מצגת מכירת פעילות וסוגיות מס במוניטין

1. 1
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
www.ahec-tax.co.il
30/5/2019
1

2. 2
.1‫לחברה‬ ‫מיחיד‬ ‫מעבר‬
.2‫מוניטין‬

3. 3
‫כחברה‬ ‫לפעול‬ ‫לעבור‬-‫פעולה‬ ‫דרכי‬
.1"‫הדממה‬"-‫חברה‬ ‫ופתיחת‬ ‫יחיד‬ ‫תיק‬ ‫סגירת‬
.2‫חייבת‬ ‫מכירה‬-‫ב‬ ‫חלק‬'‫הון‬ ‫רווחי‬ ‫לפקודה‬
.3‫סעיף‬ ‫לפי‬ ‫העברה‬104‫א‬

4. 4
‫לחברה‬ ‫כלשהם‬ ‫נכסים‬ ‫העברת‬ ‫אין‬ ‫זו‬ ‫באפשרות‬,‫העסק‬ ‫את‬ ‫מפעילה‬ ‫החדשה‬ ‫החברה‬ ‫אלא‬,‫ואילו‬
‫לשכיר‬ ‫יהפוך‬ ‫היחיד‬/‫בה‬ ‫שירות‬ ‫נותן‬.
‫לכאורה‬ ‫יתרונות‬:‫בפטור‬ ‫נכסים‬ ‫בהעברת‬ ‫צורך‬ ‫אין‬,‫נכסים‬ ‫קיימים‬ ‫לא‬ ‫לכאורה‬ ‫כי‬.
‫חסרונות‬:
‫טענות‬‫למכירת‬‫נכסים‬‫לחברה‬‫על‬‫ידי‬‫רשויות‬‫המס‬‫שעלולות‬‫להביא‬‫לחיובים‬‫בגין‬‫רווחי‬‫הון‬.
‫חשיפות‬:
‫לחברה‬ ‫מיחיד‬ ‫הכנסה‬ ‫בהסבת‬ ‫המדובר‬,‫כיוון‬‫שה‬"‫עץ‬"‫ביחיד‬ ‫נשאר‬.
‫שההכנסה‬ ‫היות‬"(‫פירות‬)"‫בחברה‬,‫המוניטין‬ ‫גם‬ ‫שהועבר‬ ‫בהכרח‬ ‫הרי‬/‫ידע‬/‫לקוחות‬ ‫תיקי‬
‫וכו‬'(‫העץ‬)‫לחברה‬.‫זו‬ ‫העברה‬‫דווחה‬ ‫לא‬(‫מכך‬ ‫המשתמע‬ ‫כל‬ ‫על‬)‫בגין‬ ‫המס‬ ‫את‬ ‫לשלם‬ ‫יש‬ ‫ולכן‬
‫ההון‬ ‫רווחי‬.

5. 5
‫שלצידה‬ ‫מוחשיים‬ ‫והבלתי‬ ‫המוחשיים‬ ‫הנכסים‬ ‫כל‬ ‫על‬ ‫היחיד‬ ‫פעילות‬ ‫מכירת‬
‫סעיף‬ ‫לפי‬ ‫הון‬ ‫רווח‬ ‫במס‬ ‫חייבת‬88‫לפקודה‬.
‫יתרונות‬:
‫חייבת‬ ‫עסקה‬,‫החברה‬ ‫בתיק‬ ‫תדווח‬ ‫ההכנסה‬ ‫ואילך‬ ‫ומכאן‬,‫על‬ ‫הפעילות‬ ‫כי‬ ‫רשמית‬ ‫הצהרה‬
‫לחברה‬ ‫הועברה‬ ‫נכסיה‬ ‫כלל‬.
‫חשיפות‬:
‫על‬ ‫השומה‬ ‫פקיד‬ ‫מול‬ ‫ויכוח‬:
1.‫מוניטין‬ ‫של‬ ‫קיומו‬
2.‫המוניטין‬ ‫שווי‬
3.‫הכנסה‬ ‫מס‬ ‫תקנות‬(‫למוניטין‬ ‫פחת‬ ‫שיעור‬),‫התשס‬"‫ג‬–2003–‫ומדובר‬ ‫במידה‬ ‫לפחת‬ ‫סייג‬
‫מקרוב‬ ‫מוניטין‬ ‫ברכישת‬,‫שהרכישה‬ ‫השומה‬ ‫פקיד‬ ‫של‬ ‫דעתו‬ ‫להנחת‬ ‫הוכח‬ ‫אם‬ ‫אלא‬‫היתה‬
‫בלבד‬ ‫עסקיים‬ ‫ומטעמים‬ ‫לב‬ ‫בתום‬ ‫ונעשתה‬ ‫ההכנסה‬ ‫ייצור‬ ‫לצורך‬ ‫חיונית‬.

6. 6
‫מניות‬ ‫להקצאת‬ ‫בתמורה‬ ‫לחברה‬ ‫נכסיו‬ ‫את‬ ‫מעביר‬ ‫היחיד‬ ‫בו‬ ‫הליך‬
‫בחברה‬.
‫יתרונות‬:
.1‫נכסים‬ ‫לחברה‬ ‫הועברו‬ ‫כי‬ ‫המס‬ ‫מרשויות‬ ‫טענה‬ ‫מונע‬
‫במס‬ ‫החייבים‬ ‫ערטילאיים‬(‫כגון‬-‫מוניטין‬,‫פטנטים‬,‫ידע‬,
‫וכד‬ ‫לקוחות‬ ‫תיקי‬'.)
.2‫ביישום‬ ‫פשטות‬–‫טפסים‬,‫חוזה‬
.3‫במס‬ ‫חיוב‬ ‫אין‬

7. 7
‫מובנה‬ ‫חסרון‬
‫לחברה‬ ‫מהיחיד‬ ‫הפעילות‬ ‫העברת‬ ‫של‬ ‫מהלך‬‫למי‬ ‫מתאים‬ ‫לא‬
‫עסקו‬ ‫את‬ ‫למכור‬ ‫שמתכנן‬/‫ג‬ ‫לצד‬ ‫שלו‬ ‫מוניטין‬'‫נראה‬ ‫בטווח‬
‫לעין‬,
‫בעוד‬‫של‬ ‫בשיעור‬ ‫הון‬ ‫רווח‬ ‫במס‬ ‫מחויב‬ ‫שיחיד‬25%/30%
‫יסף‬ ‫מס‬ ‫לרבות‬3%
‫מיסוי‬ ‫רמות‬ ‫שתי‬ ‫יש‬ ‫בחברה‬-‫חברות‬ ‫מס‬23%,‫בגין‬ ‫ומס‬
‫דיבידנד‬25%/30%‫יסף‬ ‫מס‬ ‫לרבות‬3%.
‫כך‬‫שישולם‬‫של‬ ‫מס‬50%‫הבית‬ ‫עד‬.
7

8. 8
‫העובדות‬
.1‫המערער‬,‫סבא‬ ‫בכפר‬ ‫שיניים‬ ‫מרפאת‬ ‫של‬ ‫ובעלים‬ ‫שיניים‬ ‫רופא‬,‫עד‬ ‫כעצמאי‬ ‫פעל‬
1999,‫הרופא‬ ‫אסף‬ ‫חולים‬ ‫בבית‬ ‫כשכיר‬ ‫לעבודתו‬ ‫במקביל‬.
.2‫בשנת‬1999‫בע‬ ‫חברה‬ ‫המערער‬ ‫הקים‬"‫פעילותו‬ ‫כל‬ ‫את‬ ‫אליה‬ ‫והעביר‬ ‫מ‬.‫נחתם‬
‫החברה‬ ‫לבין‬ ‫בינו‬ ‫הסכם‬,‫כ‬ ‫של‬ ‫בסכום‬ ‫נכסים‬ ‫מכר‬ ‫פיו‬ ‫על‬-240,000‫ש‬"‫וכן‬ ‫ח‬
‫של‬ ‫בסך‬ ‫מוניטין‬2‫מליון‬₪.
.3‫בדו‬"‫לשנת‬ ‫ח‬1999‫המוניטין‬ ‫מכירת‬ ‫על‬ ‫המערער‬ ‫דיווח‬.
.4‫השומה‬ ‫פקיד‬
‫הון‬ ‫רווח‬ ‫במס‬ ‫חויב‬ ‫והמערער‬ ‫מוניטין‬ ‫במכירת‬ ‫מדובר‬ ‫כי‬ ‫המערער‬ ‫טענת‬ ‫את‬ ‫קיבל‬ ‫לא‬
‫בסעיף‬ ‫כקבוע‬88‫לפקודה‬,‫של‬ ‫מלא‬ ‫מס‬ ‫בשיעור‬50%
‫באותה‬ ‫נציין‬‫התקופה‬(‫טרם‬‫תיקון‬132‫לפקודה‬),‫מוניטין‬ ‫מסוג‬ ‫נכס‬ ‫של‬ ‫הונית‬ ‫מכירה‬‫זכתה‬
‫בשיעור‬ ‫מופחת‬ ‫מס‬ ‫לשיעור‬10%‫בלבד‬(‫אינפלציוני‬ ‫כסכום‬)‫עד‬ ‫של‬ ‫שולי‬ ‫מס‬ ‫שיעור‬ ‫חלף‬50%
‫במידה‬‫אחרת‬ ‫זכות‬ ‫של‬ ‫הונית‬ ‫במכירה‬ ‫ומדובר‬.

