כן על .הדין בעלי,הדעת שיקול שור
מקום היה שלא ובוודאישל סעד לתתבטלות "התראת"נתבקש לא שכללומבלי
לכך להתייחס נאותה הזדמנות למשיבים שניתנה.דעה כל מלחוות נמנעת אני כשלעצמי
נחצה לגשרים "כשנגיע לפיה קביעה להעדיף יש לשיטתי .לפנינו עמדו שלא בנושאים
(ראו "אותםו:השוו"בע דברייא11120/07הפועלים בנק 'נ שמחוני(28.12.2009;)
בע"א דבריי11039/07בע"מ רכב נפגעי לביטוח אגוד אבנר 'נ בע"מ לביטוח חברה אליהו
(6.7.2011ע"א ;)1326/07עמית 'נ המרפיסקה ,2( דעתי לחוות28.5.2012דנג"ץ ;)
5967/10כהן 'נ לאומי לביטוח המוסדפיסקה ,49( דעתי לחוות14.4.2013.))
עתירה בעניין דעה כל מלחוות נמנעתי כן עלעומדים שאינם סעדים או
שנקבעה הדיונית במסגרת להכרעה.
ה א י ש נ ה
- 13. 13
:מלצר 'ח השופט
1.הנשיאה ,חברתי של דעתה בחוות עיון לאחרנאור 'מ–להצטרף בידי אין
.ידה על המוצעת ולתוצאה לעמדתה
לשיטתיהיהצו להוצאת מקום-על-האם :הסוגיה בירור לשם בעתירה תנאיחוק
הממשלה :יסודבסעיף מוסדרות (שאינן רגילות בנסיבות הממשלה לראש מאפשר24)(ב
ו-ל )(גהיסוד חוק)האמור–משרד על הממונה כשר גם ,הרמה כהונתו בצד ,לשמש
הצו בעקבות ,להשקפתי .)שר סגן לעצמו למנות (וממילא-על-שהמשיבים ככל ,תנאי
לאנותנים היוהדבר להצדקת טעם–ראויהיהעל ונאסור במכלול מוחלט צו נעשה כי
.זו מעין כפילות הממשלה ראש
2.ב שהצגתי נרחבת הערה בגדר לראשונה התוויתי הנ"ל לגישתי הבסיס את-
בג"צ3002/09ישראל ממשלת ראש 'נ בישראל הרפואית ההסתדרות(09.06.2009)
(ל:הלןהרפואית ההסתדרות עניןחבר של כהונתו כנגד עתירה נדונה פרשה באותה .)
הרב ,הכנסתליצמן יעקב,בתאריך ,בשעתו שמונה6.4.2009הבריאות שר סגן לכהונת ,
:של במעמדשר במעמד שר סגןבפסק .-האמור למוסד כי קבענו ,בפרשה שהוצאנו הדין
–ב עיגון איןהממשלה :יסוד חוקזאת עם .למעין לב ובשים ההיסטורי הרקע בשל-
שנוצרה הסתמכות–שכזה דברים מצב כי מבהירים שאנו תוך ,נדחתה שם העתירה
" :לגביו הוצאנו ולכן בעתיד להישנות יכול איננובטלות התראתמ"א פיסקה :(ראו "
)אז (כתוארו השופט חברי של דינו לפסקרובינשטיין 'אהדעת חוות את כתב אשר ,
העיקריתהנשיאה :הצטרפנו ולעמדתו ,שםביניש 'דוהח"מ.)
בהרפואית ההסתדרות ענין"ל נוסף אפשרי טעם העליתיהבטלות התראת."
