מצגת להכשרת יסוד - הטיפול בעתירות בג"ץ מזווית ראיית קצין הייעוץ

1. ‫לבית‬ ‫בעתירות‬ ‫טיפול‬
‫לצדק‬ ‫הגבוה‬ ‫המשפט‬
20‫באוקטובר‬2013,‫יזהר‬ ‫סרן‬‫יצחקי‬,‫והחקיקה‬ ‫הייעוץ‬ ‫מחלקת‬

2. ‫הרצאה‬ ‫אינה‬ ‫זו‬ ‫שיחה‬

3. ‫הבסיסי‬ ‫החוקתי‬ ‫האיזון‬
‫דמוקרטיה‬‫פלרמנטרית‬
‫הרשויות‬ ‫משולש‬‫וסמכויותיהן‬
‫הכנסת‬ ‫עליונות‬‫הנשיא‬ ‫ועליונות‬
‫השופטת‬ ‫הרשות‬ ‫סמכות‬
‫השיפוט‬ ‫מערכת‬ ‫מדרג‬‫ועצמאותה‬
(‫האחרות‬ ‫הרשויות‬ ‫מדרג‬ ‫לעומת‬)

4. ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫מחייב‬ ‫תקדים‬"(‫חלקית‬ ‫משוריין‬"‫העליונה‬ ‫בערכאה‬)
‫ביהמ‬ ‫של‬ ‫הכפול‬ ‫כובעו‬"‫העליון‬ ‫ש‬(‫מהצדק‬ ‫סעד‬ ‫וערכאת‬ ‫ערעורים‬)
‫הרכב‬–‫בד‬"‫תלתא‬ ‫מוטב‬ ‫כ‬
•‫ביניים‬ ‫בקשות‬;‫זמניים‬ ‫צווים‬–‫אחד‬ ‫שופט‬
‫עקרוניים‬ ‫דיונים‬(‫חוקתיים‬)–‫יותר‬ ‫או‬ ‫שופטים‬ ‫חמישה‬

5. ‫בג‬"‫ץ‬-‫סמכויות‬
‫ושיורי‬ ‫ייחודי‬ ‫סעד‬–‫לתת‬ ‫יכול‬ ‫לא‬ ‫אחר‬ ‫משפט‬ ‫שבית‬
•‫למשל‬,‫מסוימות‬ ‫מנהליות‬ ‫בעתירות‬ ‫לדון‬ ‫או‬ ‫בממשלה‬ ‫שר‬ ‫לפטר‬
‫צו‬'‫הביאס‬‫קורפוס‬'
•‫למשל‬,‫מגבלה‬ ‫חירותם‬ ‫גרעין‬ ‫על‬ ‫שהוטלה‬ ‫או‬ ‫לחוק‬ ‫בניגוד‬ ‫שנאסרו‬ ‫אנשים‬ ‫שחרור‬
‫אחרת‬
‫מסוימת‬ ‫בדרך‬ ‫מלפעול‬ ‫להימנע‬ ‫או‬ ‫לפעול‬ ‫השלטון‬ ‫לרשויות‬ ‫צו‬ ‫מתן‬
•‫למשל‬,‫מכך‬ ‫להימנע‬ ‫או‬ ‫מאחזים‬ ‫לפנות‬;‫וכיו‬ ‫מכך‬ ‫להימנע‬ ‫או‬ ‫מחבלים‬ ‫לגרש‬"‫ב‬
‫מובהקים‬ ‫חוקתיים‬ ‫בנושאים‬ ‫והכרעות‬ ‫הצהרתיים‬ ‫דין‬ ‫פסקי‬ ‫מתן‬
•‫יהודי‬ ‫הוא‬ ‫מי‬?‫למדינה‬ ‫דת‬ ‫בין‬ ‫האיזון‬ ‫מהו‬?‫וכיו‬ ‫חוקתיות‬ ‫זכויות‬"‫ב‬