9. 9
‫בית‬‫המשפט‬
.1‫למיסוי‬ ‫בנוגע‬ ‫סופי‬ ‫הסדר‬ ‫של‬ ‫קיומו‬ ‫בדבר‬ ‫המערער‬ ‫טענת‬
‫המוניטין‬,‫נדחית‬.‫הסכים‬ ‫השומה‬ ‫פקיד‬ ‫כי‬ ‫הוכח‬ ‫לא‬
‫לעובדה‬,‫במכירת‬ ‫דובר‬ ‫כי‬‫מוניטין‬
.2‫מוניטין‬ ‫אצלו‬ ‫קיים‬ ‫היה‬ ‫כי‬ ‫הוכיח‬ ‫לא‬ ‫המערער‬.‫המערער‬
‫בעסקו‬ ‫מוניטין‬ ‫של‬ ‫לקיומו‬ ‫ראיה‬ ‫כל‬ ‫הביא‬ ‫לא‬,‫הונחה‬ ‫לא‬
‫לכך‬ ‫בקשר‬ ‫ראייתית‬ ‫תשתית‬ ‫כל‬,‫למשל‬‫מאגר‬ ‫קיום‬
‫ומכירתו‬ ‫לקוחות‬,‫ואיכות‬ ‫הטוב‬ ‫שמו‬ ‫בדבר‬ ‫עדויות‬
‫השירות‬,‫וכד‬'
9

10. 10
‫המשפט‬ ‫בית‬:
.1‫לקוחות‬ ‫חוג‬ ‫מכירת‬ ‫עם‬ ‫בקשר‬ ‫ראיה‬ ‫כל‬ ‫הביא‬ ‫לא‬ ‫המערער‬,‫לקוחות‬ ‫מרשם‬,‫אי‬ ‫תניית‬ ‫של‬ ‫קיומה‬
‫תחרות‬,‫חי‬ ‫כעסק‬ ‫העסק‬ ‫מכירת‬,‫עשויים‬ ‫אשר‬ ‫מאפיינים‬ ‫באלו‬ ‫וכיוצא‬ ‫מהעסק‬ ‫ידיו‬ ‫מושך‬ ‫כשהוא‬
‫מוניטין‬ ‫מכירת‬ ‫על‬ ‫להצביע‬,‫הצורך‬ ‫או‬ ‫שכזה‬ ‫מאפיין‬ ‫כל‬ ‫של‬ ‫למשקל‬ ‫באשר‬ ‫דעה‬ ‫להביע‬ ‫מבלי‬ ‫וזאת‬
‫מהם‬ ‫חלק‬ ‫או‬ ‫כולם‬ ‫של‬ ‫קיום‬ ‫בהוכחת‬.
.2‫מוניטין‬ ‫של‬ ‫קיומו‬ ‫עם‬ ‫בקשר‬ ‫ראיה‬ ‫כל‬ ‫העדר‬,‫של‬ ‫לכאורה‬ ‫בהעברה‬ ‫שמדובר‬ ‫שעה‬ ‫שבעתיים‬ ‫בולט‬
‫בשליטתו‬ ‫חברה‬ ‫לבין‬ ‫המערער‬ ‫בין‬ ‫המוניטין‬,‫הקליניקה‬ ‫בפעילות‬ ‫ממש‬ ‫של‬ ‫שינוי‬ ‫כל‬ ‫שחל‬ ‫בלא‬.
.3‫מכך‬ ‫יתרה‬,‫מוניטין‬ ‫לקיום‬ ‫טוען‬ ‫שהמערער‬ ‫ככל‬,‫האחוז‬ ‫מוניטין‬ ‫שאינו‬ ‫מוניטין‬ ‫להציג‬ ‫עליו‬ ‫היה‬
‫האישיות‬ ‫בתכונותיו‬,‫להעברה‬ ‫ניתן‬ ‫אינו‬ ‫הדברים‬ ‫מטבע‬ ‫אשר‬ ‫האישי‬ ‫המוניטין‬(‫ע‬"‫א‬7493/98
‫נ‬ ‫שרון‬ ‫שלמה‬'‫לשומה‬ ‫הארצית‬ ‫היחידה‬.)‫שלו‬ ‫האישי‬ ‫מהמוניטין‬ ‫נפרד‬ ‫לא‬ ‫המערער‬,‫הוא‬ ‫שכן‬
‫בקליניקה‬ ‫לעבוד‬ ‫ממשיך‬,‫החברה‬ ‫להקמת‬ ‫קודם‬ ‫שנהג‬ ‫כפי‬ ‫בדיוק‬,‫מתכונת‬ ‫באותה‬,‫שעות‬ ‫באותן‬
‫הכתובת‬ ‫ובאותה‬.
.4‫המוניטין‬ ‫של‬ ‫שוויו‬ ‫חישוב‬ ‫דרך‬ ‫את‬ ‫הוכיח‬ ‫לא‬ ‫אף‬ ‫המערער‬.
.5‫העיד‬ ‫המערער‬,‫יודע‬ ‫היה‬ ‫לו‬ ‫כי‬‫לאשורה‬‫שביצע‬ ‫העסקה‬ ‫של‬ ‫המס‬ ‫תוצאת‬ ‫את‬,‫ממנה‬ ‫בו‬ ‫חוזר‬ ‫היה‬.
‫האמורה‬ ‫לעסקה‬ ‫להיכנס‬ ‫המערער‬ ‫מצא‬ ‫פיסקאלי‬ ‫או‬ ‫כלכלי‬ ‫טעם‬ ‫מה‬ ‫לראות‬ ‫שיקשה‬ ‫הגם‬,‫הרי‬
‫ממנה‬ ‫בו‬ ‫לחזור‬ ‫היה‬ ‫נכון‬ ‫שבה‬ ‫שהקלות‬,‫מוניטין‬ ‫במכירת‬ ‫המדובר‬ ‫אין‬ ‫כי‬ ‫להעיד‬ ‫כדי‬ ‫בה‬ ‫יש‬.
.6‫בגין‬ ‫התמורה‬ ‫משיכת‬ ‫את‬ ‫לראות‬ ‫למערער‬ ‫להציע‬ ‫המשיב‬ ‫את‬ ‫הובילו‬ ‫אלו‬ ‫דברים‬"‫המוניטין‬",
‫כביכול‬,‫כדיבידנד‬,‫לכך‬ ‫סירב‬ ‫המערער‬ ‫אולם‬.‫זו‬ ‫הצעה‬ ‫לקבל‬ ‫למערער‬ ‫ממליץ‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬.
.7‫נדחה‬ ‫הערעור‬.

11. 11
•‫המוניטין‬ ‫לעניין‬,‫בדבר‬ ‫ההוכחה‬ ‫נטל‬ ‫את‬ ‫הרים‬ ‫לא‬ ‫ולפיכך‬ ‫ראיה‬ ‫כל‬ ‫הביא‬ ‫לא‬ ‫הנישום‬ ‫כי‬ ‫מסתבר‬
‫קיום‬‫שיניים‬ ‫השתלות‬ ‫מוניטין‬,‫ביהמ‬ ‫אולם‬"‫ומכר‬ ‫קיום‬ ‫להוכחת‬ ‫הנדרש‬ ‫את‬ ‫זו‬ ‫במסגרת‬ ‫סוקר‬ ‫ש‬
‫ממנו‬ ‫ללמוד‬ ‫וניתן‬ ‫מוניטין‬‫ע‬ ‫נדרש‬ ‫מה‬"‫מוניטין‬ ‫מכירת‬ ‫להוכיח‬ ‫מ‬:
•‫ומכירתו‬ ‫לקוחות‬ ‫מאגר‬ ‫קיום‬,‫בו‬ ‫הניתן‬ ‫השירות‬ ‫ואיכות‬ ‫העסק‬ ‫של‬ ‫הטוב‬ ‫שמו‬ ‫בדבר‬ ‫עדויות‬,‫קיום‬
‫תחרות‬ ‫אי‬ ‫תניית‬,‫חישוב‬ ‫דרך‬ ‫את‬ ‫וכן‬ ‫מהעסק‬ ‫ידיו‬ ‫מושך‬ ‫כשהנישום‬ ‫חי‬ ‫כעסק‬ ‫העסק‬ ‫מכירת‬
‫המוניטין‬.
•‫לפיכך‬‫בעצותיכם‬ ‫היזהרו‬ ‫יועצים‬!!!‫מיחיד‬ ‫מוניטין‬ ‫מכירת‬ ‫בדבר‬ ‫ההמלצה‬ ‫נפוצה‬ ‫אלו‬ ‫בימים‬ ‫גם‬
‫ע‬ ‫בשליטתו‬ ‫לחברה‬"‫של‬ ‫בשיעור‬ ‫מס‬ ‫ישולם‬ ‫המוניטין‬ ‫מכירת‬ ‫שבגין‬ ‫בכך‬ ‫יתרון‬ ‫לייצר‬ ‫מ‬25%‫ולחברה‬
‫מ‬ ‫לתקנות‬ ‫בהתאם‬ ‫פחת‬ ‫הוצאה‬ ‫תותר‬"‫ה‬(‫למוניטין‬ ‫פחת‬ ‫שיעור‬),‫התשס‬"‫ג‬–2003.‫את‬ ‫לבחון‬ ‫מבלי‬
‫מוניטין‬ ‫להוכחת‬ ‫ליכולת‬ ‫התנאים‬,‫לקום‬ ‫העשויה‬ ‫הגדולה‬ ‫החשיפה‬ ‫את‬ ‫בחשבון‬ ‫להביא‬ ‫יש‬,‫מקום‬
‫ו‬ ‫המיסים‬ ‫שרשות‬/‫עסקינן‬ ‫במוניטין‬ ‫כי‬ ‫הטענה‬ ‫יקבלו‬ ‫לא‬ ‫המשפט‬ ‫בתי‬ ‫או‬.
•‫במקרה‬‫פחת‬ ‫לחברה‬ ‫יותר‬ ‫לא‬ ‫כזה‬,‫וברכישה‬ ‫מאחר‬ ‫הפחת‬ ‫התרת‬ ‫אי‬ ‫בדבר‬ ‫לחשיפה‬ ‫מעבר‬ ‫זאת‬
‫מקרוב‬‫עסקינן‬.‫נכס‬ ‫בגין‬ ‫היותה‬ ‫בשל‬ ‫יותר‬ ‫גבוה‬ ‫בשיעור‬ ‫במס‬ ‫תחויב‬ ‫שהתמורה‬ ‫חשיפה‬ ‫קיימת‬ ‫כן‬ ‫כמו‬
‫לפני‬ ‫רכישתו‬ ‫שיום‬ ‫אחר‬ ‫הון‬1.1.2003‫כהכנסה‬ ‫ההכנסה‬ ‫של‬ ‫סיווגה‬ ‫בשל‬ ‫או‬‫פירותית‬.
•‫כמובן‬‫תשלום‬ ‫בשל‬ ‫המזומנים‬ ‫תזרים‬ ‫עלויות‬ ‫את‬ ‫גם‬ ‫בחשבון‬ ‫להביא‬ ‫יש‬ ‫זה‬ ‫מסוג‬ ‫ייעוץ‬ ‫שבמסגרת‬
‫המס‬‫המידי‬‫ההוצאה‬ ‫התרת‬ ‫מול‬ ‫אל‬,‫בכלל‬ ‫אם‬,‫פני‬ ‫על‬10‫שנים‬.
•‫בפס‬ ‫גם‬ ‫עלתה‬ ‫זו‬ ‫מס‬ ‫תקלת‬"‫ד‬‫ביהמ‬ ‫של‬"‫העליון‬ ‫ש‬‫משה‬‫נגד‬ ‫ניסים‬‫פ‬"‫ש‬‫דן‬ ‫גוש‬(‫ע‬"‫א‬5118/13)