נוכח האם שאלה שם הצגתיביטולהב קיימת שהיתה ,ההוראה שלהממשלה :יסוד חוק
בבחירות הממשלה ראש של וישירה אישית בחירה של תפיסה על מבוסס (שהיה הקודם
כללהממשלה לראש במפורש איפשרה ואשר )וחשאיות שוות ,ישירות ,ארציות ,יות
משרד על ממונה כשר גם לכהן–פי שעל לומר מקום איןהנוכחי הממשלה :יסוד חוק
בתאריך בכנסת (שהתקבל7.3.2001שכזו מקבילה כהונה )היא אסורהבנסיבות (למעט
סעיפים של24ו )(ב-ל )(גהממשלה :יסוד חוקשמכ ,בשאר לאו למד אתה ,שבהם הן לל
כאמור כשר לכהן יכול איננו הממשלה שראש מאחר וממילא ,)המקרים–לא הוא
:(להלן שר סגן ככזה לעצמו למנות רשאיהחדשה הפרשנות.)שורה זה בהקשר מניתי
- 14. 14
משווה למשפט הפניה תוך ,השאר בין ,וחוקתיים פרשניים שיקולים של–המצדדים
בהחדשה פרשנותו ,הפרקטיקה להצדקת אחדים נימוקים גם בנמצא יש כי ציינתי אולם
:(להלן משרד על הממונה כשר אף לעתים כיהן הממשלה ראש ולפיה אז עד שנהגה
הישנה הפרשנותאם אפילו כי ,הדעה את הבעתי בסוגיה הדברים בסיום .)הפרשנות
החדשהעדיפה נראית–זו ברירה להפנים החוקתית למערכת לאפשר ישולהסתגל
:כך זה בהקשר הוספתי .עליה להגיב או ,אליה
סבורה תהיה המכוננת הרשות שאם מתבקש אף "כאן
תשכיל ודאי היא ,האמורה הפרשנות את לקבל שאין
עמדתה את להאיר–תיקון או ,הבהרה של בדרך וזאת
."הרלוונטי היסוד חוק של
בפיסקה ,(שם6.)דעתי לחוות )(ב
הנשיאהבינ 'דיששערכתי הניתוח כי שציינה אף ,האמורה לגישתי התנגדה
חדשה חשיבה ו"מעורר ,"ומענין "מקיף :הוא–ראויה גם אולי–עם יחד ."בשיטתנו
סברה היא זאת–שנהגה הפרקטיקה ושל קודמת פסיקה של ניתוח פי על–,שינוי כי
ב מפורשת התייחסות מחייב ,עליו שהצבעתי כפיהיסוד חוקה וזו ,לדעתה חסרה יתה
בפיסקה ,(שם2.)דעתה לחוות
השופט חברי)אז (כתוארורובינשטיין 'אבאלו דברי על ,גיסא מאידך ,הגיב ,
:המלים
הנוהג בגדרי מצויים עודנו כיום כי "דומני
,הנוכחי היסוד בחוק נשלל שלא ,הקיים הקונסטיטוציוני
הכנסת אישור לו ושניתן-עוררין קמו לא כן ועלכך על
מיניסטריאליים תפקידים ממלא הממשלה שראש
הוא אף הניח חברי שעורר בשאלות ההכרעה את .נוספים
הגישה לבי את שבתה כשלעצמי אך ,לבוא לעתיד
על שהועלתה-בעולם חיים שאיננו אלא ;פניה על ,ידיו
וכדברי ,לבוא לעתיד ליבון היא וטעונה ,אידיאלי
ר הארוך המסע גם ,הסיני הפתגם"אחד בצעד אשיתו
.)דעתו לחוות מ"ג בפיסקה ,(שם
3.לפתחנו הקושיה חזרה ושוב שנים כשש אלא עברו לא–שכן ,היבטיה בכל
,הממשלה ראשנתניהו בנימיןבתאריך ,הכנסת בפני שהציג בעת ,14.5.2015את ,
כשר ,הבריאות כשר ,החוץ כשר גם לכהן עצמו על קיבל ,שהרכיב החדשה הממשלה
התקשורתבמשרד שרים סגני ,מכן לאחר ,לעצמו ומינה ,אזורי פעולה לשיתוף וכשר
- 15. 15
הרב הכנסת חבר (את הבריאותליצמן יעקבהכנסת חברת (את החוץ במשרד ,)ציפורה
חוטובליהכנסת חבר (את אזורי פעולה לשיתוף ובמשרד )קרא איוב.)
