Registr smluv – praktickyJak uveřejnit smlouvu v registru smluv podle nejnovějšího znění zákona č. 340/2015 SbMgr. Petr Bouda, Frank Bold Konference Právo ve veřejné správě

2. Registr smluv – prakticky
Jak uveřejnit smlouvu v registru smluv podle
nejnovějšího znění zákona č. 340/2015 Sb
Mgr. Petr Bouda, Frank Bold (petr.bouda@frankbold.org)

3. O čem bude tato přednáška








3

4. Účel zákona o registru smluv

 Tento účel lze použít k výkladu některých ustanovení,
např. 5 odst. 5 ZRS, 7 odst. 2 ZRS
4

5. Legislativní kontext a možný vývoj












5

6. Proč mě má registr
smluv zajímat?
6

7. Vazba uveřejnění na účinnost a platnost
smlouvy
7

8. Aktivní žalobní legitimace pro přezkum
zveřejněných smluv
• Žalobu na neplatnost smlouvy mohou podat
pouze strany smlouvy.
• Soud ex offo konstatuje neplatnost smlouvy jako
nechtěný důsledek probíhajícího sporu.
• Aktivní legitimace svědčí pouze smluvním
stranám.
• Třetí osoby teoreticky mohou podat určovací
žalobu podle 80 OSŘ, patrně ale neprokáží aktivní
věcnou legitimaci a naléhavý právní zájem.
• Veřejnost nemá aktivní legitimaci.
• Státní zastupitelství může napadnout platnost
smlouvy o převodu vlastnictví - 42 ZStZast
8

9. Vypořádání bezdůvodného obohacení
•
•
•
•
•
9

10. Druhotné právní následky porušení ZRS
•
•
•
•
•
•
•
10

11. Příklady reputačního rizika
11

12. Příklady reputačního rizika
12

13. K čemu lze použít registr smluv





13

14. Jaké smlouvy
podléhají uveřejnění
14

15. Smlouvy podléhající uveřejnění
Smlouva musí splnit tři kumulativně dané znaky:
 Alespoň jedna smluvní strana je „povinným subjektem“
uvedeným v 2 odst. 1 ZRS;
 Jedná se o soukromoprávní smlouvu anebo o veřejnoprávní
smlouvu o dotaci či návratné finanční výpomoci;
 Smlouva není podřaditelná pod některou z výjimek v 3
odst. 2 ZRS.
 In dubio pro publico.
15

16. Určení, o jakou smlouvu se jedná
 Legální definice soukromoprávní smlouvy neexistuje
 Soukromoprávní jsou proto všechny, které nejsou
„veřejnoprávní“ ve smyslu 159 – 161 správního řádu
 Uveřejnění podléhají z veřejnoprávních smluv pouze
smlouvy o poskytnutí dotace či návratné finanční výpomoci:
• dotace či návratné finanční výpomoci poskytované
ÚSC viz 10d zákona č. 250/2000 Sb.
• dotace či návratné finanční výpomoci poskytované
státem viz 17 zákona č. 218/2000 Sb. a zvláštní
zákony
16

17. Problémy při určení smluv
• „Objednávka“ není smlouva, ale oferta, smlouva vzniká až
akceptací objednávky. Konkludentně přijatá objednávka stále
není možná – smlouva je účinná až zveřejněním, nikoliv plněním
• „Rámcová smlouva“, v jejím rámci uzavíráme další tzv.
realizační smlouvy, které zveřejňujeme. Rámcová smlouva,
pokud není zveřejněna rovnou, je součástí realizační smlouvy!
• Zveřejní se rámcové dohody uzavřené podle 219 odst. 2
zákona č. 134/2016 Sb.
• Dodatky: praktické doporučení - zveřejnit všechny dodatky
zveřejněných smluv
• „Staré“ smlouvy měněné dodatkem ( 8 odst. 3 ZRS). Zákon
toleruje zveřejnění staré smlouvy v „uzavřeném“ formátu, lze
využít konsolidované znění
17

18. Určení smluvní strany smlouvy
Povinný subjekt musí splňovat dvě kumulativní podmínky:
 Povinný subjekt je právnickou osobou podřaditelnou pod 2
odst. 1 ZRS
 Je založen podle českého práva a působí převážně v ČR ( 2
odst. 2 ZRS)
Problémy při určení některých povinných subjektů:
• Příspěvkové organizace a právnické osoby zřízené či založené
obcí s jinou než rozšířenou působností ( 3 odst. 2 písm. l) ZRS)
• Právnická osoba s většinovou majetkovou účastí státu nebo
ÚSC podle 2 odst. 1 písm. n) ZRS (včetně dceřiných
společností, nadací, nadačních fondů)
• Subjekt uvedený v 8 odst. 3 zákona č. 218/2000 Sb.
• Dobrovolný svazek obcí
18