12. 12
‫א‬.‫לאומי‬ ‫ביטוח‬-‫סיווג‬ ‫שינוי‬
‫שנתי‬ ‫בסיס‬ ‫על‬ ‫מחושבים‬ ‫הלאומי‬ ‫הביטוח‬ ‫דמי‬ ‫כידוע‬,‫שהפך‬ ‫מי‬ ‫כל‬ ‫כי‬ ‫לוודא‬ ‫יש‬ ‫ולכן‬
‫בחברה‬ ‫לשכיר‬,‫לשכיר‬ ‫מעצמאי‬ ‫סיווג‬ ‫שינוי‬ ‫על‬ ‫יודיע‬‫במיידי‬.
‫ב‬.‫רגולציה‬
‫ספציפיים‬ ‫בחוקים‬ ‫עמידה‬ ‫בחשבון‬ ‫לקחת‬ ‫יש‬(‫עו‬ ‫לגבי‬"‫וכו‬ ‫רופאים‬ ‫ד‬')
‫ג‬.‫מורכב‬ ‫עסק‬ ‫בעל‬ ‫עצמאי‬(‫עובדים‬ ‫הכולל‬,‫נכסים‬,‫וכו‬ ‫התחייבויות‬')
‫באישור‬ ‫לטפל‬ ‫יש‬‫להעברת‬‫העובדים‬,‫זכויות‬ ‫רצף‬ ‫לרבות‬,‫ועוד‬ ‫קופות‬ ‫העברת‬-‫וזאת‬
‫אישורים‬ ‫וקבלת‬ ‫המס‬ ‫לרשויות‬ ‫פנייה‬ ‫באמצעות‬
‫ד‬.‫המניות‬ ‫בעל‬ ‫רכב‬
‫רכבו‬‫המניות‬ ‫בעל‬ ‫של‬,‫שמו‬ ‫על‬ ‫היום‬ ‫עד‬ ‫רשום‬ ‫שהיה‬.‫מהעברה‬‫על‬ ‫יהיה‬ ‫לחברה‬
‫לחשב‬ ‫החברה‬"‫שימוש‬ ‫שווי‬"‫המניות‬ ‫לבעל‬,‫לשנה‬ ‫משנה‬ ‫וגדל‬ ‫הולך‬ ‫שסכומו‬

13. 13
‫פס‬"‫ד‬‫אזימוט‬-‫מוניטין‬‫או‬‫מניות‬?-‫מחוזי‬
‫פס‬"‫ד‬‫פליינג‬‫קרגו‬-‫מוניטין‬‫בחברת‬‫אחזקות‬‫לאחר‬‫פיצול‬‫הפעילות‬
‫העסקית‬-‫עליון‬
‫פס‬"‫ד‬‫תדיראן‬-‫הפרדת‬‫מכירת‬‫המוניטין‬‫ממכירת‬‫העסק‬-‫עליון‬
‫פס‬"‫ד‬‫עינת‬‫זליכוב‬-‫פרישת‬‫שותף‬-‫הוני‬‫או‬‫קצבה‬?-‫מחוזי‬
‫פס‬"‫ד‬‫משה‬‫ניסים‬-‫מה‬‫שבין‬‫מוניטין‬‫עסקי‬‫למוניטין‬‫אישי‬-‫עליון‬
13

14. 14
14

15. 15
‫ביום‬30.12.2018‫פורסם‬‫פס‬"‫ד‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬‫בעניין‬‫שלמה‬‫ריזמן‬‫וחברת‬‫ש‬.
‫ריזמן‬‫בע‬"‫מ‬(‫ע‬"‫מ‬35155-10-14,‫וע‬"‫מ‬35177-10-14)(‫להלן‬:‫המערער‬‫והחברה‬
‫בהתאמה‬).‫חברה‬‫משפחתית‬,‫בה‬‫המערער‬‫נישום‬‫מייצג‬.
‫המערער‬,‫ייסד‬‫בשנת‬1986‫את‬‫חברת‬‫אזימוט‬‫טכנולוגיות‬‫בע‬"‫מ‬(‫להלן‬-‫אזימוט‬)
‫העוסקת‬‫בפיתוח‬,‫ייצור‬‫ושיווק‬‫של‬‫מערכות‬‫ניווט‬‫לווין‬(GPS)‫ותקשורת‬‫נתונים‬
‫לשימוש‬‫צבאי‬‫ואזרחי‬,‫בה‬‫החזיק‬(‫בעצמו‬‫ויחד‬‫עם‬‫החברה‬)-56%‫ממניותיה‬.
‫משנת‬1986‫ועד‬‫שנת‬2003‫שימש‬‫המערער‬‫כמנכ‬"‫ל‬‫ויו‬"‫ר‬‫הדירקטוריון‬‫של‬‫אזימוט‬,
‫ולאחר‬‫מכן‬(‫עקב‬‫מגבלות‬‫רגולטוריות‬)‫חדל‬‫לכהן‬‫כמנכ‬"‫ל‬‫אלא‬‫כיו‬"‫ר‬‫דירקטוריון‬‫פעיל‬
‫בלבד‬.
‫בשנת‬2000‫נרשמו‬‫מניות‬‫אזימוט‬‫למסחר‬‫בבורסה‬‫לני‬"‫ע‬‫בת‬"‫א‬.
15

16. 16
‫בשנים‬2008-2010‫רכשה‬‫אלביט‬‫את‬‫כל‬‫מניות‬‫אזימוט‬‫מכל‬‫בעלי‬‫המניות‬‫לרבות‬
‫הציבור‬.‫בהסכם‬‫רכישת‬‫המניות‬‫מהמערער‬,‫נקבע‬‫כי‬‫המערער‬‫עצמו‬‫מתחייב‬‫להעביר‬
‫לצמיתות‬‫ולהעמיד‬‫לרשות‬‫אלביט‬‫את‬‫המוניטין‬‫שלו‬‫בתחום‬‫הפעילות‬‫של‬‫אזימוט‬‫וכן‬
‫לא‬‫להתחרות‬‫באלביט‬‫במשך‬4‫שנים‬.‫לאחר‬‫המכירה‬‫הנ‬"‫ל‬,‫המשיך‬‫המערער‬‫להיות‬
‫יו‬"‫ר‬‫דירקטוריון‬‫וכן‬‫העניק‬‫שירותי‬‫ניהול‬‫לאלביט‬‫במשך‬‫כשנתיים‬‫ימים‬‫באמצעות‬
‫חברה‬‫בבעלותו‬.‫התשלומים‬‫למערער‬‫בוצעו‬‫על‬‫פני‬‫מספר‬‫שנים‬,‫ותוך‬‫התניות‬‫שונות‬.
‫השאלה‬-‫זיהוי‬‫הנכס‬‫הנמכר‬‫וסיווג‬‫הרווח‬‫בגינו‬-‫האם‬‫יש‬‫למסות‬‫חלק‬(25%‫כפי‬
‫שהצהיר‬‫בדוח‬)‫מהתמורה‬‫ששולמה‬‫למערער‬‫כנגד‬‫מכירת‬‫המוניטין‬‫האישי‬‫לאלביט‬‫או‬
‫כעמדת‬‫פ‬"‫ש‬‫כי‬‫כל‬‫התמורה‬‫הינה‬‫בגין‬‫מכירת‬‫מניות‬‫אזימוט‬.
16

17. 17
‫לעניין‬‫סוגיית‬‫קיום‬‫המוניטין‬‫ומכירתו‬-‫פ‬"‫ש‬‫טען‬‫בין‬‫היתר‬,‫כי‬‫המערער‬‫לא‬‫הוכיח‬‫קיומו‬‫של‬
‫מוניטין‬‫כזה‬,‫ואם‬‫קיים‬,‫הרי‬‫שמדובר‬‫במוניטין‬‫אישי‬‫שכלל‬‫לא‬‫ניתן‬‫להעברה‬,‫ואם‬‫ניתן‬‫להעברה‬
‫לא‬‫הוכח‬‫כי‬‫נמכר‬‫כלל‬,‫ואם‬‫אכן‬‫נמכר‬‫לא‬‫צוין‬‫מהו‬‫שוויו‬‫מתוך‬‫תמורת‬‫העסקה‬,‫אם‬‫בכלל‬‫יש‬‫לו‬
‫שווי‬.‫בנוסף‬‫טען‬‫פ‬"‫ש‬‫כי‬‫גם‬‫אם‬‫היה‬‫כזה‬‫מוניטין‬‫הרי‬‫שהוא‬‫שייך‬‫לעסק‬(‫קרי‬,‫לחברת‬‫אזימוט‬)
‫ולא‬‫לבעל‬‫המניות‬‫שלה‬,‫המערער‬.
‫כמו‬-‫כן‬‫טען‬‫פ‬"‫ש‬‫כי‬‫בהסכם‬‫המכירה‬‫נקבעה‬"‫תמורה‬‫אחידה‬"‫לכל‬‫מניה‬,‫ללא‬‫הבדל‬‫בין‬‫מניות‬
‫המערער‬‫ובין‬‫בעלי‬‫מניות‬‫אחרים‬(‫כולל‬‫הציבור‬).‫דהיינו‬,‫אין‬‫זה‬‫סביר‬‫כי‬‫התמורה‬‫פר‬‫מניה‬
‫למערער‬(‫שמכר‬‫לטענתו‬‫גם‬‫מוניטין‬)‫תהיה‬‫נמוכה‬‫מהתמורה‬‫פר‬‫מניה‬‫ששולמה‬‫לבעלי‬‫מניות‬
‫האחרים‬(‫להלן‬-‫טענת‬‫המחיר‬‫האחיד‬).
‫ביהמ‬"‫ש‬‫קובע‬‫כי‬"‫אין‬‫לקבל‬‫את‬‫עמדת‬‫המשיב‬‫לפיה‬‫מוניטין‬‫הוא‬'‫נכס‬'‫השייך‬‫תמיד‬‫לעסק‬
‫עצמו‬,‫ולא‬‫לבעלי‬‫העסק‬.‫עמדה‬‫זו‬‫אינה‬‫הולמת‬‫את‬‫ההלכה‬‫הפסוקה‬".‫כבר‬‫בפרשת‬‫שרון‬(‫ע‬"‫א‬
7493/98)‫נקבע‬‫כי‬‫אומנם‬‫המוניטין‬(‫המהווה‬‫את‬'‫כוח‬‫המשיכה‬'‫ללקוחות‬‫העסק‬)
17