4.על שהוגשה העתירה במסגרת-הח ,הנ"ל ההתנהלות כנגד העותרת ידי,לטנו
בתאריך13.7.2015במעמד שר "סגן :של המוסד שבעניין כך ,יפוצל הבירור הליך כי ,
פסק יינתן "שר-של סמכותו לגבי האחרת בסוגיה הדיון ימשך מכן ולאחר חלקי דין
.משרד על הממונה כשר גם במקביל לכהן הממשלה ראש
5.בתאריך23.8.2015הוצאנו–הצ ב"כ מצד טיעונים שמיעת לאחרדדים–פסק-
" :של למוסד תוקף עוד אין כי קבענו בגדרו ,חלקי דיןשר במעמד שר סגןבעקבות ."
פסק-זה דיננו–הממשלה ראשנתניהו בנימיןשר וסגן ,הבריאות כשר מלכהן חדל
הרב חה"כ ,הבריאותליצמן יעקבבתאריך ,מונה ,2.9.2015.הבריאות כשר ,
6.בתאריך ,שמענו הללו הדברים לאחר10.11.2015השניה בסוגיה טיעונים ,
בנסיבות ,לכאורה כי למסקנה כאמור הגעתי זו ובשאלה ,ועומדת תלויה שנותרה
רגילות–איןעל הממונה כשר ,הרמה כהונתו בצד ,לשמש סמכות הממשלה לראש
ש רק לא שהרי ,משרדהחדשה הפרשנותב הצגתי אותההרפואית ההסתדרות ענייןהיא
עדיפהשהתיק אלא ,ב בינתיים שהוכנסו וניםהממשלה :יסוד חוקמחייביםעל תוצאה
האפשרית הפרשנות זוהי עתה פיההיחידה.המתבקשת
ב :כדלקמן יתנתב טיעוני הילוך .להנמקה עכשיו לפיכך אעבור'א פרקאדון
ב ;מתוכו החוקתי הטקסט בפרשנות'ב פרקהחוקתית הפרשנות תורת את אציג
והמר הכלים ואת המשתמעתבהמשך אותי ישמשו ואשר מתעצבת היא שבעזרתם כיבים
ב ;הדרך'ג פרקב ;הרלבנטית והפסיקתית החוקתית בהיסטוריה אעסוק'ד פרקאעבור
הנלמדות ההשלכות על אעמוד וכן הדברים בבסיס העומדים החוקתיים הערכים לבירור
במקומות ,אשלול הנ"ל בפרקים הדיון כדי תוך .לענייננו המשווה מהמשפט
ב ;המשיבים שהעלו נוגדים טיעונים ,המתאימים'ה פרקהנוהג של כוחו מה אבדוק
וב שלנו בהקשר הנטען הקונסטיטוציוני'ו פרקלעובדה לב בשים .ומסקנות סיכום אביא
הנשיאה חברתי של ותוספות חברי של הדעת חוות אלי הגיעו האלה הדברים שלאחר–
ב בקצרה אציג'ז פרקלאל והערות תגובותב הניתוח את ואשלים ,הדבר סוף.קצר
ראשון עכשיו ,איפוא ,אפרט-ואחרון ראשון-.אחרון
- 16. 16
מתוכו החוקתי הטקסט פרשנות :'א פרק
7.הממשלה :יסוד חוקכמו ,-גםהיסוד חוקיבחוקה פרקים הם אצלנו האחרים
מתוך זאת ,הכתוב הטקסט על ובראשונה בראש מבוססת פרשנותם .שלנו העתידית
הנחה( פורמלית בחוקה שמדוברFormal Constitutionכתובה שאיננה בחוקה ולא )
(Unwritten Constitutionהחוקתי הנוסח בפיענוח .שונים ופרשנות עיצוב כללי לה ,)
(להלן הפורמלי–המפורשת החוקהה למובן משמעות ליתן יש )מפורשהטקסט של
למובן להתייחס גם אך ,הכתובהמשתמע(להלן שלו–המשתמעת החוקה'פרופ :ראו .)
