Пропонуємо Вашій увазі презентацію партнерів юридичної фірми "Астерс" Олексія Пустовіта та Олександра Вознюка, що присвячена питанням конкуренційного права та концентрацій.

1. Юридическая Школа ЕВА-Аsters
Модуль 2:
Конкурентное право.
Концентрация.
11 октября, 18:30
Спикеры:
Александр Вознюк, партнер Asters
Алексей Пустовит, партнер Asters

2. Достигаем звезд для наших клиентов

3. 190 крупнейших публичных сделок в сфере антимонопольного права 2008-
2015
Согласно рейтинга «Крупнейших публичных сделок в сфере
антимонопольного права" 2008-2015 издания "Юридическая практика" /
Коммерсант-Украина / Forbes / Бизнес
Рейтинг

4. Нормативное регулирование
 Закон України "Про захист економічної конкуренції", № 2210-III
от 11.01.2001
 "Положення про концентрацію", см. распоряжение АМК № 33-р
от 19.02.2002 (в редакции распоряжения АМК от 21.06.2016
№14-рп)
 "Методика визначення відносин контролю", см. распоряжение
АМК №397-р от 24.12.2002
 "Методика визначення монопольного (домінуючого)
становища суб'єктів господарювання на ринку", см.
распоряжение АМК № 49-р от 05.03.2002
4

5.  "Рекомендаційні роз’яснення щодо застосування частини 2
статті 29 Закону України "Про захист економічної конкуренції"
при наданні попередніх висновків стосовно концентрації
суб'єктів господарювання», № 7-рр от 21.02.2003
 "Рекомендаційні роз’яснення щодо застосування пункту 2
частини 3 статті 22 Закону України "Про захист економічної
конкуренції" при розгляді питання концентрації суб'єктів
господарювання, якщо придбання часток (акцій, паїв)
здійснюється особою, основним видом діяльності якої є
проведення фінансових операцій чи операцій з цінними
паперами", № 1-рр от 16.06.2005
Нормативное регулирование
5

6. 6
СУБЪЕКТ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ
 юридическое лицо
 физическое лицо, которое (а) осуществляет хозяйственную
деятельность или (б) осуществляет контроль над иным
юридическим лицом
 группа субъектов хозяйствования, если один или несколько из
них осуществляет контроль над другими
Комп
Б
Комп
В
Комп
Г
Комп
Д
Комп
А

7.  решающее влияние
 на хозяйственную деятельность субъекта хозяйствования или
его часть (ЦИК, структурное подразделение, активы,
позволяющие определять условия хозяйственной деятельности
юридического лица в целом)
 прямое или опосредованное
КОНТРОЛЬ
7

8.  распределение акций (долей) и голосов (решения органов
управления и формирование состава органа управления)
 состав органов управления
 различного рода соглашения, обеспечивающие возможность
определять условия (а) хозяйственной деятельности; (б) давать
обязательные к выполнению указания или исполнять функции
органа управления субъекта хозяйствования
 права владения или пользования активами субъекта
хозяйствования или их значительной частью
8
КОНТРОЛЬ – ЧТО ИЗУЧАТЬ

9.  владение или управление >50% акций/долей
 превышение 50% голосов в высших органах управления
 право назначения руководителя или заместителя
руководителя, а также >50% членов наблюдательного совета,
исполнительного или контролирующего органа
 право получения не менее 50% прибыли, остающейся в
распоряжении субъекта хозяйствования
КОНТРОЛЬ ВОЗНИКАЕТ
9

10.  владение или управление >25% акций/долей
 превышение 25% голосов в высших органах управления
 право назначения главного бухгалтера, а также >25% членов
наблюдательного совета, исполнительного или
контролирующего органа
 право получения не менее 25% прибыли, остающейся в
распоряжении субъекта хозяйствования
КОНТРОЛЬ МОЖЕТ ВОЗНИКАТЬ
10

11.  установление общих условий оборота товара на рынке (цена,
ассортимент, объем спроса и предложения, объем реализации
или закупки, иные условия приобретения или реализации
товаров)
 определение объемов производства, рынков товаров,
направлений технико-технологического развития, инвестиций
 определение источников поставок, круга продавцов,
покупателей или потребителей
 заключение соглашений, условий принятия иными субъектами
хозяйствования дополнительных обязательств
 возможность блокирования перечисленного выше
КОНТРОЛЬ И ВЛИЯНИЕ НА УЧАСТИЕ В
ТОВАРНОМ ОБОРОТЕ
11