18. 18
‫מוניטין‬‫בדר‬"‫כ‬‫שייך‬‫לעסק‬/‫תאגיד‬‫עצמו‬,‫אולם‬‫במקרים‬‫מיוחדים‬‫גם‬‫ליחיד‬(‫בעל‬‫מניות‬
‫ושכיר‬‫בתאגיד‬)‫יכול‬‫להיות‬‫מוניטין‬‫נפרד‬‫משל‬‫התאגיד‬‫אשר‬‫בעת‬‫מכירת‬‫התאגיד‬‫ידרוש‬
‫הקונה‬,‫בצדק‬‫עסקי‬,‫לקבל‬‫לידיו‬‫גם‬‫את‬‫המוניטין‬‫האישי‬‫שלו‬.
‫במקרה‬‫דנן‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫מציין‬‫כי‬‫כל‬‫הלקוחות‬‫ובעלי‬‫התפקידים‬‫השונים‬‫שהעידו‬‫בהליך‬‫זה‬
‫ציינו‬‫כי‬‫מצדם‬‫הייתה‬‫זהות‬‫מוחלטת‬‫בין‬‫המערער‬‫לבין‬‫אזימוט‬‫וכי‬‫שמו‬‫הטוב‬‫והמוניטין‬
‫האישי‬‫שלו‬‫הוא‬‫שגרם‬‫ללקוחות‬‫להתקשר‬‫בעסקאות‬‫מהותיות‬‫עמה‬.‫למרות‬‫היות‬‫אזימוט‬
‫חברה‬‫נסחרת‬‫בבורסה‬,‫היא‬‫נחשבה‬‫כ‬"‫חברה‬‫קטנה‬"‫בשוק‬‫עצום‬‫שכזה‬‫אשר‬‫זוהתה‬‫באופן‬
‫מוחלט‬‫עם‬‫המערער‬(‫בעל‬‫מניות‬‫בה‬).
‫אזימוט‬‫הייתה‬'‫מפעל‬‫החיים‬'‫של‬‫המערער‬.‫מעורבותו‬‫יוצאת‬‫הדופן‬‫בעסקי‬‫אזימוט‬(‫גם‬
‫בתקופה‬‫בה‬‫לא‬‫שימש‬‫בתפקיד‬‫פעיל‬‫בה‬),‫שמו‬‫הטוב‬‫והמוניטין‬‫האישי‬‫של‬‫המערער‬‫הם‬‫אלו‬
‫שגרמו‬‫ללקוחות‬‫לבצע‬‫עסקים‬‫עם‬‫אזימוט‬.
18

19. 19
‫ביהמ‬"‫ש‬‫פוסק‬‫כי‬‫בעצם‬‫חתימתו‬‫של‬‫המערער‬‫במסגרת‬‫עסקת‬‫מכירת‬‫המניות‬‫על‬‫התחייבותו‬
‫להעביר‬‫את‬‫המוניטין‬‫האישי‬‫שבידיו‬‫לאלביט‬,‫למעשה‬‫המערער‬‫לא‬‫מוותר‬‫על‬‫תכונותיו‬
‫האישיות‬(‫קרי‬,‫הגורמים‬‫ליצירת‬‫המוניטין‬).‫אלא‬‫על‬‫היכולת‬‫שלו‬‫להמשיך‬‫להפיק‬‫מהן‬‫הנאה‬
‫כלכלית‬/‫פירות‬(‫קרי‬,‫מוניטין‬)‫בעתיד‬.‫לפיכך‬‫נפסק‬,‫כי‬‫למערער‬‫מוניטין‬‫אישי‬‫בר‬‫העברה‬,‫אשר‬
‫במסגרת‬‫עסקת‬‫מיזוג‬‫זו‬‫הועבר‬‫גם‬‫הוא‬!!!
‫ביהמ‬"‫ש‬‫קובע‬‫כי‬‫העדר‬‫קביעת‬"‫תג‬‫מחיר‬"‫נפרד‬‫לשווי‬‫המוניטין‬‫האישי‬‫שהועבר‬‫במסגרת‬
‫העסקה‬(‫כמו‬‫גם‬‫בגין‬‫רכיבים‬‫אחרים‬‫שהתחייב‬‫בגינן‬‫המערער‬‫באותו‬‫עסקה‬)‫אינו‬‫מעיד‬‫על‬‫כך‬
‫כי‬‫לא‬‫נמכר‬‫מוניטין‬,‫אלא‬,‫לכל‬‫היותר‬,‫יכול‬‫להוות‬‫כר‬‫רחב‬‫למחלוקת‬‫בעניין‬‫כימות‬‫השווי‬‫של‬
‫המוניטין‬‫האישי‬.
‫אין‬‫ספק‬‫שללא‬‫התחייבות‬‫זו‬‫מחיר‬‫העסקה‬‫היה‬‫קטן‬‫באופן‬‫משמעותי‬(‫המחיר‬‫ששילמה‬‫אלביט‬
‫בעסקה‬‫גבוה‬‫פי‬2.5‫מהמחיר‬‫ששילמה‬18‫חודשים‬‫קודם‬‫לכן‬‫ברכישת‬‫מניות‬‫בעל‬‫מניות‬‫גדול‬
‫אחר‬).‫אלביט‬‫מעתה‬‫ואילך‬.
19

20. 20
‫סממנים‬‫להעברת‬‫המוניטין‬‫האישי‬:
•‫התחייבותו‬‫לאי‬‫תחרות‬‫באלביט‬‫ל‬-4‫שנים‬
•‫הירתמותו‬‫האקטיבית‬‫בהצלחת‬‫המיזוג‬.
•‫שידול‬‫לקוחות‬‫של‬‫אזימוט‬‫להמשיך‬‫לעבוד‬‫מול‬‫אלביט‬‫הממוזגת‬.
•‫שיחות‬‫הבהרה‬‫והרגעה‬‫עם‬‫לקוחות‬‫וספקים‬‫מרכזיים‬‫של‬‫אזימוט‬‫לשימורם‬.
•‫הצגתה‬‫של‬‫אלביט‬‫כממשיכת‬‫דרכו‬‫של‬‫המערער‬.
‫טענת‬‫המחיר‬‫האחיד‬:
‫עקב‬‫אופי‬‫עסקת‬‫הרכישה‬(‫בדרך‬‫של‬‫מיזוג‬‫משולש‬‫הופכי‬)‫למעשה‬‫התמורה‬‫ששולמה‬
‫לכלל‬‫בעלי‬‫המניות‬‫שיקללה‬‫גם‬‫את‬‫התמורה‬‫למערער‬‫בעבור‬‫מכר‬‫המוניטין‬‫האישי‬‫שלו‬
(‫ראיה‬‫לכך‬‫שהוא‬‫היחידי‬‫שחתם‬‫באופן‬‫אישי‬‫על‬‫התחייבויותיו‬‫האמורית‬‫לעיל‬‫כלפי‬
‫אלביט‬).
20

21. 21
21

22. 22
‫ביום‬6‫בנובמבר‬2016,‫ניתן‬‫פס‬"‫ד‬‫מחזוי‬‫בעניין‬‫פליינג‬‫קרגו‬(‫להלן‬:"‫המערערת‬)"(‫ע‬"‫מ‬23285-09-
12)‫פסק‬‫הדין‬‫דן‬‫בשתי‬‫עסקאות‬‫למכירת‬‫מניות‬‫חברת‬‫בת‬(‫אליה‬‫הועברה‬‫כל‬‫הפעילות‬‫העסקית‬
‫לפני‬‫מספר‬‫שנים‬)‫ועסקה‬‫למכירת‬‫מוניטין‬‫לאותה‬‫חברת‬‫בת‬,‫בסמוך‬‫לאחר‬‫מכר‬‫מניותיה‬‫כאמור‬:
‫האם‬‫כשתי‬‫עסקאות‬‫נפרדות‬‫כפי‬‫שהיו‬‫פני‬‫הדברים‬‫בהסכמים‬‫בפועל‬‫וכטענת‬‫המערערת‬,‫או‬‫שמא‬
‫יש‬‫לראות‬‫בשתי‬‫העסקאות‬‫כעסקת‬‫מכר‬‫אחת‬‫של‬‫מניות‬‫חברת‬‫הבת‬‫בלבד‬,‫כטענת‬‫פקיד‬‫השומה‬.
‫רקע‬:
‫חברת‬‫פליינג‬‫קרגו‬‫בע‬"‫מ‬(‫להלן‬:"‫חברת‬‫האם‬")‫הינה‬‫חברה‬‫אשר‬‫עסקה‬‫בשנים‬1982-2000
‫בפעילות‬‫שילוח‬‫בינלאומית‬‫וכן‬‫בפעילות‬‫בלדרות‬.‫ביום‬1.1.2001‫העבירה‬‫חברת‬‫האם‬‫את‬‫פעילותה‬
‫ל‬-2‫חברות‬‫חדשות‬‫שהוקמו‬‫לצורך‬‫כך‬(‫להלן‬:"‫שינוי‬‫מבנה‬")‫פעילות‬‫השילוח‬‫הבינלאומית‬
‫הועברה‬‫לחברת‬‫אף‬.‫סי‬.(‫פליינג‬‫קרגו‬)‫תובלה‬‫בינלאומית‬‫בע‬"‫מ‬‫ופעילות‬‫הבלדרות‬‫הועברה‬
‫לחברת‬‫אף‬.‫סי‬(‫פליינג‬‫קרגו‬)‫אקספרס‬‫בע‬"‫מ‬.
22

23. 23
‫העברת‬‫הפעילויות‬‫בוצעה‬‫באמצעות‬‫העברת‬‫נכסים‬‫לחברות‬‫החדשות‬‫ללא‬‫חיוב‬
‫במס‬‫בהתאם‬‫להוראות‬‫סעיף‬104‫א‬.‫הודעה‬‫לפקיד‬‫השומה‬‫על‬‫העברת‬‫הנכסים‬‫כללה‬
‫רשימת‬‫נכסים‬‫מוחשיים‬‫בלבד‬‫וללא‬‫כל‬‫זכר‬‫למוניטין‬‫או‬‫נכסים‬‫בלתי‬‫מוחשיים‬
‫אחרים‬.
‫באוקטובר‬2007‫נכרת‬‫הסכם‬‫מכירה‬‫בין‬‫חברת‬‫האם‬‫לבין‬‫חברת‬PostDeutche
International BV‫להלן‬:(DP)‫חברה‬‫זרה‬‫תושבת‬‫הולנד‬,‫במסגרתו‬‫מכרה‬‫חברת‬
‫האם‬‫את‬‫מניות‬‫חברת‬‫הבת‬‫ל‬-DP‫בתמורה‬‫לכ‬-9‫מ‬'₪.‫עוד‬‫על‬‫פי‬‫אותו‬‫הסכם‬‫ומיד‬
‫לאחר‬‫העברת‬‫המניות‬,‫רכשה‬‫חברת‬‫הבת‬‫את‬‫כל‬‫המוניטין‬‫שנותר‬‫בחברת‬‫האם‬
‫בתמורה‬‫לכ‬-531‫מיליון‬₪‫באמצעות‬‫הלוואה‬‫שניתנה‬‫לה‬‫ע‬"‫י‬DP.
23