" ברק אהרןכתובה בחוקה ההשתמעות על'עמ ,"6-1העת בכתב להתפרסם (עתיד
משפטיםבשנת2016:(להלןבחוקה ההשתמעות על ,ברקהכתובההפרשנית המסגרת .)
,האמורהתחומהחוקה כמו ,"פתוחה ב"רקמה עוסקת היא אין גיסא מחד :היא-לא-
ממ רבות הניזונה ,כתובהבה"ש ההפניות רשימת (עיינו חוקתיות ומקונבנציות נהגים
20של למאמרוהכתובה בחוקה ההשתמעות על ,ברקמתייחסת היא אין גיסא ומאידך ,)
מסדיר שהוא היא שההנחה ,כקודקס לחוקה גם-,אצלנו הדברים נכונים במיוחד .כל
ה הנורמות בצד לפיכך .סיום לידי בא טרם שלנו החוקתי המפעל כאשראותן ,חוקתיות
ש המפורשות מההוראות לחלץ אפשרהיסוד בחוקיממה נוספים כללים גם לדלות ניתן ,
שם כתובים היו אלה כאילו ,"השורות מ"בין משתמע או ,שנלמד–המטפורית בלשונו
הנשיא שלברק 'א–בג"ץ :(ראו "נראית בלתי "בדיו2257/04חד"ש סיעת-'נ תע"ל
הבחירות ועדת ראש יושבתה לכנסת המרכזית-17(נח פ"ד ,6)685,703(2004:(להלן )
חד"ש סיעת ענין:והשוו עיינו ;)
LAURENCE H. TRIBE, THE INVISIBLE CONSTITUTION (2008) (TRIBE :להלן);
AKHIL REED AMAR, AMERICA'S UNWRITTEN CONSTITUTION: THE PRECEDENTS AND
.PRINCIPLES WE LIVE BY (2012) (AMAR :להלן)
תואמת זו גישהבסיסי באופןישראל מורשת את אף–התורה שבין ביחס
שבעל לתורה שבכתב-.כאן זה בנושא ארחיב ולא ,פה
8.בליבון ,איפוא ,אפתחהמפורשות ההוראותשהממשלה :יסוד בחוקהנוכחי,
לענייננו הרלבנטיות–לנ אתייחס כן בעשותי .שבפנינו הסוגיה על ובהשלכותיהןוסחו
של הקייםהממשלה :יסוד חוקש הקונסטיטוציוני לנתון לב בשים ,השאר בין ,וזאת ,חוק
)היסוד חוקי (ככל ככזה הממשלה :יסוד–תאריך נושא איננוהדבר (לנפקות–ע"א :ראו
6821/93שיתופי כפר מגדל 'נ בע"מ המאוחד המזרחי בנק(מט פ"ד ,4,)221,561-560
(1995(כ השופט דברי ,))אז תוארוחשין 'מ:(להלן שםהמזרחי בנק עניןנוכח ,בהמשך .)
- 17. 17
חברתי ועמדת הצדדים ב"כ טיעוניהנשיאה–'ג בפרק בנפרד אדון–תהפוכות בהשפעת
של ""תולדותיוהממשלה :יסוד חוקבג"ץ :(השוו פרשנותו על בו שדנה והפסיקה
4031/94ישראל ממשלת ראש 'נ בצדק ארגון(מח פ"ד ,5)1(1994.))