12.  два субъекта хозяйствования владеют по 50%
 несколько субъектов хозяйствования имеют возможность не
допускать принятия другими лицами "контрольных" решений
 несколько субъектов хозяйствования, имеющих исторический
общий интерес, могут принимать или блокировать
"контрольные" решения
если решающее влияние в одинаковой мере могут одновременно
осуществлять несколько лиц, каждое из них
рассматривается в качестве контролирующего
Совместный контроль
12

13.  слияние или присоединение
 создание субъекта хозяйствования, который на протяжении
длительного периода будет осуществлять хозяйственную
деятельность без координации конкурентного поведения
 получение в собственность либо в управление акций/долей,
обеспечивающее достижение или превышение 25% или 50%
голосов в высшем органе управления субъекта хозяйствования
Концентрация
13

14.  приобретение (установление) контроля
в частности
• в собственность или пользование ЦИК, структурное
подразделение
• назначение или избрание на должность руководителя или
заместителя руководителя исполнительных, контрольных,
ревизионных органов лиц, которые занимают одну из
аналогичных должностей в иных субъектах хозяйствования, а
также создание ситуации, когда более половины
коллегиальных органов двух субъектов хозяйствования
составляет одна группа лиц
Концентрация
14

15.  внутригрупповая сделка
 при условии соблюдения требований антимонопольного
законодательства в прошлом (разрешение АМКУ на
концентрацию не требовалось или было получено)
Концентрация – Исключение 1
15
Комп
А
Комп
Б
Комп
Г
Комп
В
Комп
Д

16.  приобретение акций/долей
 финансовым учреждением
 для целей перепродажи
 без участия в управлении (включая голосование на собрании
акционеров/участников)
 перепродажа в течение года, с получением разрешения
Концентрация – Исключение 2
16

17.  суммарная мировая стоимость активов или суммарный мировой
объем реализации всех участников за предыдущий финансовый год
превышают 30 млн. евро, при этом объем реализации или стоимость
активов в Украине двух участников за предыдущий финансовый год
превышает 4 млн. евро у каждого;
или
 стоимость активов или объем реализации в Украине участника, в
отношении которого приобретается контроль, или субъекта, акции,
доли, активы, которого приобретаются в собственность или
получаются в управление и пользование, или хотя бы одного из
учредителей создаваемого субъекта хозяйствования за последний
финансовый год превышают 8 млн. евро, при этом мировой объем
реализации у одного иного участника превышает 150 млн. евро.
Требуется разрешение
17

18.  Сфера оборота товара, на который на протяжении
определенного времени в границах определенной территории
есть спрос и предложение
 Исследуемые характеристики:
• Товарные границы
• Географические границы
• Временные рамки
Определение рынка
18

19.  Взаимозаменяемость:
• схожесть назначения, потребительских характеристик, условий
использования, и т.д.
• схожесть физических, технических, эксплуатационных свойств
и качеств
• существование общей группы потребителей товара
• отсутствие существенной разницы в ценах
• взаимозаменяемость с точки зрения производства и
возможности производителей предложить новые товары
(заменяя существующие)
Товарные границы рынка
19

20.  Основной критерий – это минимальная территория, за
пределами которой, с точки зрения потребителя, приобретение
товара не является возможным или целесообразным
 Индикаторы
• транспортные расходы
• наличие знаков для товаров и услуг
• соотношение цен и других условий
• характеристики самого товара
Географические границы рынка
20

21.  Базовый период один год
 Может отличаться
• срок оборота капитала
• время реакции конкурентов
21
Временные рамки при исследовании рынка

22. Структурирование сделок и выработка стратегии
22
 Создание компании vs приобретение доли
 Многоходовые сделки и предварительные действия
• создание холдинговых компаний
• назначение / смена менеджмента
 Недружественное (скрытое) приобретение
 Тендер
 Вынужденное нарушение

23.  Определение типа концентрации
• горизонтальная
• вертикальная / конгломератная
Оценка эффекта планируемой концентрации
23

24.  Рыночная доля – считается монополизмом доля 35% у одной
компании / 50% у троих / 70% у пятерых), степень усиления не
важна
 Возможное влияние на конкуренцию (координация)
 Сила покупателя
 Потенциал вхождения на рынок
 Преимущества концентрации (развитие)
 Ситуация в случае запрета сделки
Оценка эффекта горизонтальной концентрации
24