6. ‫בג‬"‫ץ‬–‫לצדק‬ ‫הגבוה‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫ככלל‬,"‫לצדק‬ ‫גבוה‬ ‫משפט‬ ‫כבית‬ ‫גם‬ ‫ישב‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬;
‫בהם‬ ‫לתת‬ ‫צורך‬ ‫רואה‬ ‫הוא‬ ‫אשר‬ ‫בענינים‬ ‫ידון‬ ‫כאמור‬ ‫בשבתו‬
‫של‬ ‫או‬ ‫משפט‬ ‫בית‬ ‫של‬ ‫בסמכותו‬ ‫אינם‬ ‫ואשר‬ ‫הצדק‬ ‫למען‬ ‫סעד‬
‫אחר‬ ‫דין‬ ‫בית‬"(‫סעיף‬15(‫ג‬)‫יסוד‬ ‫לחוק‬:‫השפיטה‬.)
‫ה‬"‫שחקנים‬"‫בבג‬"‫ץ‬:
•‫העותר‬
•‫המדינה‬(‫המשיב‬,‫היועמ‬"‫ש‬,‫מח‬'‫הבג‬"‫צים‬)
•‫בג‬"‫ץ‬

7. ‫בג‬"‫ץ‬–‫דין‬ ‫סדרי‬
‫פתיחה‬ ‫נקודת‬:‫תנאי‬ ‫על‬ ‫לצו‬ ‫בקשה‬
‫עליון‬ ‫שופט‬(‫יחיד‬ ‫גם‬)‫ראשונית‬ ‫החלטה‬ ‫ומקבל‬ ‫העתירה‬ ‫את‬ ‫בוחן‬
•‫פניה‬ ‫על‬ ‫סמכות‬ ‫או‬ ‫סף‬ ‫מטעמי‬ ‫דחייה‬
•‫למשיבה‬ ‫תנאי‬ ‫על‬ ‫צו‬,‫מסוים‬ ‫לעניין‬ ‫נימוק‬ ‫ותיתן‬ ‫שתבוא‬:‫כן‬ ‫לא‬ ‫אם‬,‫יהפוך‬ ‫הצו‬"‫מוחלט‬";
‫יחסית‬ ‫נדיר‬,‫דיון‬ ‫לפני‬ ‫יצא‬ ‫תנאי‬ ‫על‬ ‫שצו‬,‫הראשון‬ ‫הדיון‬ ‫ולעיתים‬ ‫כזו‬ ‫סמכות‬ ‫ישנה‬ ‫אך‬
‫צו‬ ‫ניתן‬ ‫כבר‬ ‫כאילו‬ ‫נערך‬
‫זה‬ ‫בשלב‬ ‫מתנהל‬ ‫ההליך‬‫ותצהירים‬ ‫בלבד‬ ‫במסמכים‬‫בהם‬ ‫לתמוך‬
‫נקבע‬‫לדיון‬ ‫מועד‬,‫מוקדמות‬ ‫השלמות‬ ‫לדרוש‬ ‫ניתן‬(‫נדיר‬)
‫מגישים‬ ‫עותרים‬ ‫לפעמים‬‫בקשה‬‫ביניים‬ ‫לצו‬
•‫המצב‬ ‫שינוי‬ ‫על‬ ‫איסור‬‫הדיון‬ ‫לגמר‬ ‫עד‬‫בעתירה‬,‫בזמן‬ ‫התלויה‬ ‫פעולה‬ ‫לבצע‬ ‫חובה‬ ‫או‬