הנ"ל ההוראות לסקירת עתה איפוא אפנה–המנתח משפטן של מבט מנקודת
ש השונות ההוראות את ומפרשהמפורשת בחוקהמתוכה.
9.סעיף1להממשלה :יסוד חוק:כדלקמן מורה
המהותשל המבצעת הרשות היא "הממשלה
"המדינה
את )הסעיף (ככותרת מציגה היא שכן ,רבה משמעות זו להוראהמהותושל
הקולקטיבי הגוףמכוחו .זה סעיף של–הממשלהזו היא )הממשלה מראש (בשונה
שטרית שמעון :(עיינו המדינה של המבצעת לרשות שנחשבתהמבצעת הרשות :הממשלה
–הממשלה :יסוד לחוק פירוש100,235ב להתפרסם (עתיד-2016:(להלן )שטרית–
המבצעת הרשות))שונ שלנו הממשל בכך .הנוהג הנשיאותי מהממשל ,למשל ,ה
נציגת שכן ,זה יסודי עקרון להזכיר יש .)המבצעת הרשות הוא הנשיא (שם בארה"ב
בתאריך שהתקיים בדיון ,אישרה הפרקליטות10.11.2015המשיבים בשם ,6-1על כי ,
טענה היא לה ,המשפטית התפיסה פי–של תפקידם את גם למלא יכול הממשלה ראש
כלהשרים('בעמ שם5בסעיף האמור את מתוכן מרוקנת זו גישה .)לפרוטוקול1לחוק
הממשלה :יסודסעיף קביעת את וכן ,הנ"ל5להממשלה :יסוד חוקבפיסקה אדון בו ,
'פרופ כי זה בהקשר לציין ראוי .הבאהשטרית,בהשארת בספרו תומך שהוא אף
הישנה הפרשנותשהובא הציטוט פי על היתר (בין כנה עלבפיסקה14של דעתה לחוות
)הנשיאה חברתי–משרדים מספר על ממונה הממשלה ראש שבו מצב גם כי סבור
הממשלה היא המבצעת הרשות לפיו ,היסוד חוק של רוחו עם מתיישב "אינו :בלבד
( "בכללותהשטרית–המבצעת הרשות,'בעמ235.)
10.סעיף5ל )(אהממשלה :יסוד חוק:כך קובע
מו "הממשלההממשלה מראש רכבת."אחרים ומשרים
- 18. 18
:עניינים מספר לומדים אנו זו מהוראה
א),אחד מצד הממשלה ראש את :רכיבים שני כולל )(הממשלה הקולקטיבי הגוף
" :הצירוף (למשמעות שני מצד השרים ואתאחרים שרים"–.)שלהלן )ד בס"ק עיינו
,לעצמו עומד זו בהגדרה רכיב כל לכאורה כן כי הנהלהכלילם צורך שהיה ובעת–
:להם קרא המכונןהממשלה חבריסעיף :עיינו .5ל )(והממשלה :יסוד חוקהמורה ,
:כדלקמן
"מספרהממשלה חברי,הממשלה ראש זה ובכלללא ,
על יעלה19בממשלה אמון הכנסת הביעה כן אם אלא ,
של ברוב ,לממשלה שרים צירוף לאשר החליטה או
הכנסת חברי שבעים"לפחות
שלי (ההדגשה–ח"מ.)
אשר ,המשיבים גישת פי על כי להעיר המקום זהמכוחההוא גם הממשלה ראש
שר בבחינת–השרים "מספר :כי בקביעה להסתפק היה ניתן–על יעלה לא19."זאת
לשיטה בהתאם ,ועודשבאת-המשיבים כוח6-1לה טענה–לאייש יכול הממשלה ראש
תפקי כל את בעצמוסעיף שהוראת ונמצא ,השרים די5.פלסתר נעשית הנ"ל )(א
ב):הוא הממשלה בראשות שעומד מי של כינויו"הממשלה "ראשולא ,ראש
השריםאו ,השרים ראשוןשאבנו ממנה ,בבריטניה שכן ,הדבר את להדגיש רואה אני .