25.  Считается, вертикальная / конгломератная концентрация
создает меньше рисков для конкуренции
 Негативное влияние на рынках закупок или сбыта, чаще при
наличии рыночной власти
• координация
• ограничение доступа
• навязывание
Оценка эффекта вертикальной концентрации
25

26.  Срок – 1 месяц
 Формат заявления схож с заявлением на концентрацию
 Ответы
• возможность предоставления разрешения
• возможность отказа в предоставлении разрешения
• необходимость или отсутствие необходимости получения
разрешения
• недостаточно информации
Предварительные выводы
26

27.  Покупатель / продавец
 Полная / частичная смена контроля
 Задействованные рынки
 Хозяйственные связи до / после концентрации
 Дополнительные соглашения
Определение структуры заявителей
27

28.  Соглашение о неконкурировании
• требуется ли разрешение
• сроки получения разрешения
• влияние на закрытие сделки
• копия / проект договора
Дополнительные заявления
28

29.  Проблемная концентрация?
 Доступность сведений
• рынок не совпадает с кодами статистики
• нет данных
 Планы компании
Подготовка рыночных данных
29

30. Рассмотрение заявления
30
подачаподача
15 дней
оценка
полноты
перепод
ача
перепод
ача
до 30
дней
рассмотр
ение
заявлени
я
разреше
ние или
Фаза 2
135 дней
после
отправки
запроса
запрет
или
разреше
ние

31.  Стандартная процедура – 45 дней
 Упрощенная процедура – 25 дней
• только один участник действует в Украине
• совокупная доля участников на одном рынке не превышает
15%
• доли или совокупные доли участников концентрации не
превышают 20% на рынках, на которых реализуется
продукция, без приобретения или реализации которой
деятельность любого иного участника концентрации
невозможна
Рассмотрение заявления
31

32.  Возможен запрет
• концентрация приводит к монополизации
• концентрация приводит к существенному ограничению
конкуренции на рынке или его значительной части
Основание для Фазы 2
32

33.  Запрос дополнительной информации
 135 дней после отправки запроса, кроме случаев ходатайства от
заявителя
 Могут быть уточняющие вопросы
 Могут привлекаться конкуренты, потребители, поставщики,
эксперты, заинтересованные лица
33
Фаза 2

34.  Срок – 1 год, можно запрашивать на больший период
 Далеко не всегда требуется новое заявление в случае
изменения структуры сделки
 По итогам Фазы 2 может быть решение с условиями
(поведенческие или структурные)
 Копия решения доступна не сразу
Разрешения АМК
34

35.  Возможны
• оставление решения без изменений
• отмена
• пересмотр
• принятие нового решения
Пересмотр решения АМК
35

36.  Основания
• существенные обстоятельства не были известны АМК, что
повлекло принятие незаконного / необоснованного решения
• решение принято на основании недостоверной информации
• невыполнение требований разрешения с условиями
• обстоятельства, на основании которых было принято
разрешение, более не существуют
• другие основания, предусмотренные законами Украины
Пересмотр решения АМК
36

37.  Штраф до 5% выручки за предыдущий год
 Возмещение ущерба в двойном размере
 Репутационные риски
 Теоретический риск ограничения экспортно-импортных
операций (при неуплате штрафа)
 Действительность сделки
Риски неполучения разрешения АМК
37

38. Рекомендационные Разъяснения АМКУ № 39-рр от 09.08.2016
Понятия
• Базовый размер
• Выручка от реализации, связанная с нарушением
10% если концентрация привела к монополизации или
существенному ограничению конкуренции
От 30 тыс. НМДГ (510 тыс. грн.) до 5% если концентрация не
привела к монополизации или существенному ограничению
конкуренции
От 10 тыс. до 30 тыс. НДМГ (от 170 до 510 тыс. грн.) если
участники концентрации действуют на разных и несмежных
рынках
Штраф за неполучение разрешения АМК
38

39. Рекомендационные Разъяснения АМКУ № 44-рр от 20.09.2016 "О
внесении изменений в пункт 15 Рекомендационных Разъяснений
АМКУ № 39-рр от 09.08.2016"
Условия
• Закрытие сделки до 15 сентября 2015 года
• Обращение в АМКУ с заявлением на концентрацию до 15
марта 2017 года
Штраф
• 6000 НМДГ (102 тыс. грн.)
39
Амнистия