8. ‫בבג‬ ‫הדין‬ ‫סדרי‬"‫ץ‬(‫המשך‬)
‫בג‬ ‫לשופט‬"‫רחבות‬ ‫סמכויות‬ ‫ץ‬
•‫הרכב‬ ‫בפני‬ ‫הדיון‬ ‫את‬ ‫להעביר‬,‫לפניו‬ ‫הצדדים‬ ‫להזמין‬,‫לסוגיות‬ ‫התייחסות‬ ‫לבקש‬
‫מסוימות‬,‫מקדמי‬ ‫דיון‬ ‫לקבוע‬
‫בד‬"‫כ‬,‫נקבע‬‫דיון‬ ‫מועד‬‫מועד‬ ‫נקבע‬ ‫עימו‬ ‫ויחד‬‫מקדמית‬ ‫לתגובה‬‫המדינה‬ ‫של‬
‫בע‬ ‫דיון‬"‫פ‬+‫השלמות‬,‫לתגובות‬ ‫הרחבות‬ ‫או‬ ‫עיקרים‬
‫החלטה‬
•‫מחיקה‬,‫דחיה‬,‫לעיון‬ ‫דחייה‬,‫חידודו‬ ‫או‬ ‫תנאי‬ ‫על‬ ‫צו‬ ‫הוצאת‬"(‫צהוב‬ ‫כרטיס‬)"
‫תנאי‬ ‫על‬ ‫צו‬ ‫ניתן‬ ‫אם‬(‫העותרים‬ ‫בטענות‬ ‫ממש‬ ‫שיש‬ ‫איתות‬)...–
•‫תנאי‬ ‫על‬ ‫לצו‬ ‫המדינה‬ ‫מטעם‬ ‫תשובה‬ ‫תצהיר‬ ‫לתת‬ ‫המדינה‬ ‫על‬ ‫חובה‬"(‫על‬ ‫נטל‬
‫הרשות‬)"

9. 20‫באוקטובר‬2013

10. 20‫באוקטובר‬2013

11. 20‫באוקטובר‬2013

12. 20‫באוקטובר‬2013

14. 20‫באוקטובר‬2013

15. 20‫באוקטובר‬2013

16. ‫בבג‬ ‫ההליך‬ ‫ייחודיות‬"‫ץ‬
‫בג‬"‫ץ‬‫ראיות‬ ‫גובה‬ ‫אינו‬(‫ונגדית‬ ‫ראשית‬ ‫חקירה‬ ‫אין‬)
‫בג‬"‫ץ‬‫הטענות‬ ‫כתבי‬ ‫על‬ ‫מסתמך‬‫התצהירים‬ ‫ועל‬
‫בג‬"‫ץ‬‫הסף‬ ‫על‬ ‫עתירות‬ ‫לדחות‬ ‫רשאי‬‫בסיס‬ ‫על‬"‫סף‬ ‫טענות‬"
‫רחבות‬ ‫החלטה‬ ‫סמכויות‬(‫למוחלט‬ ‫צו‬ ‫ועשיית‬ ‫דין‬ ‫מפסק‬,‫אחרות‬ ‫החלטות‬ ‫ועד‬
‫אחרת‬ ‫לערכאה‬ ‫העברה‬ ‫או‬"‫מלכתחילה‬ ‫לדיון‬)"
‫העיקריות‬ ‫הסף‬ ‫עילות‬:‫כפיים‬ ‫ניקיון‬ ‫היעדר‬,‫שיהוי‬,‫הליכים‬ ‫מיצוי‬,‫עתירה‬
‫כוללנית‬,‫תיאורטית‬ ‫עתירה‬

17. ‫השיפוטית‬ ‫הביקורת‬ ‫עילות‬
‫מסמכות‬ ‫חריגה‬‫סמכות‬ ‫היעדר‬ ‫או‬(Ultra Vires)
‫זרה‬ ‫מטרה‬
‫השלטון‬ ‫במעשה‬ ‫שרירותיות‬/‫רלבנטיים‬ ‫משיקולים‬ ‫התעלמות‬
‫הפלייה‬,‫פנים‬ ‫משוא‬
‫הטבעי‬ ‫הצדק‬ ‫כללי‬ ‫הפרת‬(Natural Justice)
‫עניינים‬ ‫ניגוד‬
‫כללית‬ ‫עילה‬–‫סבירות‬/‫החוק‬ ‫שלטון‬/‫יתערב‬ ‫לא‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬ ‫אם‬ ‫ייפגעו‬ ‫הציבור‬ ‫אמון‬
•‫למשל‬,‫בג‬"‫ץ‬7195/08,‫ואח‬ ‫רחמה‬ ‫אבו‬ ‫אשרף‬'‫נ‬'‫הפצ‬"‫ואח‬ ‫ר‬'