24. 24
‫לא‬‫למותר‬‫לציין‬‫כי‬‫חברת‬‫האם‬‫ביקשה‬‫להחשב‬‫כחברה‬‫משפחתית‬‫בשנת‬‫המס‬
2007,‫כאשר‬‫מר‬‫דניאל‬‫רייק‬‫אחד‬‫מבעלי‬‫מניותיה‬,‫נחשב‬‫כנישום‬‫מייצג‬.
‫סיווגה‬‫של‬‫החברה‬‫כחברה‬‫משפחתית‬‫מאפשר‬‫לבעלי‬‫המניות‬‫ליהנות‬‫משיעור‬‫מס‬
‫אחיד‬‫של‬20%(‫שיעור‬‫מס‬‫רווח‬‫הון‬‫באותה‬‫עת‬)"‫עד‬‫הבית‬"‫על‬‫רכיב‬‫המוניטין‬
‫המהווה‬‫את‬‫עיקרה‬‫של‬‫העסקה‬‫וזאת‬‫בהתאם‬‫להוראות‬‫סעיף‬91(‫ב‬1()1)‫המחריג‬
‫רווח‬‫הון‬‫בשל‬‫מכירת‬‫מוניטין‬‫מחישוב‬‫המס‬‫בשיטה‬‫הלינארית‬.
‫סווג‬‫תמורת‬‫העסקה‬‫כמכר‬‫מניות‬-‫משמעותו‬‫מס‬‫בשיעור‬‫של‬48%‫על‬‫חלק‬‫רווח‬
‫ההון‬‫שנצמח‬‫עד‬‫ל‬-"‫מועד‬‫הקובע‬"(1.1.2003)‫ויתרת‬‫רווח‬‫ההון‬‫הייתה‬‫מחויבת‬
‫בשיעור‬‫מס‬‫של‬25%-‫חסכון‬‫מס‬‫של‬‫יותר‬‫מ‬-120‫מליוני‬₪!!
24

25. 25
‫ערעור‬‫לעליון‬
‫במרכזם‬‫של‬‫הערעורים‬‫עומדת‬‫שאלת‬‫אופן‬‫המיסוי‬‫של‬‫עסקה‬
‫שהוצגה‬‫כמכר‬‫נפרד‬‫של‬‫מניות‬‫חברת‬‫הבת‬‫ושל‬‫מוניטין‬‫השייך‬
‫לחברת‬‫האם‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬,‫קבל‬‫את‬‫מרבית‬‫ערעור‬‫פקיד‬‫השומה‬‫אך‬
‫אישר‬‫את‬‫מתווה‬‫העסקה‬‫וחלוקת‬‫העסקה‬‫לשני‬‫רכיבים‬
‫נפרדים‬:‫מניות‬‫ומוניטין‬,‫וקיבל‬‫את‬‫ערעור‬‫חברת‬‫הבת‬-
‫והתיר‬‫ניכוי‬‫פחת‬‫בגין‬‫המוניטין‬.
25

26. 26
‫להלן‬‫מספר‬‫נקודות‬‫חשובות‬‫הראויות‬‫לדעתנו‬‫להדגשה‬‫מתוך‬‫הפסק‬:
‫טענות‬‫פקיד‬‫השומה‬‫העיקריות‬(‫לקביעת‬‫מלוא‬‫תמורות‬‫המכר‬-
‫למניות‬‫בלבד‬)‫נסתרו‬‫ובית‬‫המשפט‬‫אשר‬‫כי‬‫העסקה‬‫לפי‬‫שלביה‬
‫כלכלית‬‫ונכונה‬‫ובהחלט‬‫ניתן‬‫להפריד‬‫בין‬‫הנכסים‬.
‫כל‬‫אחד‬‫מהנכסים‬‫שייך‬‫לישות‬‫אחרת‬,‫על‬‫כל‬‫אחד‬‫מהנכסים‬
‫יחולו‬‫כללי‬‫המיסוי‬‫הרלוונטיים‬‫אליו‬.‫בית‬‫המשפט‬‫מאשש‬
‫הדברים‬‫ומציין‬‫את‬‫פרשת‬‫תדיראן‬,‫אשר‬‫גם‬‫בה‬‫היו‬‫שתי‬‫עסקאות‬
‫נפרדות‬.
‫כמו‬‫כן‬,‫נדחו‬‫שתי‬‫טענות‬‫מהותיות‬‫של‬‫פקיד‬‫השומה‬:
.1‫הטענה‬‫לסיווג‬‫מחדש‬‫ולחילופין‬‫מלאכותיות‬‫במתווה‬‫העסקה‬-
‫עקב‬‫כך‬‫שהמוניטין‬‫הועברו‬‫מחברת‬‫האם‬‫לחברת‬‫הבת‬-‫נדחתה‬.
.2‫הטענה‬‫לכך‬‫שלא‬‫ניתן‬‫להפריד‬‫בין‬‫העסק‬‫לבין‬‫המוניטין‬‫הנובע‬
‫ממנו‬-‫נדחתה‬.
26

27. 27
‫בית‬‫המשפט‬‫התערב‬‫באופן‬‫חלוקת‬‫התמורות‬‫בין‬‫הנכסים‬-
‫מניות‬‫ומוניטין‬.
‫כאשר‬‫חלוקת‬‫התמורה‬‫הושפעה‬‫מהדיווח‬‫ומאופי‬‫העסקה‬,
‫ויכול‬‫בהחלט‬‫ובמקרים‬‫אחרים‬‫בית‬‫המשפט‬‫היה‬‫מסכים‬‫גם‬
‫עם‬‫חלוקת‬‫התמורות‬‫בין‬‫המניות‬‫למוניטין‬;
‫חלוקת‬‫התמורות‬‫במקרה‬‫דנן‬‫היתה‬‫קיצונית‬:‫ייחוס‬‫של‬
‫מתחת‬‫ל‬5%‫מהעסקה‬‫הכוללת‬‫למניות‬,‫ויותר‬‫מ‬-95%
‫למוניטין‬.
‫לדעתנו‬-‫חלוקה‬‫אחרת‬‫סבירה‬‫יותר‬,‫יתכן‬‫והיתה‬‫מאושרת‬
‫כפי‬‫שהיא‬‫בביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬.
27

28. 28
‫חברת‬‫הבת‬‫נמכרה‬‫ללקוח‬‫העיקרי‬‫שלה‬‫שהיווה‬‫מעל‬75%
‫מהכנסותיה‬.‫ולכן‬‫יכול‬‫להיות‬‫כי‬‫רכישת‬‫המוניטין‬‫ישרת‬‫את‬
‫הרוכשת‬‫מול‬‫יתר‬‫לקוחותיה‬‫המהווים‬25%‫מהכנסתה‬,‫אך‬
‫סביר‬‫יותר‬‫שהרכישה‬‫נעשתה‬‫לשם‬‫חסכון‬‫בעלויות‬‫של‬‫הקונה‬,
‫ולא‬‫לשם‬‫המשך‬‫פעילות‬‫מול‬‫צדדים‬‫שלישיים‬.‫ולכן‬‫במקרה‬‫זה‬
-‫תשלום‬‫כה‬‫גבוה‬‫עבור‬‫מוניטין‬‫וסכום‬‫כה‬‫נמוך‬‫עבור‬‫המניות‬-
‫לא‬‫סביר‬.
‫נקודת‬‫אור‬-‫במקרה‬‫בו‬‫לעסק‬‫מגוון‬‫לקוחות‬‫רבים‬‫סביר‬‫כי‬
‫יהיה‬‫מוניטין‬‫ובסכום‬‫ניכר‬.
28

29. 29
‫קבוצת‬‫פליינג‬‫קרגו‬‫על‬‫מרבית‬‫חברותיה‬‫ופעילויותיה‬
‫ממשיכה‬‫לפעול‬‫כעסק‬‫חי‬‫לאחר‬‫עסקת‬‫המכר‬,‫כאשר‬
‫המוניטין‬‫הטמון‬‫בשמה‬‫המסחרי‬‫ובאיכות‬‫השירותים‬‫שהיא‬
‫מעניקה‬‫ללקוחותיה‬‫נשאר‬‫בידיה‬.
‫ולכן‬‫לא‬‫סביר‬‫שהיא‬‫נפרדה‬‫ממלוא‬‫המוניטין‬‫שברשותה‬,‫אלא‬
‫רק‬‫מחלק‬‫קטן‬‫ממנו‬.
‫נקודת‬‫אור‬-‫מכירת‬‫חברה‬‫לצד‬‫ג‬,'‫אשר‬‫לאחריה‬‫בעל‬
‫המניות‬‫נפרד‬‫מהחברה‬‫ומעסקיה‬,‫יכולה‬‫לתמוך‬‫במכר‬
‫מוניטין‬.
29

30. 30
‫בהסכם‬-‫נקבע‬‫כי‬‫לחברת‬‫הבת‬‫יש‬‫זכות‬‫בלתי‬‫הדירה‬‫להשתמש‬
‫בסימני‬‫המסחר‬‫ובלוגו‬‫של‬‫פליינג‬‫קרגו‬‫ובאתרי‬‫האינטרנט‬‫שלה‬.
‫רכיב‬‫אשר‬‫תומחר‬‫הן‬‫בהערכת‬‫השווי‬‫של‬‫החברה‬‫והן‬‫בהערכת‬
‫השווי‬‫שנעשתה‬‫על‬‫ידי‬‫רשות‬‫המסים‬,‫והוא‬‫הרכיב‬‫היחיד‬‫עליו‬
‫לא‬‫היו‬‫חלוקים‬‫הצדדים‬,‫ונקבע‬‫בפסק‬‫כי‬‫הוא‬‫הוא‬‫שווי‬
‫המוניטין‬(12.4‫מליון‬).
‫נקודת‬‫אור‬-‫במידה‬‫ובהערכת‬‫השווי‬‫היה‬‫סכום‬‫גבוה‬‫יותר‬
‫מיוחס‬‫לנכס‬‫הספציפי‬‫של‬‫המותג‬,‫היתה‬‫המחלוקת‬‫מצטמצמת‬
‫לשווי‬‫בלבד‬.
30