:(ראו שלנו החוקתית השיטה עיקרי את הדרך בתחילתענייןהמזרחי בנק'בעמ ,280;
מדינה וברק רובינשטיין אמנון,ישראל מדינת של החוקתי המשפט–'א כרך:עקרונות
יסוד17(מהדורה6,2005))–"קונבנציה של בשיטה התפתח הממשלה ראש תפקיד
של מותו אחרי שם ,מצרפת לאנגליה שהגיע מוסד על שהתבססה ,"קונסטיטוציונית
ה לואי-14(ב-1715שת מי לראשונה נתמנה )כ ואר-Premier Ministerאו ,Principle
Minister,זאת בעקבות .Sir Robert Walpoleמקביל לתפקיד בבריטניה שמונה ,האנגלי
ב-1722:כונה ,Premier Ministerכ ונחשב–"First Prime Minister Of England",
:רק היה הרשמי המיניסטריאלי שתוארו למרות"The First Lord Of The Treasury"
:(ראוLORD ROBERT BLAKE, THE OFFICE OF PRIME MINISTER 6 (1975);
RODNEY BRAZIER, MINISTERS OF THE CROWN 5 (1997):(להלןBRAZIER;)
PAUL JACKSON AND PATRICIA LEOPOLD, O. HOOD PHILLIPS AND JACKSON -
d., 2001)eth
360 (8-358AWLDMINISTRATIVEAONSTITUTIONAL ANDC:(להלןOODH
PHILLIPS;)A.W BRADLEY AND K.D EWING CONSTITUTIONAL AND ADMINISTRATIVE
ed.,2008)th
(14969AWL:(להלןRADLEYB.)
- 19. 19
ג)מעת עצמו על נטל הבריטי הממשלה ראש ,השנים ברבות כי לציין המקום זה
נהג ,למשל ,(כך שונים מיניסטריאליים תפקידים גם לעתצ'רצ'ילהעולם מלחמת בעת
:היו בבריטניה כן שעשו האחרונים זאת עם ;השניהאטלי קלמנטכשר גם שכיהן ,
ב ההגנה-17מתאריך (שנמשכה לכהונתו הראשונים החודשים27.7.1945תאריך ועד
26.10.1951ו )וילסון הרולדב הכלכלה כשר גם שכיהן ,-1967–:ראוBRAZIER'בעמ ,
81ה"ש ,16ו-BRADLEY'בעמ ,970הקונסטיטוציונית לתרבות זר היה לא הדבר .)
שהשרים ,רגיל שר של מתפקיד כאמור צמח שם הממשלה ראש תפקיד שכן ,האנגלית
:של בתואר גם מכהן הבריטי הממשלה ראש היום עד פורמאלית .למרותו סרו האחרים
First Lord of The Treasuryוכ-Minister for the Civil Service(אףממשלתי שמשרד
ב עוד באנגליה בוטל זה-1981בזכות שרק בכך שם מוסברת זו אנומליה ואולם ,)
החוקים (מכוח הבריטי הממשלה ראש רשאי האנגלית והמסורת אלה תארים
)הרלבנטיים–:(עיינו ופנסיה משכורת לקבלHOOD PHILLIPS'בעמ ,309.)
שלפני בסוגיה כי זאת עם אבהיר התמונה להשלמת"הקונבנציה גם נו
את התואם לכיוון האחרונים בעשורים נעה בבריטניה "החוקתיתהחדשה הפרשנות,
ב עתה שם מנוסח החוקתי והכלל-Understatementטיפוסי אנגלי–:כך
“No Prime Minister, however, is likely to burden
himself with another department nowadays”
(BRAZIER,'בעמ81.)