19. Příklad určení smluvní strany
Pokud je smluvní stranou podnikající právnická osoba:
• (orientačně lze vyjít z vyhledávání v registru smluv).
• určení, o jaký druh právnické osoby se jedná.
Pokud se jedná o obchodní společnost
• zda má společnost jednoho společníka.
• v případě více společníků určení ovládající osoby ze zprávy
o vztazích.
• v případě, že je ovládající osobou právnická osoba,
zopakovat celý postup.
Pokud se jedná o akciovou společnost:
• určit z její výroční zprávy, zda se na obchodní společnost
vztahuje výjimka v 3 odst. 2 písm. h) ZRS.
Pozn.: princip materiální publicity
19

20. Smlouvy nepodléhající uveřejnění
 Hodnota předmětu plnění smlouvy: pouze nad 50000 Kč
bez DPH - 3 odst. 2 písm. i) ZRS
 Způsob uzavření smlouvy: adhezním způsobem
(formulářová smlouva), ve veřejné dražbě, na burze cenných
papírů - 3 odst. 2 písm. e) a g) ZRS
 Předmět smlouvy: nakládání s
výbušninami, výroba a užití pořadu, poskytování a úhrada
zdravotních služeb, souvislost s doplňkovou činností veřejné
vysoké školy, běžný obchodní styk v rozsahu předmětu
podnikání - 3 odst. 2 písm. d), k), m), n), o), r) ZRS
 Určitá smluvní strana: nepodnikající fyzická osoba, tajná
služba, ústavní instituce, autor nebo výkonný umělec, banka
- 3 odst. 2 písm. c), f), j), p) ZRS
20

21. K některým výjimkám I.
 Hodnota předmětu plnění smlouvy:
• nelze zaměňovat za cenu (uveřejnění podléhá i převod
nemovitosti za 1 Kč, pokud hodnota nemovitosti přesahuje
50000 Kč);
• nelze účelově dělit předmět plnění smlouvy do více dílčích
smluv;
• skutečná cena se (na rozdíl od ZZVZ) neuveřejňuje
 Způsob uzavření smlouvy:
• ve veřejné dražbě, nikoli v soukromé podle 1771 OZ
• zveřejnění nepodléhá závěrkový list, případné dodatky a
změny smlouvy uzavřené na burze mohou na burze
 Určitá smluvní strana:
• osoby uvedené v 8 odst. 3 zákona č. 218/2000 Sb. jsou
po novele zákonem č. 24/2017 Sb. uvedeny v 8 odst. 4.
21

22. K některým výjimkám II.
 Místo plnění smlouvy:
• rozhodující je převažující místo plnění – u synallagmatické
smlouvy jej nelze určit, protože plnění jsou ekvivalentní. U
smluv s více závazky je rozhodující nejhodnotnější, největší,
nejpočetnější plnění.
• určuje se podle OZ, nikoli podle ZDPH.
• lze doporučit jeho jednoznačné určení přímo ve smlouvě.
• V případě synallagmatických smluv s výslovně nesjednaným
místem plnění je východiskem 1954 a 1955 OZ.
• místem plnění může být bankovní účet – vždy, pokud
peněžité plnění přesáhne 270000 Kč ( 4 odst. 1 zákona č.
254/2004 Sb.). Pokud je plněno na účet poskytovatele
platebních služeb v ČR, je místo plnění v ČR, pokud jde o
účet vedený v zahraničí, pak je místo plnění mimo ČR.
22

23. K některým výjimkám III.
 Výjimka v 3 odst. 2 písm. r) ZRS:
Subjekty, které ji mohou využít:
• právnické osoby uvedené v 2 odst. 1 písm. k) a n) ZRS (státní
podnik, národní podnik, veřejně vlastněná obchodní
společnost)
• založeny za účelem uspokojování potřeb majících průmyslovou
nebo obchodní povahu (veřejný zadavatel), založeny za
účelem výzkumu, vývoje nebo zkušebnictví
Další podmínky aplikace výjimky:
• smlouvy jsou uzavřeny v běžném obchodním styku
• jsou uzavřeny v rozsahu předmětu činnosti nebo podnikání
uvedené právnické osoby zapsaného ve veřejném rejstříku
• jejich smluvní stranou není jiná osoba uvedená v 2 odst. 1 ZRS
Souvislost s 7 odst. 3 ZRS.
23