18. 7.‫הרוב‬ ‫שופטי‬(‫לנשיא‬ ‫ָה‬‫נ‬‫המש‬‫מ‬'‫נאור‬,‫השופטת‬‫ע‬'‫ארבל‬,‫השופט‬‫א‬'‫רובינשטיין‬,‫השופטת‬‫א‬'‫חיות‬,‫השופט‬‫נ‬'‫הנדל‬,‫והשופט‬‫צ‬'‫זילברטל‬),‫קובעים‬
‫כדלקמן‬... :
(2)‫עם‬ ‫אחד‬ ‫בקנה‬ ‫עולה‬ ‫אינה‬ ‫מכהונתו‬ ‫גפסו‬ ‫מר‬ ‫את‬ ‫להעביר‬ ‫שלא‬ ‫עילית‬ ‫נצרת‬ ‫עיריית‬ ‫מועצת‬ ‫של‬ ‫החלטתה‬‫המידות‬ ‫טוהר‬ ‫על‬ ‫השמירה‬ ‫עקרון‬
‫החוק‬ ‫ושלטון‬.‫האישום‬ ‫בכתב‬ ‫כמתואר‬ ‫התנהגותו‬,‫משקל‬ ‫בעלת‬ ‫מנהלית‬ ‫ראיה‬ ‫המהווה‬,‫הולמת‬ ‫שאינה‬ ‫התנהגות‬ ‫בגדר‬ ‫היא‬,‫בסעיף‬ ‫כאמור‬22‫לחוק‬.‫ההחלטה‬
‫קיצוני‬ ‫באופן‬ ‫סבירה‬ ‫בלתי‬ ‫היא‬‫בפתח‬ ‫עומדות‬ ‫המקומיות‬ ‫לרשויות‬ ‫שהבחירות‬ ‫לכך‬ ‫לב‬ ‫בשים‬ ‫גם‬,‫על‬ ‫ולהתמודד‬ ‫לשוב‬ ‫גפסו‬ ‫של‬ ‫המוצהרת‬ ‫כוונתו‬ ‫בשל‬ ‫וזאת‬
‫העירייה‬ ‫ראש‬ ‫כהונת‬.‫על‬-‫כן‬,‫החלטי‬ ‫צו‬ ‫בזאת‬ ‫ניתן‬‫עילית‬ ‫נצרת‬ ‫עיריית‬ ‫כראש‬ ‫מכהונתו‬ ‫לאלתר‬ ‫גפסו‬ ‫מר‬ ‫מועבר‬ ‫לפיו‬.
(3)‫אי‬ ‫של‬ ‫המשמעות‬-‫רמת‬ ‫עיריית‬ ‫מועצת‬ ‫של‬ ‫התכנסותה‬-‫מכהונתו‬ ‫רוכברגר‬ ‫מר‬ ‫את‬ ‫להעביר‬ ‫לסרב‬ ‫החלטה‬ ‫בגדר‬ ‫היא‬ ‫הענין‬ ‫בנסיבות‬ ‫השרון‬.‫אינה‬ ‫זו‬ ‫החלטה‬
‫עם‬ ‫אחד‬ ‫בקנה‬ ‫עולה‬‫החוק‬ ‫ושלטון‬ ‫המידות‬ ‫טוהר‬ ‫על‬ ‫השמירה‬ ‫עקרון‬.‫האישום‬ ‫בכתב‬ ‫כמתואר‬ ‫התנהגותו‬,‫משקל‬ ‫בעלת‬ ‫מנהלית‬ ‫ראיה‬ ‫המהווה‬,‫בגדר‬ ‫היא‬
‫הולמת‬ ‫שאינה‬ ‫התנהגות‬,‫בסעיף‬ ‫האמור‬ ‫פי‬ ‫על‬22‫לחוק‬.‫קיצוני‬ ‫באופן‬ ‫סבירה‬ ‫בלתי‬ ‫היא‬ ‫ההחלטה‬‫עומדות‬ ‫המקומיות‬ ‫לרשויות‬ ‫שהבחירות‬ ‫לכך‬ ‫לב‬ ‫בשים‬ ‫גם‬
‫בפתח‬,‫העירייה‬ ‫ראש‬ ‫כהונת‬ ‫על‬ ‫ולהתמודד‬ ‫לשוב‬ ‫רוכברגר‬ ‫מר‬ ‫של‬ ‫המוצהרת‬ ‫כוונתו‬ ‫בשל‬ ‫וזאת‬.‫על‬-‫כן‬,‫החלטי‬ ‫צו‬ ‫בזאת‬ ‫ניתן‬‫לאלתר‬ ‫רוכברגר‬ ‫מר‬ ‫מועבר‬ ‫לפיו‬
‫רמת‬ ‫עיריית‬ ‫כראש‬ ‫מכהונתו‬-‫השרון‬.
(17.9.2013)