31. 31
‫הפחתת‬‫המוניטין‬‫לפי‬‫תקנות‬‫הפחת‬‫ורכישת‬‫נכס‬‫בין‬‫צדדים‬
‫קשורים‬
‫למרות‬‫שנקבע‬‫כי‬‫יש‬‫לראות‬‫ברכישת‬‫המוניטין‬‫כרכישה‬
‫מקרוב‬(‫אף‬‫שברגע‬‫הרכישה‬-‫חברת‬‫הבת‬‫כבר‬‫לא‬‫היתה‬‫בת‬
‫של‬‫חברת‬‫האם‬,‫אלא‬‫של‬‫הרוכשת‬)‫הרי‬‫שנקבע‬‫כפי‬‫שתקנות‬
‫הפחת‬‫על‬‫מוניטין‬‫מאפשרות‬-‫כי‬‫במקרה‬‫שהרכישה‬‫היתה‬
‫חיונית‬‫לצורך‬‫ייצור‬‫ההכנסה‬,‫נעשתה‬‫בתום‬‫לב‬,‫ומטעמים‬
‫עסקיים‬‫בלבד‬,‫יותר‬‫ניכוי‬‫פחת‬,‫וכך‬‫נקבע‬.
‫הוצאות‬‫מימון‬‫בגין‬‫החזר‬‫ההלוואה‬‫שנטלה‬‫חברת‬‫הבת‬
‫מהרוכשת‬‫על‬‫מנת‬‫לממן‬‫את‬‫עסקת‬‫רכישת‬‫המוניטין‬-
‫הותרו‬‫בגין‬‫הסכום‬‫שנקבע‬‫כמוניטין‬.
31

32. 32
‫לסוגיה‬ ‫התייחסותנו‬ ‫לסיכום‬
‫בית‬‫המשפט‬‫העליון‬‫קובע‬-"‫מבחינה‬‫משפטית‬,‫הבעלות‬
‫במוניטין‬‫של‬‫עסק‬,‫עוסק‬,‫מוצר‬‫או‬‫שירות‬‫הנובעים‬‫מאותה‬
‫פעילות‬‫עסקית‬‫ניתנת‬‫להפרדה‬,‫במובן‬‫זה‬‫שאין‬‫דרישה‬‫כי‬‫כולם‬
‫יהיו‬‫מרוכזים‬‫בידי‬‫אותו‬‫אדם‬".
‫לאחרונה‬‫ניתן‬‫פסק‬‫בעניין‬‫רייזמן‬‫וגם‬‫הוא‬‫מאשר‬‫קיומם‬‫של‬‫שני‬
‫נכסים‬‫נפרדים‬‫באותה‬‫עסקה‬‫הן‬‫מכר‬‫מניות‬‫והן‬‫מכר‬‫מוניטין‬.
‫נראה‬‫כי‬‫ייטב‬‫לרשות‬‫המסים‬,‫ובודאי‬‫ייטב‬‫לציבור‬‫הנישומים‬,‫אם‬
‫טענת‬‫המלאכותיות‬‫לא‬‫תעלה‬‫בכל‬‫דיון‬‫שומה‬‫ובכל‬‫ערכאה‬
‫שיפוטית‬,‫ורשות‬‫המסים‬‫תיתן‬‫לציבור‬‫הנישומים‬‫קרדיט‬,‫שאת‬
‫עסקאותיהם‬,‫בודאי‬‫בסדרי‬‫גודל‬‫מהותיים‬,‫מלווה‬‫גם‬‫חשיבה‬
‫כלכלית‬‫ועסקית‬.
32

33. 33
33

34. 34
‫ביום‬22/7/2015‫ניתן‬‫בביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫פס‬"‫ד‬‫תדיראן‬‫בע‬"‫מ‬‫נ‬'‫פשמ‬"‫ג‬(‫ע‬"‫א‬
749/13).‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫מקבל‬‫את‬‫ערעור‬‫חברת‬‫תדיראן‬‫על‬‫פסק‬‫דינו‬‫של‬‫כבוד‬
‫השופט‬‫אלטוביה‬‫וקובע‬,‫כפי‬‫שנפרט‬‫להלן‬,‫כי‬‫במקרים‬‫מסוימים‬‫ניתן‬‫למכור‬‫את‬
‫העסק‬‫כ‬"‫עסק‬‫חי‬"‫במנותק‬‫ממכירת‬‫המוניטין‬.
‫רקע‬‫עובדתי‬:
‫במסגרת‬-‫רה‬‫ארגון‬‫שבצעה‬‫תדיראן‬‫בשנת‬1996,‫היא‬‫העבירה‬‫את‬‫פעילויותיה‬,
‫אותן‬‫ביצעה‬‫באמצעות‬‫חטיבות‬,‫לחברות‬‫בנות‬,‫זאת‬‫במסגרת‬‫שינוי‬‫מבנה‬‫לפי‬‫חלק‬
‫ה‬2‫לפקודה‬(‫סעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬).‫בתחום‬‫הקשר‬,‫הועברה‬‫פעילות‬‫חטיבות‬‫הקשר‬
‫לחברת‬‫הבת‬‫תדיראן‬‫קשר‬.‫בהסכם‬‫נפרד‬‫נקבע‬,‫כי‬‫תדיראן‬‫נותנת‬‫לתדיראן‬‫קשר‬
‫זכות‬‫שימוש‬‫בלבד‬‫בשם‬‫המסחרי‬‫ובלוגו‬.
34

35. 35
‫בשנת‬1999‫מכרה‬‫תדיראן‬‫את‬‫אחזקותיה‬‫בתדיראן‬‫קשר‬‫לצד‬‫ג‬'.‫נחתמו‬3‫הסכמים‬‫נפרדים‬:
•‫מכירת‬‫המניות‬‫תמורת‬109‫מיליון‬$
•‫מכירה‬‫לתדיראן‬‫קשר‬‫של‬‫זכות‬‫שימוש‬‫בלתי‬‫הדירה‬‫ורישיון‬‫בלתי‬‫הדיר‬‫להשתמש‬‫בלוגו‬‫ובשם‬:
"Tadiran Communications Ltd",‫תמורת‬15‫מיליון‬$
•‫התחייבות‬‫לאי‬‫תחרות‬‫בתדיראן‬‫קשר‬‫תמורת‬20‫מיליון‬$.
‫בדו‬"‫ח‬‫שהוגש‬‫לשנת‬‫המס‬1999‫דיווחה‬‫החברה‬‫על‬‫כלל‬‫התמורות‬‫כמכירה‬‫אחת‬‫ורק‬‫בעת‬‫קיום‬
‫דיוני‬‫השומה‬‫בשנת‬2004‫ביקשה‬‫החברה‬‫להגיש‬‫דו‬"‫ח‬‫מתקן‬,‫לפיו‬‫שיעור‬‫המס‬‫החל‬‫על‬‫מכירת‬
‫השם‬‫המסחרי‬‫והלוגו‬‫הוא‬‫שיעור‬‫המס‬‫החל‬‫על‬‫מוניטין‬.
‫פ‬‫קיד‬‫השומה‬‫הסכים‬‫לקבל‬‫הדו‬"‫ח‬‫המתקן‬‫אולם‬‫סירב‬‫להכיר‬‫בהסכם‬‫כהסכם‬‫למכירת‬‫מוניטין‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬‫קיבל‬‫טענות‬‫פקיד‬‫השומה‬‫וקבע‬‫כי‬‫המוניטין‬‫הועברו‬‫לתדיראן‬‫קשר‬‫כבר‬‫ב‬-1996
‫עם‬‫העברת‬‫העסק‬‫החי‬‫ולפיכך‬,‫לא‬‫נותר‬‫בבעלות‬‫תדיראן‬‫מוניטין‬‫אותו‬‫יכולה‬‫הייתה‬‫למכור‬‫ב‬-
1999.
35

36. 36
‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬(‫כב‬'‫השופטת‬‫א‬'‫חיות‬‫והערות‬‫הנשיאה‬‫מ‬'‫נאור‬),‫הופך‬‫את‬‫פסק‬‫דינו‬‫של‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫המחוזי‬‫וקובע‬:
•‫הסימן‬‫המסחרי‬,‫השם‬‫והלוגו‬‫מהווים‬,‫בתנאים‬‫מסוימים‬,‫כלי‬‫קיבול‬‫של‬‫נכס‬‫המוניטין‬
‫ואמצעי‬‫להגנה‬‫עליו‬.‫גם‬‫לאחר‬‫השינוי‬‫המבני‬‫שביצעה‬‫תדיראן‬‫ב‬-1996‫נשתמר‬‫בידי‬
‫תדיראן‬‫נכס‬‫המוניטין‬‫שצברה‬‫בעשרות‬‫שנות‬‫פעילותה‬.‫רק‬‫עם‬‫מכירת‬‫תדיראן‬‫קשר‬‫ב‬-
1999‫נמכר‬‫נכס‬‫זה‬‫על‬‫ידי‬‫תדיראן‬.
•"‫המבנה‬‫התאגידי‬‫אינו‬‫חזות‬‫הכל‬…"‫אומר‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬.‫במקרה‬‫זה‬,‫כיוון‬‫שהסכם‬
1996‫היווה‬‫שנוי‬‫מבני‬‫בתוך‬‫הקבוצה‬,‫ועדיין‬‫נשמר‬‫בידי‬‫תדיראן‬‫שליטה‬‫מלאה‬‫בתדיראן‬
‫קשר‬,‫יש‬‫בכך‬‫כדי‬‫להעיד‬‫כי‬‫במועד‬‫שינוי‬‫המבנה‬‫לא‬‫הועבר‬‫המוניטין‬‫לתדיראן‬‫קשר‬.
‫ובלשון‬‫ביהמ‬"‫ש‬:"…‫גם‬‫לאחר‬‫ההסכם‬‫מ‬-1996‫לא‬‫משכה‬‫תדיראן‬‫ידיה‬‫מעסקי‬‫הקשר‬
‫ולא‬‫נפרדה‬‫מהם‬‫שכן‬‫העברת‬‫הפעילות‬‫בתחום‬‫הקשר‬‫מתדיראן‬‫לתדיראן‬‫קשר‬‫כחברת‬
‫בת‬‫בשנת‬1996,‫הייתה‬‫למעשה‬‫סוג‬‫של‬"‫העברה‬‫בתוך‬‫המשפחה‬…".
36

37. 37
•‫במערכת‬‫יחסים‬‫של‬‫יצרן‬‫שערך‬‫רה‬-‫ארגון‬‫תאגידי‬‫והעביר‬‫את‬‫פעילות‬
‫הייצור‬‫לחברה‬‫בת‬‫בה‬‫הוא‬‫ממשיך‬‫לשלוט‬‫באופן‬‫מלא‬,‫אין‬‫בהלכה‬‫הקובעת‬‫כי‬
‫המוניטין‬‫שייכים‬‫ליצרן‬(‫ביהמ‬"‫ש‬‫מציין‬‫את‬‫הלכת‬‫ליבוביץ‬,'‫אליה‬‫הפנה‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫המחוזי‬),‫כדי‬‫לשלול‬‫אפשרות‬‫כי‬‫המוניטין‬‫נותר‬‫בידי‬‫החברה‬‫בה‬‫נצמח‬‫לפני‬‫שינוי‬
‫המבנה‬‫ולא‬‫עבר‬‫לחברת‬‫הבת‬‫שהפכה‬‫ליצרן‬.
•‫ביהמ‬"‫ש‬‫בוחן‬‫את‬‫תקופת‬‫צמיחת‬‫המוניטין‬‫וקובע‬‫כי‬‫אין‬‫לקבל‬‫את‬‫קביעת‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫המחוזי‬‫לפיה‬‫המוניטין‬‫הנמכר‬‫נצמח‬‫בתדיראן‬‫קשר‬‫ממועד‬‫שינוי‬‫המבנה‬‫ועד‬
‫למכירתה‬.‫המוניטין‬‫נצמח‬‫בתדיראן‬‫בעשרות‬‫שנות‬‫קיומה‬‫ופעילותה‬,‫עובר‬‫לשינוי‬
‫המבנה‬,‫ונותר‬‫בבעלותה‬.
•‫הסכם‬‫אי‬‫תחרות‬‫מהווה‬‫סממן‬‫חשוב‬‫למכירת‬‫מוניטין‬.
37