24. K některým výjimkám IV.
 Výjimka v 3 odst. 2 písm. p) ZRS:
• Smluvní stranou musí být banka
• Smlouva musí být chráněna bankovním tajemstvím ( 38 odst.
1 zákona č. 21/1992 Sb., o bankách) – pouze smlouvy
uzavírané bankou při její podnikatelské činnosti uvedené v 1
odst. 1 a 3 zákona o bankách
• Neuplatní se, pokud je druhou smluvní stranou právnická osoba
v 2 odst. 1 ZRS a smlouva se týká používání veřejných
prostředků
 Výjimka v 3 odst. 2 písm. o) ZRS
•
•
•
24

25. Postup při uveřejnění
smlouvy v registru
25

26. Co všechno je třeba k uveřejnění






26

27. Kdo smlouvu uveřejní
 Smlouvu může uveřejnit kterákoli smluvní strana, nejde o
výhradní povinnost osob v 2 odst. 1 ZRS;
 Smluvní strany by se měly dohodnout, která z nich zajistí
uveřejnění smlouvy – následek v 2913 OZ;
 Převzetí smluvní povinnosti uveřejnit smlouvu nezbavuje
protistranu práva na uveřejnění smlouvy;
 Uveřejněním lze pověřit třetí osobu na základě zmocnění
– lze smluvně vyloučit. Zmocnění nezbavuje tu smluvní
stranu, která se smluvně zavázala zajistit uveřejnění,
odpovědnosti za splnění;
 Smluvní strany nemusí uveřejnění smlouvy v registru
smluv zkontrolovat.
27

28. Elektronický obraz smlouvy
 Formát elektronického obrazu musí splňovat 3 podmínky:
• musí být otevřený ( 3 odst. 7 zákona č. 106/1999 Sb.)
• musí být strojově čitelný ( 3 odst. 8 zákona č. 106/1999 Sb.)
• musí být způsobilý přijetí informačním systémem datových
schránek
 Textový obsah finálního znění smlouvy musí být převeden do
jednoho ze správcem registru určených formátů (.pdf, .doc,
.docx, .rtf, .odt, .txt)
• PDF pouze se zachovanou textovou vrstvou, nikoli „fotku“
• TXT neumožňuje zachovat formátování textu
 Na nákresy, mapové podklady, fotodokumentaci se požadavky
na formát nevztahují (+ výjimka v 3 odst. 2 písm. b) ZRS)
28

29. Znečitelnění informací ve smlouvě






Pozn.: znečitelnění se netýká informací uváděných v metadatech
(vyjma aplikace výjimky v 5 odst. 6 ZRS)
29

30. Osobní údaje a jejich uveřejnění
 Týkají se pouze fyzických osob
 Některé osobní údaje podléhají uveřejnění dle 435
OZ
 Uveřejněny mají být osobní údaje, nikoli citlivé údaje (
4 písm. b) zákona č. 101/2000 Sb.)
 Není třeba znečitelnit po právu jinde zveřejněné údaje
jako např. číslo účtu, e-mail, telefon u zástupců a
zaměstnanců právnických osob
 K uveřejnění osobních údajů (nikoli citlivých údajů) není
nutný výslovný souhlas, stačí zákonné licence v 5
30

31. Obchodní tajemství a know-how
 Definice v 504 OZ
 Smluvní strana by měla své obchodní tajemství
vyznačit v elektronickém obrazu textového obsahu
smlouvy – uložit jí tuto povinnost doložkou
 Důvěrné informace podle 1730 OZ uvedené ve
smlouvě nemusí být obchodním tajemstvím
 Obchodním tajemstvím nemůže být celá smlouva
 Obchodním tajemstvím nemohou být informace
týkající se použití veřejných prostředků ( 9 odst. 2
zákona č. 106/1999 Sb.)
 Know-how samo o sobě chráněno není
 Výjimka v 5 odst. 6 ZRS
31