19. ‫השיפוטית‬ ‫בביקורת‬ ‫שחיקה‬–
‫הרחבתה‬ ‫שמא‬ ‫או‬?
‫עמידה‬ ‫זכות‬-‫לעותר‬ ‫אם‬ ‫העתירה‬ ‫את‬ ‫לדחות‬ ‫רשאי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬‫עניין‬ ‫אין‬
‫אישי‬,‫העתירה‬ ‫בנשוא‬ ‫וישיר‬ ‫ממשי‬
‫השפיטות‬ ‫דוקטרינת‬–‫רשאי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬(‫חייב‬ ‫איננו‬ ‫אך‬)‫בנושאים‬ ‫לדון‬
‫שפיטים‬ ‫בהכרח‬ ‫שאינם‬(‫כגון‬:‫מדיניים‬ ‫נושאים‬,‫מלחמה‬ ‫עניני‬,‫מחלוקות‬
‫וכיו‬ ‫אידאולוגיות‬"‫ב‬)
‫ויוריספרודנטית‬ ‫תרבותית‬ ‫הרחבה‬–‫הסוציולוגיות‬ ‫הסיבות‬,‫המשפטיות‬
‫אלה‬ ‫דוקטרינות‬ ‫לשחיקת‬ ‫והמדיניות‬

20. ‫בעתירה‬ ‫הטיפול‬–‫דרך‬ ‫אבני‬
•‫העתירה‬ ‫קבלת‬(‫מקורות‬:‫המדינה‬ ‫פרקליטות‬,‫הביטחון‬ ‫משרד‬,‫עצמו‬ ‫העותר‬,‫מזכירות‬
‫ביהמ‬"‫ש‬,[‫עיתונות‬?) ]
•‫מקדמית‬ ‫בדיקה‬:‫המשפט‬ ‫בית‬ ‫של‬ ‫החלטה‬ ‫יש‬ ‫האם‬?‫לוחות‬ ‫מהם‬‫הזמנים‬?
•‫דיווח‬‫קבלת‬ ‫על‬‫העתירה‬
•‫יצירת‬‫הבג‬ ‫מחלקת‬ ‫עם‬ ‫קשר‬"‫צים‬‫במשהב‬ ‫מטפל‬ ‫נציג‬ ‫ועם‬ ‫המדינה‬ ‫בפרקליטות‬"‫ט‬,‫ככל‬
‫כזה‬ ‫שישנו‬(‫בד‬"‫יוצרים‬ ‫הם‬ ‫כ‬‫בעצמם‬ ‫קשר‬,‫כך‬ ‫על‬ ‫לבנות‬ ‫לנו‬ ‫אל‬ ‫אך‬.)
•‫המקרה‬ ‫בחינת‬:‫בדבר‬ ‫הנוגעים‬ ‫מי‬?‫מה‬‫בעתירה‬ ‫נתקף‬?‫משפטית‬ ‫עילה‬ ‫יש‬ ‫האם‬?
•‫כתובות‬ ‫התייחסויות‬ ‫קבלת‬/‫הצבא‬ ‫מגורמי‬ ‫תצהיר‬ ‫טיוטות‬.
•‫המשפטית‬ ‫העמדה‬ ‫גיבוש‬‫ראש‬ ‫ידי‬ ‫על‬ ‫ואישור‬‫המחלקה‬
•‫מפורטת‬ ‫תגובה‬ ‫כתיבת‬‫למחלקת‬ ‫והעברה‬‫הבג‬"‫צים‬
•‫בביהמ‬ ‫הדיונים‬ ‫ליווי‬"‫העליון‬ ‫ש‬