38. 38
•‫כבוד‬‫הנשיאה‬,‫מ‬'‫הרה‬ ‫שפעולת‬ ‫העובדה‬ ‫חשיבות‬ ‫את‬ ‫מדגישה‬ ‫נאור‬-‫מבנה‬ ‫כשינוי‬ ‫בוצעה‬ ‫ארגון‬
‫סעיף‬ ‫לפי‬104‫לפקודה‬ ‫א‬,‫למועד‬ ‫מס‬ ‫דחיית‬ ‫המהווה‬‫המניות‬ ‫מכירת‬.‫שקילות‬ ‫קיימת‬ ‫זה‬ ‫במצב‬
‫שינוי‬ ‫את‬ ‫עשתה‬ ‫אילולא‬ ‫מחויבת‬ ‫הייתה‬ ‫בהם‬ ‫מס‬ ‫שיעורי‬ ‫באותם‬ ‫תחויב‬ ‫כי‬ ‫בקביעה‬ ‫כלכלית‬
‫המבנה‬.
•‫למרות‬‫הסייגים‬ ‫כל‬,‫ביהמ‬"‫העליון‬ ‫ש‬‫מכירת‬ ‫הפרדת‬ ‫את‬ ‫מאפשר‬/‫ממכירת‬ ‫המוניטין‬ ‫העברת‬/
‫העסק‬ ‫או‬ ‫המניות‬ ‫העברת‬.‫פסה‬ ‫של‬ ‫הרבה‬ ‫חשיבותו‬"‫הינה‬ ‫ד‬,‫לדעתנו‬,‫נמכרות‬ ‫בהן‬ ‫בעסקאות‬
‫מניות‬‫חברת‬‫או‬ ‫האם‬ ‫החברה‬ ‫בידי‬ ‫מוניטין‬ ‫מכירת‬ ‫עם‬ ‫במשותף‬ ‫חברות‬ ‫בקבוצת‬ ‫נכדה‬ ‫או‬ ‫בת‬
‫היחידים‬ ‫המניות‬ ‫בעלי‬,‫בפסה‬ ‫כאמור‬"‫ד‬,‫מוניטין‬ ‫של‬ ‫קיומו‬ ‫להוכחת‬ ‫בכפוף‬.
38

39. 39
39

40. 40
‫ביום‬24‫בדצמבר‬2018‫ניתן‬‫פס‬"‫ד‬‫עינת‬‫זליכוב‬‫נ‬'‫פ‬"‫ש‬‫תל‬‫אביב‬3(‫ע‬"‫מ‬-05-14257
16‫וע‬"‫מ‬‫נוסף‬).‫פס‬"‫ד‬‫זה‬‫הינו‬‫פס‬"‫ד‬‫נוסף‬‫של‬‫כב‬'‫השופט‬‫הארי‬‫קירש‬,‫סיווג‬
‫תקבולים‬‫שהתקבלו‬‫בעת‬‫פרישת‬‫שותף‬‫משותפות‬.
‫המערערת‬,‫הינה‬‫אלמנתו‬‫של‬‫עו‬"‫ד‬‫אריאל‬‫זליכוב‬‫ז‬"‫ל‬,‫שותף‬‫בשותפות‬‫גורניצקי‬,
‫אשר‬‫נפטר‬‫ב‬-2009.‫בהתאם‬‫להסכם‬‫השותפות‬,‫הייתה‬‫המערערת‬‫זכאית‬‫לקבל‬
‫כיורשת‬,‫משך‬4‫שנים‬,‫שיעור‬‫מסוים‬‫מרווחי‬‫השותפות‬,‫שהצטברו‬‫בפועל‬‫לסך‬‫של‬
‫כ‬-8‫מיליון‬₪.
‫המערערת‬‫ראתה‬‫בתקבולים‬‫שקיבלה‬,‫סכומי‬‫פנסיה‬,‫המהווים‬‫לטענתה‬‫הכנסה‬
‫מקצבה‬,‫לפי‬‫סעיף‬2(5)‫לפקודת‬‫מס‬‫הכנסה‬.
40

41. 41
‫בהתאם‬‫טענה‬,‫כי‬‫יחול‬‫פטור‬‫בהתאם‬‫לסעיף‬9‫ב‬‫לפקודה‬‫ובנוסף‬,‫טענה‬‫כי‬‫בהתאם‬
‫לסעיף‬3(‫ו‬)‫ו‬-125‫א‬‫לפקודה‬,‫יחול‬‫שיעור‬‫מס‬‫של‬‫עד‬40%.
‫לחילופין‬‫טענה‬,‫כי‬‫יש‬‫לראות‬‫בתקבולים‬-‫מכירת‬‫מוניטין‬‫וזכויות‬‫ע‬"‫פ‬‫הסכם‬
‫השותפות‬.
‫טענת‬‫פקיד‬‫השומה‬-‫התקבולים‬‫מהווים‬‫הכנסה‬‫מעסק‬‫או‬‫משלח‬‫יד‬,‫שאינה‬‫מיגיעה‬
‫אישית‬,‫כיוון‬‫שנגזרו‬‫מסכום‬‫רווחי‬‫השותפות‬‫ושאינם‬‫מיגיעתה‬‫האישית‬‫של‬
‫המערערת‬‫כיוון‬‫שמעמדה‬‫דומה‬‫לשותף‬‫פאסיבי‬‫ולחילופין‬,‫תמורה‬‫ממכירת‬‫הזכויות‬
‫בשותפות‬,‫ולא‬‫מוניטין‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫בוחן‬‫האם‬‫יש‬‫לראות‬‫בתקבולים‬"‫קצבה‬"‫כטענתה‬‫של‬‫המערערת‬,‫ומונה‬
‫מספר‬‫מאפיינים‬‫המעידים‬‫על‬‫סיווג‬‫התקבול‬‫כ‬"‫קצבה‬".
41

42. 42
‫מאפייני‬‫קצבה‬
1:‫מחזוריות‬.2.‫סכום‬‫קבוע‬.3.‫תקופת‬‫התשלום‬‫ארוכה‬.4.‫גובה‬‫הקצבה‬‫נקבע‬‫על‬‫בסיס‬
‫צבירת‬‫זכאות‬‫כלשהי‬‫כגון‬‫ותק‬,‫תרומה‬,‫סכום‬‫נחסך‬‫וכו‬.5.‫המקורות‬‫לתשלום‬‫מהפרשת‬
‫סכומים‬‫בעבר‬‫ע‬"‫י‬‫המשלם‬‫ו‬/‫או‬‫המקבל‬.6.‫יעוד‬‫סוציאלי‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫קובע‬‫כי‬‫התשלומים‬‫אכן‬‫שולמו‬‫באופן‬‫מחזורי‬‫ורציף‬‫אולם‬‫כיוון‬‫שהם‬‫נגזרים‬
‫מרווחי‬‫השותפות‬,‫הרי‬‫תכונת‬‫היציבות‬‫של‬‫תשלום‬‫סכום‬‫קבוע‬,‫לא‬‫מתקיימת‬.
‫לטעמו‬,‫תקופת‬‫תשלום‬‫של‬4‫שנים‬‫אינה‬‫ארוכה‬‫דיה‬‫כדי‬‫לתמוך‬‫בסיווג‬‫התשלומים‬‫כפנסיה‬,
‫בעיקר‬‫כשבאים‬‫לבחון‬‫האם‬‫תושג‬‫המטרה‬‫של‬‫הדאגה‬‫לרווחת‬‫השותף‬‫הפורש‬‫ובני‬‫משפחתו‬.
42

43. 43
‫בנוסף‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫נותן‬‫חשיבות‬‫למבנה‬‫הסכם‬‫השותפות‬‫הקובע‬‫תשלומים‬
‫לשותף‬‫מפסיק‬‫ב‬-4‫נסיבות‬(‫שותף‬‫מעביר‬,‫שותף‬‫מוצא‬,‫שותף‬‫פורש‬‫ושותף‬
‫נפטר‬)‫וקובע‬‫כי‬‫קיים‬‫היבט‬‫מובהק‬‫של‬‫רכישת‬‫זכויות‬‫השותף‬‫המפסיק‬‫ולא‬
‫ניכר‬‫שוני‬‫במקרה‬‫של‬‫שותף‬‫פורש‬‫או‬‫נפטר‬‫בהיבט‬‫ה‬"‫סוציאלי‬"‫אלא‬
‫המסלולים‬‫דומים‬‫לשותף‬‫מפסיק‬‫אחר‬,‫לפיכך‬,‫מסקנת‬‫ביהמ‬"‫ש‬-‫שפריסת‬
‫התשלומים‬‫נועדה‬‫לצרכי‬‫הפירמה‬.
‫על‬‫מנת‬‫להיכנס‬‫בגדר‬‫קצבה‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫נותן‬‫משקל‬‫רב‬‫לייעוד‬‫הסוציאלי‬‫של‬
‫תשלום‬‫קצבה‬‫כמבטא‬‫דאגה‬‫לרווחת‬‫המקבל‬.
43

