גילוי מרצון ומזעור נזקים - יום עיון לשכת רו"ח סניף באר שבע
1. לשכת רו"ח סניף באר-שבע
גילוי מרצון
ומזעור נזקים
הרצאתו של אברהם שהבזי, רו"ח ומשפטן ניהל בעבר את
"היחידה הארצית למודיעין שטח וחקירות"
ברשות המיסים
2. מזעור נזקים
נקודות זמן להן השפעה על תהליך גילוי מרצון
ספק אם נעברה עבירה. 1.
עבר הנישום עבירת מס – רשות המיסים אינה יודעת 2.
דבר בעניין ואף לא החלה בבדיקות וחקירות.
עבר הנישום עבירת מס – רשות המיסים החלה 3.
בבדיקה )דיון אזרחי או חקירה סמויה(.
עבר הנישום עבירת מס – הנישום זומן מראש לחקירה 4.
או נלקח בהפתעה ע"י החוקרים.
3. מזעור נזקים
הנישום עבר עבירה,
וברשות המיסים לא יודעים על כך.
הפתרון
גילוי מרצון
4. מהות הליך גילוי מרצון
בתאריך 50.4.01 רשות המסים פרסמה "נוהל גילוי
מרצון". ע"פ הנוהל, רשות המסים מעוניינת לעודד
נישומים, עוסקים, יחידים, בעלי תפקידים בתאגידים
לרבות מייצגים שעברו עבירות על חוקי המסים לתקן
את דיווחיהם ולדווח נתוני אמת.
לשם ביצוע מטרה זו, רשות המסים, בתאום עם
הפרקליטות מוכנה להתחייב שלא יינקטו הליכים
פליליים, נגד הפונה שיבצע גילוי מרצון בתנאים
מסוימים.
5. קריטריונים להליך גילוי מרצון
הליך גילוי מרצון יופעל בהתקיים התנאים הבאים:
1. הגילוי - מקורו בפניה כנה, אשר לא נעשה עקב חקירה
או בדיקה המתבצעת ע"י רשות המיסים ו/או רשות
שלטונית אחרת;
2. אין מידע קודם ברשות המיסים או בידי רשות שלטונית
אחרת הקשור לגילוי מרצון;
3. במשרדי רשות המיסים לא הוחל בבדיקה במישור
האזרחי של תיקים הקשורים ללקוחותינו;
6. קריטריונים להליך גילוי מרצון )המשך(
הליך גילוי מרצון יופעל בהתקיים התנאים הבאים:
4. לא פורסם מידע באמצעי התקשרות הקשור לבקשה זו;
5. המידע לא נכלל בכתב תביעה או כתב הגנה או כתב
אישום;
6. יוגשו הצהרות אמת וישולם את המס.
7. אי נקיטת הליכים פליליים
לאחר יישום הנוהל
גילוי מרצון –
"פוליסת ביטוח" לפיה :
1. לא יינקט הליך פלילי
2. לא יוטלו סנקציות פליליות.
8. סמכותו של סמנכ"ל בכיר לחקירות
חקירה פלילית יכולה להיפתח גם אם :
1. הוגש דוח מתקן או
2. הוסר המחדל במסגרת הליך השומה.
הנישום אינו יכול לראות עצמו כמוגן
מההליך הפלילי גם אם חתם על הסכם
שומה ואף שילם את המס.
9. כללי המשחק - אי הפללה עצמית
היה ולא ניתן לאשר את הבקשה לגילוי מרצון )עקב
חקירה סמויה שמתנהלת( ברשות המיסים לא
יעשו שימוש, בהליך הפלילי, במידע שהתקבל
במסגרת הגילוי מרצון.
10. מרוץ הזמן
בג"ץ 70/3937 דור אלון תפעול תחנות דלק נ' רשות
המיסים ואח'
העובדות : העותרת גילתה, כי מי שכיהן כמנכ"לה ביצע
בספריה, ללא הרשאתה, רישומים בלתי תקינים, אשר גרמו
לתשלומי מע"מ מופחתים משמעותית.