40. Просування продукції та антиконкурентні ризики
40

41.  Загалом, вертикальні узгоджених діях не шкідливі для конкуренції
 Дозволяються обмеження сторони договору у самостійності
визначення умов діяльності чи перепродажу товару. Зокрема, такі
зобов'язання:
 Купувати виключно у продавця
 Продавати виключно постачальнику
 Просувати товар виключно на певній території
 Не купувати продукцію конкурентів
 Дотримуватись встановлених умов продажу
 Вертикальні обмеження допустимі, за умови, що вони:
 Не призводять до суттєвого обмеження конкуренції
 Не обмежують доступ інших компаній на ринок
 Не призводять до економчно необгрунтованого підвищення цін
 Оцінка можливих наслідків вертикальних узгоджених дій потребує
аналізу в кожному випадку відповідних обставин
Вертикальні узгоджені дії

42. 42
Вертикальні узгоджені дії
 Вважається, що суттєво обмежують конкуренцію вертикальні
узгоджені дії, що мають не меті або призводять до:
 Розподілу ринку за територією, клієнтами
 Фіксування цін перепроджу
 Встановлення мінімальних цін перепродажу
 Обмеження перехресних продажів в межах системи
селективної дистрибуції
 Обмеження продажів через Інтернет
 Суттєве обмеження конкуренції тим імовірніше, чим більшою є
ринкова частка учасників узгоджених дій
Безпечна гавань – частка ринку до 20%
 Основні антиконкурентні ризики вертикальних обмежень:
 Обмеження внутрішньобрендової конкуренції обмежує конкуренцію
на ринку
 Обмеження доступу конкурентів до каналу постачання
 Пом'якшення конкуренції на іншій ланці у ланцюжку
просування товару, фіксування цін

43. 43
Влив на ціни перепродажу
 Рекомендування цін перепродажу є допустимим, якщо :
 Рекомендовані ціни не є де-факто обов'язковими в силу санкцій тощо
 Не стимулюються бонусами, знижками і т.і.
 Структура ринку не створює передумов для використання
рекомендованих цін для фіксування цін
 Встановлення максимальної ціни перепродажу допустиме, якщо:
 Така максимальна ціна в дійсності не використовується для
підвищення цін
 Структура ринку не створює передумов для використання
максимальної ціни з метою фіксування цін
 Встановлення мінімальної та фіксування ціни
перепродажу заборонено

44. 44
Антиконкурентні ризики знижок і бонусів
 Знижки і бонуси, як такі, не заборонені, проте умови їх надання
можуть мати антиконкурентну мету або антиконкурентні наслідки:
 Витіснення з ринку конкурентів або обмеження доступу
потенційних конкурентів на ринок (канал збуту)
 знижки за лояльність – знижка за відмову від
 придбання товарів конкурентів
 знижка на ту частину товарів, яку б покупець
 придбав у конкурента продавця, якби такої знижки не отримав
 знижка в залежності від відсотку придбання від загальних потреб
продавця у такій групі товарів
 знижка за дотримання або перевищення обсягів попередніх періодів
 ретробонуси за обсяги придбання у тривалий період (квартал, рік)
 Витіснення товарів конкурентів з інших товарних ринків
 знижка за придбання інших товарів в асортименті з товаром,
 на ринку якого фірма домінує
 Знижка за обсяг придбання, розрахований в цілому від асортименту

45. 45
Маркетингові послуги
 Маркетингові послуги, що надаються роздрібними торговцями,
зазвичай, є ефективним інструментом впливу виробника на
просування товарів до споживача
 за рекламні та інші промо-акції
 за підтримання стабільних запасів
 за підтримання асортименту
 за надання інформації про продажі продукцію постачальника
 за розміщення товару на «золотих полицях»
 Поточні розслідування АМКУ стосуються оцінки впливу
маркетингових знижок на:
 доступ конкурентів до ринку/каналу збуту
 збільшення вартості товару та додатковий дохід в по
 всьому ланцюгу просування товару
 Критерії оцінки маркетингових послуг
 Зміст послуги - на підвищення ефективності виробництва/продажів
 Вартість послуги має бути адекватною підвищенню ефективності
 Порівняльний метод оцінки вартості послуг

46. Юридическая фирма "Астерс"
Бизнес-центр Леонардо, 14 этаж
ул. Богдана Хмельницкого, 19-21
Киев, 01030, Украина
Тел. + 380 44 230 6000
Факс + 380 44 230 6001
E-mail: info@asterslaw.com
Вебсайт: www.asterslaw.com
46
Контакты

47. Благодарим за внимание
и надеемся на дальнейшее сотрудничество!