ועוד זאת–של כהונתו (בעקבות בבריטניה הן בפועלHerold Wilsonכראש
:בשנים שם ממשלה1964–1970של כהונתו (בעקבות בקנדה והן )Jean Chrétien
בשנים שם ממשלה כראש1993–2003לתפקד הממשלה ראש שעל התפיסה התגבשה )
כ רק בעקרוןתזמורת על מנצחאין וככלללשמש עליו,בנוסף,:(ראו בתזמורת כנגן
HEROLD WILSON, THE LABOUR GOVERNMENT 1964-1970: A PERSONAL RECORD
(1971);JEAN CHRÉTIEN, MY YEARS AS PRIME MINISTER, 33 (2010)המודל אף זהו .)
:עיינו .שם הממשלה ראש של ותפקידו מעמדו לגבי ביפן המקובלPeter Gourevitch
"Domestic Politics and International Relations" in HNANDBOOK OF INTERNATIONAL
RELATIONS 309 (Eds. Wlater Carlsnaes, Thomas Rise, and Beth A. Simmons,
London: Sage, 2002.)
כאמור מבוטאת ,נראה כך ,דומה גישה אצלנו–אפילובשמוהתפקיד בעל של
(ראשהממשלהשמג מה ,)לםהפרדותבתפקיד המכהן לפיה הקלסית האנגלית מהתפיסה
( "שווים )(שרים בין "ראשון :רק הוא זהPrimus Inter Paresהדברים את פירשה כך .)
- 20. 20
אףהממשלה ראש מטה לבחינת הועדהיעל 'גב ,)(יו"ר קוצ'יק יוסי מר :היו (שחבריה
ש דרור ועו"ד ספיר גדעון 'פרופ ,דריי דוד 'פרופ ,אנדורןבהתייחסותה אשר ,)טרום
לסעיף5להממשלה :יסוד חוק:כדלקמן דעתה הביעה
במודל אם כי ,שווים בין ראשון של במודל מדובר "לא
"לשריו וקודם שונה מעמד בעל שהוא ממשלה ראש של
מאפריל הועדה (דו"ח2012'בעמ ,28.)
ד)מראש מורכבת "הממשלה :מהצירוף ללמוד כאמור מבקשים המשיבים
המומשרים משלהאחרים:המילה על שמים שהם ומהמיקוד "אחריםראש שאף ,שם
לענין (למשל מסוימים לצרכים אפשרית כזו והבנה יתכן .שר בבחינת הוא הממשלה
וגמלאות משכורות–סעיף :עיינו36להממשלה :יסוד חוקבאנגליה לפרקטיקה והשוו
הדגש את קורא אני ואולם ,)שלעיל )ג בס"ק המתוארת:במילהאחרים–.אחרת
בסעיף מהאמור להסיק יש לדעתי5)(אהממשלה :יסוד לחוקביקש המכונן כי ,
הם שהשרים בפנינו להדגיששוניםמתייחד האחרון ואילו ,הממשלה מראש )(אחרים
שהוא בכךומיוחד יחיד(Sui Generis" הם הממשלה חברי שאר כאשר ,)אחרים שרים."
נוקט שבה הפרשנותדו מנגד היא המשיבים ים-שלבית:
הראשון בשלבשסעיף מהעובדה מסיקים הם5ל )(אהממשלה :יסוד חוק"ב מדברשרים
אחרים.שר בחזקת הוא אף הממשלה ראש כי "
השני בשלבשב הוראה כל להחיל מבקשים הםהממשלה :יסוד חוקכאילו ,שר שמזכירה ,
בטק נאמר כן אם אלא ,הממשלה בראש גם מדברת היא(ראו אחרת במפורש החוקתי סט
סעיפים :למשל22,)(א24ו )(א-31ל )(אהממשלה :יסוד חוק.)