44. 44
‫לדעתו‬,‫חישוב‬‫סכום‬‫התקבולים‬‫על‬‫בסיס‬‫רווחי‬‫השותפות‬‫בלבד‬,‫לזמן‬‫קצר‬,‫אינו‬
‫עולה‬‫בקנה‬‫אחד‬‫עם‬‫מטרה‬‫סוציאלית‬,‫כנדרש‬‫במקרה‬‫של‬‫תשלום‬"‫קצבה‬" : "‫יש‬
‫לצפות‬‫כי‬"‫משענת‬‫כלכלית‬"‫תובטח‬‫לשאירי‬‫שותפים‬‫ללא‬‫כל‬‫קשר‬‫לרווחיות‬
‫תקופתית‬,‫כפי‬‫שיש‬‫לצפות‬‫כי‬‫היא‬‫תשולם‬‫לאורך‬‫שנים‬‫רבות‬‫ובסכומים‬‫מדודים‬,
‫ולאו‬‫דווקא‬‫במיליוני‬‫שקלים‬‫על‬‫פני‬‫תקופה‬‫קצרה‬‫יחסית‬.
‫ביהמ‬"‫ש‬‫רואה‬‫במטרה‬‫שלשמה‬‫נפרסו‬‫התשלומים‬‫על‬‫פני‬‫תקופת‬‫התשלום‬,‫בנסיבות‬
‫המקרה‬‫הנדון‬‫כפריסה‬‫שנועדה‬‫להקל‬‫על‬‫תזרים‬‫המזומנים‬‫של‬‫הפירמה‬.
‫לפיכך‬‫ביהמ‬ ‫קובע‬"‫זכויות‬ ‫במכירת‬ ‫אלא‬ ‫בקצבה‬ ‫דנן‬ ‫במקרה‬ ‫המדובר‬ ‫אין‬ ‫כי‬ ‫ש‬
‫המוניטין‬ ‫טענת‬ ‫את‬ ‫מקבל‬ ‫אינו‬ ‫ואף‬ ‫בשותפות‬.
44

45. 45
‫אופי‬‫התקבולים‬‫הינו‬‫הוני‬
‫ככלל‬,‫ביציאת‬‫שותף‬‫משותפות‬‫מתרחשת‬‫מכירה‬‫של‬‫זכויותיו‬‫לשותפים‬
‫הממשיכים‬(‫כולם‬‫או‬‫מקצתם‬...)
‫יום‬‫רכישת‬‫הזכויות‬
‫יום‬‫רכישת‬‫הזכויות‬-‫יש‬‫לראות‬‫בנכס‬‫כמורכב‬‫משכבות‬‫שונות‬‫ממועד‬‫הכניסה‬
‫לשותפות‬,‫ע‬"‫פ‬‫שיעור‬‫השותפות‬‫המקורי‬‫והשכבות‬‫שנוספו‬.
‫בהעדר‬‫נתונים‬‫ועל‬‫מנת‬‫למנוע‬‫התדיינות‬‫קובע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫ע‬"‫פ‬‫שיעור‬‫שותפות‬
‫מקורי‬‫והיתרה‬‫במועד‬‫אמצע‬‫תקופה‬.
45

46. 46
‫מעסק‬ ‫הכנסה‬ ‫האם‬-2(1)
‫ביהמ‬"‫ש‬‫דוחה‬,‫הכנסה‬ ‫בגדר‬ ‫הינם‬ ‫התקבולים‬ ‫כי‬ ‫הטענות‬ ‫את‬
2(1)‫של‬"‫פאסיבי‬ ‫שותף‬"‫המערערת‬ ‫בידי‬,‫כיוון‬ ‫זאת‬
‫זיקה‬ ‫כל‬ ‫נטולת‬ ‫הייתה‬ ‫שהמערערת‬,‫מעמד‬ ‫או‬ ‫בעלות‬ ‫של‬
‫כי‬ ‫ומבהיר‬ ‫המשלמת‬ ‫לשותפות‬ ‫ביחס‬‫לעמדתו‬,
‫בדומה‬‫בפס‬ ‫לקביעתו‬"‫שפירא‬ ‫רבי‬ ‫ד‬" :‫אישית‬ ‫יגיעה‬ ‫בהעדר‬
‫לא‬ ‫מהשותפות‬ ‫מוחלט‬ ‫ניתוק‬ ‫קיים‬ ‫וכאשר‬ ‫רווחים‬ ‫להשאת‬
‫פאסיבי‬ ‫כשותף‬ ‫שפרש‬ ‫בנישום‬ ‫לראות‬ ‫ניתן‬…‫כמה‬ ‫אחת‬ ‫על‬
‫וכמה‬,‫נפטר‬ ‫השותף‬ ‫בו‬ ‫הנוכחי‬ ‫המקרה‬ ‫בנסיבות‬…."
46

47. 47
47

48. 48
‫ביום‬24.12.2015‫התקבל‬‫פסק‬‫דינו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫בערעורו‬‫של‬‫משה‬‫ניסים‬‫נגד‬‫פ‬"‫ש‬‫גוש‬‫דן‬
(‫ע‬"‫א‬5118/13)‫בעניין‬‫עסקה‬‫שהוכתרה‬‫כמכר‬‫מוניטין‬‫החייבת‬‫בשיעור‬‫מס‬‫מופחת‬(‫עפ‬"‫י‬‫הדין‬‫דאז‬)
‫והיוותה‬‫תכנון‬‫מס‬‫נפוץ‬‫באותם‬‫הימים‬.
‫המערער‬,‫משה‬‫ניסים‬,‫אדם‬‫רב‬‫פעלים‬‫ואישיות‬‫ציבורית‬‫ידועה‬‫אשר‬‫כיהן‬‫מספר‬‫פעמים‬‫כחבר‬
‫בכנסת‬‫ישראל‬‫ושר‬‫בכיר‬‫בממשלה‬.
‫המערער‬‫עסק‬‫בעריכת‬‫דין‬,‫תחילה‬‫כשכיר‬,‫ומהסמכתו‬‫בשנת‬1964‫ועד‬‫למינויו‬‫בשנת‬1978,
‫לתפקיד‬‫שר‬‫ללא‬‫תיק‬‫כעצמאי‬.‫עם‬‫פרישתו‬‫מהחיים‬‫הפוליטיים‬‫בשנת‬1996,‫שב‬‫לעסוק‬‫בעריכת‬
‫דין‬‫ויחד‬‫עם‬2‫שותפים‬‫נוספים‬‫הקימו‬‫בשותפות‬(‫בלתי‬‫רשומה‬)‫משרד‬‫עורכי‬‫דין‬‫בחלקים‬‫שווים‬.
‫במאי‬2002(‫כנראה‬‫עקב‬‫ביטול‬‫תקרת‬‫ההכנסות‬‫החייבות‬‫בתשלום‬‫ביטוח‬‫לאומי‬)‫הקים‬‫המערער‬
‫חברת‬‫עריכת‬‫דין‬‫המוחזקת‬‫בבעלותו‬‫המלאה‬‫אשר‬‫לה‬‫מכר‬‫במהלך‬‫יוני‬2002‫את‬‫המוניטין‬‫שצבר‬
‫בכל‬‫שנות‬‫עבודתו‬‫תמורת‬3‫מיליון‬‫ש‬"‫ח‬(‫אשר‬‫נזקפו‬‫לזכותו‬‫בספרי‬‫החברה‬).
48

49. 49
‫ציוד‬‫ונכסים‬‫אחרים‬‫עפ‬"‫י‬‫חלקו‬‫בשותפות‬‫הועברו‬‫לחברה‬‫בעסקה‬‫פטורה‬‫ממס‬‫עפ‬"‫י‬
‫סעיף‬104‫א‬‫לפקודה‬.
‫מאותה‬‫עת‬‫הכנסות‬‫השותפות‬‫נזקפו‬‫לחברה‬‫ולא‬‫לתיקו‬‫האישי‬‫של‬‫המערער‬.‫זה‬
‫המקום‬‫לציין‬‫כי‬‫באותה‬‫התקופה‬(‫טרם‬‫חקיקת‬‫תיקון‬132‫לפקודה‬),‫מכירה‬‫הונית‬
‫של‬‫נכס‬‫מסוג‬‫מוניטין‬‫כאמור‬‫זכתה‬‫לשיעור‬‫מס‬‫מופחת‬‫בשיעור‬10%‫בלבד‬(‫כסכום‬
‫אינפלציוני‬)‫חלף‬‫שיעור‬‫מס‬‫שולי‬‫של‬‫עד‬50%!!!‫במידה‬‫ומדובר‬‫במכירה‬‫הונית‬‫של‬
‫זכות‬‫אחרת‬.
‫פקיד‬‫השומה‬‫טען‬‫כי‬‫הנכס‬‫שנמכר‬‫אינו‬‫מוניטין‬‫אלא‬‫זכות‬‫בשותפות‬(‫תוך‬
‫התייחסות‬‫להלכה‬‫החדשה‬‫שהתקבלה‬‫דאז‬-‫בהלכת‬‫שדות‬)‫ולכן‬‫מכירה‬‫זו‬‫לא‬
‫זכאית‬‫לשיעור‬‫המס‬‫המופחת‬‫אלא‬‫תמוסה‬‫בשיעור‬‫מס‬‫מלא‬‫כאמור‬‫לעיל‬.
49

50. 50
‫בית‬‫המשפט‬‫קובע‬‫כי‬‫המערער‬‫לא‬‫מכר‬‫מוניטין‬‫כיוון‬‫שגם‬‫אם‬‫ישנו‬‫מוניטין‬‫הרי‬
‫שלאור‬‫תפקידיו‬‫הציבוריים‬,‫היותו‬‫אדם‬‫רב‬‫פעלים‬‫אשר‬‫שימש‬‫בתפקידים‬‫בכירים‬
‫ועמדות‬‫מפתח‬‫בכנסת‬‫ובממשלה‬,‫הרי‬‫מדובר‬‫במוניטין‬‫אישי‬(‫השם‬‫הטוב‬‫של‬
‫המערער‬)‫אשר‬‫לא‬‫ניתן‬‫להפרדה‬‫מבעליו‬‫וממילא‬‫לא‬‫ניתן‬‫להעברה‬.
‫בית‬‫המשפט‬‫מחזק‬‫קביעה‬‫זו‬‫לנוכח‬‫העובדה‬‫כי‬‫לא‬‫הועבר‬‫לחברה‬‫נכס‬‫בעל‬‫ערך‬
‫כלכלי‬,‫כדוגמת‬‫רשימת‬‫לקוחות‬,‫וגם‬‫לא‬‫נקבעה‬‫תנית‬‫אי‬-‫תחרות‬‫בין‬‫הצדדים‬‫ולא‬
‫נעשה‬‫שינוי‬‫במנגנון‬‫עסקי‬‫ובאופן‬‫ההתנהלות‬‫כעו‬"‫ד‬,‫בשותפות‬.
‫לפיכך‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫קובע‬‫כי‬‫הנכס‬‫האמיתי‬‫שנמכר‬‫במקרה‬‫דנו‬‫הינו‬‫זכותו‬‫של‬‫המערער‬
‫בשותפות‬.
50

51. 51
51
‫ההקשבה‬ ‫על‬ ‫תודה‬!
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
‫גן‬ ‫רמת‬:‫טלפון‬:03-6134111,‫פקס‬:03-6133113
‫חיפה‬:‫טלפון‬:04-9118181,‫פקס‬:04-9118188
www.ahec-tax.co.il