מיד כשנתגלו לה הדברים הפסיקה את עבודת המנכ"ל
ופנתה מיוזמתה, באמצעות נציגיה, לרשות המסים, גילתה
את דבר ממצאיה הנ"ל, וביקשה כי יוחל בעניינה נוהל הגילוי
מרצון.
רשות המיסים סירבה להחיל בעניינה את הנוהל.
11. חשיבות מרוץ הזמן לאישור הנוהל
נימוקי העותרים:
יש להחיל בעניינה את נוהל הגילוי מרצון
מאחר והיא פנתה ביוזמתה וגילתה מרצונה
הכנה את דבר העלמת הכספים.
12. חשיבות מרוץ הזמן לאישור הנוהל
נימוקי רשות המיסים :
זמן הגילוי - חקירה החלה בעניינה של העותרת עוד בטרם פנתה
אליה העותרת לעניין בקשת הגילוי.
היקף הגילוי – גילוי העותרת היה חלקי, החקירה שבינתיים
נעשתה גלויה, מסועפת ומורכבת והנתונים אותם גילתה העותרת
מתייחסים לקטעים ספורים ממכלול הנושאים הנחקרים.
מהות הפניה – גילוי העותרת נבע מרצונה לעכב החקירה.
משכך טענה הרשות, כי העותרת אינה עומדת בתנאי הנוהל
לגילוי מרצון כפי שפורטו על ידה.
13. חשיבות מרוץ הזמן לאישור הנוהל
קביעת בג"ץ :
בג"ץ לא דן לגופו של מקרה ודחה את העתירה מהטעם
שלעותרת קיימים סעדים חלופיים, כאשר הפורום הראוי
לבירור טענות הקשורות בהליך של "גילוי מרצון" הוא
ביהמ"ש הדן בהליכים הקודמים להגשת כתב האישום, ואם
אומנם יוגש כתב אישום יהיה הפורום הנאות לבירור טענות
אלה בביהמ"ש הדן בהליך הפלילי גופו.
14. עבר עבירת מס ולא נחקר בגינה
קיים סיכוי שייחקר
)אוים שילשינו עליו למס הכנסה ... (
15. מהר פן תאחר...
על הנישום אשר ביצע עבירה,
לשקול פנייה לרשויות המס, במהרה,
בנוהל גילוי מרצון, בבחינת "כל הקודם זוכה"
לפני שהרשות תקבל מידע ממקורות אחרים
ואז לא יכנס "בשערי" נוהל גילוי מרצון
16. אי עמידה בתנאי נוהל גילוי מרצון
עבר עבירה וטרם נחקר בחקירה גלויה
יודע כי מתנהלת נגדו חקירה סמויה
)מנהל הבנק הודיע לו שמס הכנסה ביקש דפי
בנק או חברו אשר נחקר במס הכנסה ראה את
שמו על אחד הקלסרים(
17. אי עמידה בתנאי נוהל גילוי מרצון
1. מי שמתנהלת נגדו חקירה סמויה או
2. נמצא בהליך שומה
לא עומד בדרישות הנוהל
18. אי עמידה בתנאי נוהל גילוי מרצון
"להוציא את העוקץ"
המלצות למזעור נזקים
20. חקירה יזומה ע"י הנישום –
1. חקירה קצרה יחסית
2. מונעת, בסבירות גבוה, פרסום
מוקדם של הפרשה, בעת ביצוע
הליך של שחרור בתנאים מגבילים
3. הקלה בעונש
22. מזעור נזקים
אם אכן נעברו עבירות, המטרה בדר"כ :
1. להגיע להסדר כופר
2. אם הוגש כתב אישום, למזער את
הענישה
23. נקבע בפסיקה או בקריטריונים לכופר
שפרסמה רשות המיסים
שיתוף פעולה בחקירה והסרת המחדלים
מהווים נימוקים לקולא .