32. Vyplnění metadat v § 5 odst. 5 ZRS
 Nevyplnění metadat vede k fikci neuveřejnění smlouvy
 Obvykle uvedena přímo v textu smlouvy
 Zvláštní právní úprava vůči obecné v 3 odst. 1 ZRS
„Povinná” metadata:
• Identifikace smluvních stran
• Vymezení předmětu smlouvy – přímý i nepřímý předmět
• Celková cena, resp. hodnota předmětu plnění smlouvy – pokud
ji lze zjistit (problém u smluv uzavřených na dobu neurčitou)
• Datum uzavření smlouvy

32

33. Problémy při vyplňování metadat
 Identifikace smluvních stran
• anonymizace jména a příjmení nepodnikající fyzické osoby
nabývající nemovitost (častá chyba)
 Předmět smlouvy
• nekonkrétní vymezení: „kupní smlouva“ nebo „SML-17122016“
 Celková cena
• určuje se obvykle podle zákona č. 151/1997 Sb.
• stejná cena s DPH a bez DPH, pokud není uvedeno ve
smlouvě, jde o cenu včetně DPH
 Datum uzavření smlouvy
• správné určení má vliv na běh pořádkové lhůty v 5 odst. 2
ZRS a na určení lhůty k uveřejnění v 7 odst. 1 ZRS
• smluvní strany by si jej měly vždy výslovně stanovit
33

34. Odeslání správci registru smluv
 Prostřednictvím formuláře „Zveřejnění záznamu“
 K vyplněnému formuláři musí být přiložen elektronický obraz
textového obsahu smlouvy, včetně všech příloh
 K odeslání je nutné mít datovou schránku
 Bez zbytečného odkladu, nejpozději do 30 dní od uzavření smlouvy
 Uveřejnění probíhá automaticky
 Do datové schránky odesílatele zasíláno potvrzení o uveřejnění
smlouvy v registru smluv
• obsahuje metadata a identifikátor smlouvy
• nelze jej pokládat za potvrzení správnosti uveřejnění
• odesíláno i do datových schránek dalších smluvních stran či do
jejich e-mailů
34

35. Opravy uveřejněné smlouvy
Opravy nesprávně uveřejněné smlouvy - podle 5 odst. 7 ZRS
 Prostřednictvím formuláře „Modifikace záznamu“ (nutné znát
identifikátor smlouvy)
 Opravit může pouze osoba, která smlouvu odeslala k uveřejnění
 Opravy lze provést nejpozději do 3 měsíců ode dne uzavření
(nikoli uveřejnění!) smlouvy v registru smluv
 Dodatečná oprava metadat a textu podle 7 odst. 2 ZRS – do 30
dní ode dne zjištění nesprávné aplikace výjimky v 5 odst. 6 ZRS.
Podmínkou je předchozí faktické, avšak právně nesprávné
uveřejnění smlouvy.
Dodatečné uveřejnění smlouvy - 7 odst. 3 ZRS
 Novinka v případě nesprávné aplikace výjimky v 3 odst. 2 písm. r)
ZRS. Dodatečné uveřejnění do 30 dní, pouze pokud smlouva
nebyla uveřejněna.
35

36. Doložky ve smlouvách
36

37.  Doložka o souhlasu s uveřejněním smlouvy „tak
jak je”. Strany konstatují, že ve smlouvě nejsou
informace, které nemohou být uveřejněny, typicky
citlivé údaje a obchodní tajemství.
 Doložka zajišťující přesnou identifikaci
obchodního tajemství, osobních údajů nebo jiných
chráněných informací ve smlouvě. Smluvní strana
může požadovat náhradu škody vzniklé např.
nesprávným (excesivním) vymezením obchodního
tajemství.
 Doložka o způsobu uveřejnění - kdo zveřejní,
zajištění strojově čitelného textu, informace o
zveřejnění. Tuto povinnost lze doplnit o sankci v
případě jejího nesplnění. Je oddělitelná od zbytku
smlouvy, takže má právní účinky i když se smlouva
neuveřejní ( 576 NOZ).

38.  Doložka o provedení dodatečně zjištěných oprav.
Vzhledem k tomu, že opravit nesprávně uveřejněnou
smlouvu může pouze strana, která zajistila uveřejnění,
je vhodné upravit postup, kdy jiná smluvní strana zjistí
chybu (informování o ní, lhůta pro provedení opravy).


39. Další změny ZRS
novelou
39

40. Změny oproti předchozímu znění






41. Newsletter k registru smluv
Helpdesk k registru: helpdesk.fbadvokati.cz /
Školení a konzultace k registru na míru
Testování jak Vaše instituce zveřejňuje smlouvy v
registru
Identifikace právních rizik a doporučení 41

42. www.frankbold.org