:פגמים בשני ,להבנתי ,לוקה זו עמדה
(1)אומצה (אשר חוקתית בפרשנות הנקוטה ""המרחיבה הגישה את ""מותחת היא
ב-בג"ץ6924/00הממשלה ראש 'נ שטנגר(נה פ"ד2)485(2001))–אלמעבר
ללגיטימיצריכה קונסטיטוציונית פרשנות שכן ,–""מרחיבה היא אפילו–בנתיב להלך
העם שדרות לכל ,פלפולים ללא ,מובנת ולהיות "החוקה "לרוח נאמנה להיות ,המרכזי
:(השוו"WE THE PEOPLE…"בחוקה,האמריקאית:ועיינוTRIBEו-AMARוכן ,
BRUCE ACKERMAN, WE THE PEOPLE: FOUNDATIONS (1991); BRUCE ACKERMAN, WE
THE PEOPLE: TRANSFORMATIONS (1998); BRUCE ACKERMAN, WE THE PEOPLE: THE
CIVIL RIGHTS REVOLUTION (2014); JAMES E. FLEMING, FIDELITY TO OUR
IMPERFECT CONSTITUTION: FOR MORAL READING AND AGAINST ORIGINALISMS,
- 21. 21
Chapter 7 Fidelity to Our Living Constitution: Honoring the Achievements of We
The People (2015).
(2)יכול הממשלה ראש האם לא היא כאן השאלה שהרי ,מהנושא סוטה היא
בצד ,לשמש יכול הממשלה ראש אם אלא ,כשר גם מסוימים ולנושאים לעתים ,להיחשב
גם ,האמורה הרמה כהונתומשרד על הממונה כשרהמושגים שני בין (להבחנה–,עיינו
סעיפים :למשל5ו )(ג-26(2ל )הממשלה :יסוד חוק.),העולה התשובה זו בסוגיה
הן ,לשיטתיהמפורשת מהחוקהוהןהמשתמעת מהחוקההיא )בהמשך שאראה (כפי
שליליתסעיף את שכן ,5ל )(אהממשלה :יסוד חוקמורכבת "הממשלה :כך לקרוא יש
."אחרים )(שהם ומשרים הממשלה מראש
של מהוראותיו ברבות פרטני ביטוי לידי באה האמורה גישתייסו חוקהממשלה :ד(ולגבי
סעיף של הנוכחי שהנוסח העובדה משמעות5)(אהממשלה :יסוד לחוקב קיים היהחוק
הממשלה :יסודב מכן לאחר שונה ,המקוריהממשלה :יסוד חוקמ-1992במתכונתו וחזר
ל זוהיסוד חוקבשנת2001החוקתית בהיסטוריה שיעסוק ,'ג בפרק בנפרד אתייחס ,
.)הרלבנטית
אדגים.בסמוך מיד הדברים
11.תפיסתהמיוחדותלמה נוסף נופך מקבלת הממשלה ראש ותפקיד מעמד של
קודם שנאמר–סעיף בהוראת5ל )(בהממשלה יסוד חוק:כך המורה ,
"הממשלה ראש;הכנסת חברי מבין יהיהאחר שריכול
ראש מקום ממלא (אף "הכנסת חברי מבין שלא שיהיה
כזה נבחר כאשר ,הממשלה–חהכנסת חבר להיות ייב–
סעיף :עיינו5ל )'(דהממשלה :יסוד חוק.)
שלי (ההדגשות–ח"מ.)
סעיף ,כן על יתר5ל )(גהממשלה :יסוד חוקסעיף לאחר מיד שבא ,5,הנ"ל )(ב
:וקובע מדגיש
בלי שר שיהיה יכול ואולם ,משרד על ממונה יהיה "שר
."תיק
את כאן כולל איננו שר שהמונח דומהלכך בהשלמה שהרי ,הממשלה ראש
סעיף מקביעת ובנפרד5ל )(גהממשלה יסוד חוקהנ"ל–סעיף הוראת25ל )(א:יסוד חוק
הממשלההוא הממשלה ראש כי אותנו מלמדתהממשלה ראש משרד על הממונהגם לכן .