21. ‫בהתייחסות‬ ‫לפספס‬ ‫לא‬ ‫מה‬?
•‫ברורים‬ ‫וסיכום‬ ‫מבוא‬
•‫עניין‬ ‫של‬ ‫לגופו‬ ‫הטענות‬ ‫לבין‬ ‫הסף‬ ‫טענות‬ ‫בין‬ ‫הפרדה‬
•‫המשפטי‬ ‫הטיעון‬ ‫לבין‬ ‫העובדתי‬ ‫הפרק‬ ‫בין‬ ‫הפרדה‬
•‫בעובדות‬ ‫רב‬ ‫דיון‬
•‫נספחים‬ ‫צירוף‬
•‫תצהירים‬ ‫התאמת‬

22. "‫שלך‬ ‫טוב‬ ‫הכי‬ ‫החבר‬"...

24. 20‫באוקטובר‬2013
..‫אכן‬,‫האינטרסים‬ ‫מן‬ ‫להתעלם‬ ‫לנו‬ ‫אל‬
‫הנוגדים‬ ‫והערכים‬,‫של‬ ‫ואלה‬ ‫המדינה‬ ‫של‬ ‫אלה‬
‫יחידיה‬.‫בזמן‬ ‫גם‬ ‫ומתקיימות‬ ‫חיות‬ ‫האדם‬ ‫זכויות‬
‫מלחמה‬,‫בהליך‬ ‫שינוי‬ ‫חל‬ ‫כי‬ ‫ספק‬ ‫אין‬ ‫ואולם‬
‫הנוגדים‬ ‫אינטרסים‬ ‫לבין‬ ‫שביניהן‬ ‫האיזון‬
‫אותן‬...
‫המלחמה‬‫בכל‬ ‫פוגעת‬:‫שבחזית‬ ‫בחיילים‬
‫שבעורף‬ ‫ובאזרחים‬.‫נפגעת‬ ‫המדינה‬ ‫כלכלת‬.
‫למועד‬ ‫נדחית‬ ‫חברתיים‬ ‫יעדים‬ ‫של‬ ‫הגשמתם‬
‫מאוחר‬.‫שישתנה‬ ‫יכול‬ ‫המציאות‬ ‫ובהשתנות‬
‫האיזון‬‫אף‬-‫הוא‬...
‫גרעין‬‫ישתנה‬ ‫לא‬ ‫הזכויות‬.‫ימשיך‬ ‫הפיקולו‬
‫הזך‬ ‫צלילו‬ ‫את‬ ‫להשמיע‬.‫שמתרחקים‬ ‫ככל‬ ‫ואולם‬
‫אל‬ ‫ומתקרבים‬ ‫הגרעין‬ ‫מן‬ ‫אנו‬‫המעטפת‬...
‫כן‬‫וערכים‬ ‫יסודות‬ ‫של‬ ‫ועוצמתם‬ ‫השפעתם‬ ‫רבה‬
‫אחרים‬.
(‫בג‬"‫ץ‬7052/03)

25. ‫שאלות‬?

26. ‫תודה‬!