24. שאלה למחשבה ולדיון
רואה חשבון שגילה, כי חתם על דוח כוזב
אשר הגיש ללקוחו, חושש כי ברשות
המיסים ייחסו לו עבירת מסייע.
האם יכול לבצע גילוי מרצון ללא רצון הלקוח ?
26. גילוי מרצון של רואה החשבון
סעיף 341 לפקודה קובע :
"אדם המסייע לאחר, תמורת תשלום, לערוך
דו"ח, הודעה, טופס או מסמך אחר לצורך
פקודה זו, חייב להצהיר על אותה תעודה כי
הוא סייע בעריכתה".
27. גילוי מרצון של רואה החשבון
סעיף 441 לפקודה קובע ;
1. דו"ח, אמרה או טופס, הנחזים כניתנים לפי
פקודה זו על-ידי אדם פלוני או בשמו, רואים
אותם לכל עניין כאילו ניתנו על-ידי אותו אדם
או בהרשאתו, זולת אם הוכח היפוכו של דבר,
2. וכל החותם על כל דו"ח, אמרה או טופס כאלה
רואים אותו כמי שיודע כל ענין שבהם.
28. ע"פ 27/362 גבריאל רענן נ' מ"י
בית המשפט בקביעתו כי המערער אשם התבסס על סע' 441
לפקודה, וקבע כי הסעיף יוצר שתי חזקות שונות :
המתוארת בחלקו הראשון של הסעיף והמתייחסת 1.
לזהותו של החותם על דו"ח, אמרה או טופס, הינה חזקה
"רגילה" הניתנת לסתירה, על-ידי הבאת ראיות;
המתוארת בחלקו השני של הסעיף והמתייחסת 2.
לידיעתו של החותם על דו"ח, אמרה או טופס, אינה ניתנת
לסתירה והיא מהווה "חזקה חלוטה".
29. ידיעה על קיומו של הרישום
ע"פ 39/6106 + ע"פ 2706/39, מאיר צרשניה נ' מדינת ישראל
העובדות : מאיר צרשניה, יועץ מס במקצועו, ערך דוחות שגויים
במטרה להפחית מס ל-3 מלקוחותיו. הוא הורשע בשלוש עבירות
של מסירת ידיעות לא נכונות ללא הצדק סביר ונידון בגינן
לשלושה חדשים מאסר על תנאי ולקנס של 000,21 ₪ . המדינה
ערערה על קולת העונש.
בית המשפט פסק, כי אין לקבל את הערעור מאחר והחזקה
שקיימת בסעיף 441, כי מי שחותם על דו"ח, אמרה או טופס
הנחזים כניתנים ע"פ הפקודה, 'רואים אותו כמי שיודע כל עניין
שבהם', מתייחסת "לקיומו" של הרישום במסמכים, להבדיל
מידיעת "אמיתותו" של הרישום. על כן, חזקה זו אין בה כדי
לספק לתביעה הוכחה לכך שהנאשם ידע שהנתונים אותם כלל
בדו"ח עליו חתם אינם נכונים.
30. סוגיות נבחרות
אירוע מס בו היו מספר שותפים
)רכישת מקרקעין ע"י שלושה אנשים(
דווח לא באופן מלא.
אחד מהשלושה – "פסול" לגילוי מרצון
)מתנהלת נגדו חקירה בעניין אחר(.
מה דינם של השניים האחרים ?
31. סוגיות נבחרות - המשך
לאדם שני תחומי עיסוק :
חנות לממכר ירקות ומגרש למכירת רכבים.
האדם נחקר בגין חשד לעבירות במסגרת
עיסוקו כירקן וחקירתו נסתיימה לפני כשנה.
האדם לא ישן בלילות לאור העובדה שגם
בתחום עיסוקו כסוחר רכבים עבר עבירות מס,
ולכן מבקש לבצע הליך של גילוי מרצון.
מה דינו ?
