Slides giurisprudenza prodotti vita unit index linked

1. I prodotti unit ed index linked
nell’interpretazione della giurisprudenza
Salvatore Iannitti - Of Counsel
Norton Rose Fulbright Studio Legale
11 Febbraio 2014

2. Agenda
• I riferimenti normativi: i contratti linked tra contratti di
assicurazione e contratti di investimento
• Le soluzioni giurisprudenziali al problema legato alla
classificazione dei contratti linked
• Altre sentenze rilevanti in materia di polizze linked (le clausole di
garanzia di restituzione del capitale, la validità delle clausole di
trasferimento del rischio, la pignorabilità delle polizze, il fallimento
del contraente)
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3. I riferimenti normativi: i contratti linked tra
contratti di assicurazione e contratti di
investimento
Salvatore Iannitti - Of counsel
Norton Rose Fulbright Studio Legale, Milano

4. Art. 2 Codice delle Assicurazioni
III. le assicurazioni, di cui ai rami I e II, le cui prestazioni
principali sono direttamente collegate al valore di quote
di organismi di investimento collettivo del risparmio o di
fondi interni ovvero a indici o ad altri valori di riferimento

5. Le due anime dei contratti di ramo III
Il contratto di assicurazione sulla vita di “puro rischio” (ramo I)
• Il contratto di assicurazione ha una funzione previdenziale, svolta in relazione
all’accadimento di un evento della vita umana. Conseguentemente, prevede il
pagamento di un ammontare certo, che ha la funzione di neuralizzare gli effetti del
sinistro
• Il premio e la prestazione dell’assicuratore sono calcolati sì da tener conto del
trasferimento del rischio legato alla vita umana
• L’assicuratore sopporta sia il rischio demografico sia il rischio di investimento. In
particolare:
 Il rischio demografico è il rischio relativo al fatto che le previsioni fatte
dall’assicuratore circa la durata della vita umana dell’assicurato (appartenente ad
una categoria omogenea di soggetti) siano errate
 Il rischio demografico deve riflettersi nell’ammontare che l’assicuratore deve
pagare al beneficiario al verificarsi dell’evento oggetto di assicurazione, non
essendo sufficiente che il pagamento di quanto dovuto avvenga in occasione
dell’evento relativo alla vita umana
 La prestazione dell’assicuratore non è correlata al rendimento degli attivi
acquistati dall’assicuratore per far fronte alle future prestazioni monetarie dovute
al beneficiario. Il cliente è dunque garantito unicamente dalla solvibilità
dell’impresa
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6. Le due anime dei contratti di ramo III
Il contratto di investimento: pubblica consultazione Consob sulle
modifiche al Regolamento emittenti (3 febbraio 2007)
• Il contratto di assicurazione “linked” presenta le caratteristiche proprie dei prodotti
finanziari, ossia l’esistenza di:
 un impiego di capitale (che non è determinato tenendo conto del rischio
demografico)
 un’aspettativa di rendimento correlato a tale investimento, rispetto alla quale la
funzione di neutralizzazione delle conseguenze legate all’evento della vita umana
assume una rilevanza marginale (tanto che solo una componente molto ridotta
del capitale investito viene destinata alla copertura del rischio demografico)
 un rischio finanziario ad esso connesso, a carico del sottoscrittore (il quale
accetta il rischio di perdere il capitale in ragione dell’andamento dei mercati)
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7. Art. 6 Regolamento ISVAP n. 29 (sulla
classificazione dei rischi)
1. Sono ricompresi nel ramo vita III, se direttamente
collegati a fondi di investimento ovvero ad indici
azionari o altri valori di riferimento, solo i contratti di
assicurazione sulla durata della vita umana di cui al
ramo I.
2. I contratti di cui al comma 1 sono caratterizzati dalla
presenza di un effettivo impegno da parte dell’impresa
a liquidare, per il caso di sopravvivenza, per il caso di
morte o per entrambi, prestazioni assicurate il cui
valore, o quello dei corrispondenti premi, sia dipendente
dalla valutazione del rischio demografico.

8. Art. 9 Regolamento IVASS n. 32 (sui prodotti
index linked)
1. I contratti classificati nel ramo III di cui all’articolo 2,
comma 1, del decreto, sono caratterizzati dalla
presenza di un effettivo impegno da parte dell’impresa
a liquidare prestazioni il cui valore sia dipendente dalla
valutazione del rischio demografico.
2. Le imprese nella determinazione delle coperture
assicurative in caso di decesso tengono conto, ai fini
del rispetto del principio di cui al comma 1,
dell’ammontare del premio versato dal contraente.

9. Art. 41 Codice delle Assicurazioni (contratti
direttamente collegati a indici o a quote di
organismi collettivi di risparmio)
4. Qualora le prestazioni previste dai contratti di cui ai
commi 1 e 2 (polizze unit ed index linked, n.d.r.)
comprendano una garanzia di risultato dell'investimento
o qualsiasi altra prestazione garantita, alle
corrispondenti riserve tecniche aggiuntive si applica
l'articolo 38.

10. I risvolti pratici della questione
La dicotomia contratto assicurativo/contratto di investimento pone
due questioni fondamentali:
• Cosa succede se ci si trova in una situazione ibrida, in cui la compagnia
assume il rischio demografico, ma trasferisce al cliente il rischio finanziario,
sicché il cliente può potenzialmente ricevere un ammontare inferiore al
capitale investito
• Qual è il regime giuridico applicabile al contratto linked, a seconda che
ricorra o meno la funzione previdenziale
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11. Le soluzioni giurisprudenziali al problema
legato alla classificazione dei contratti linked
Salvatore Iannitti - Of counsel
Norton Rose Fulbright Studio Legale, Milano

12. La giurisprudenza di legittimità
Un’occasione persa
• Corte di Cassazione 18 aprile 2012 n. 6061 si pronuncia sull’impugnazione
di un giudizio di merito nel quale il Giudice aveva concluso per la natura
finanziaria della polizza unit linked, in quanto:
 Al beneficiario non erano garantiti nè un rendimento minimo, nè la
restituzione del capitale investito
 Il costo della copertura per il caso morte era detratto dal premio netto
 Preveda il pagamento di un premio unico
• La Cassazione si è limitata ad affermare che la natura del contratto è
questione interpretativa rimessa al giudice del merito. Questi deve stabilire
se il contratto è effettivamente una polizza di assicurazione sulla vita (in cui
il rischio avente ad oggetto un evento della vita umana è trasferito
sull’assicuratore) o si concreti in un investimento in uno strumento
finanziario (in cui il rischio di performance sia interamente addossato
sull’assicurato)
• Non si esprime invece sul rischio demografico, in quanto la mancata
trascrizione dei termini della polizza le impediscono di esprimersi sul punto
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13. La giurisprudenza di merito
L’invalidità dei contratti linked in caso di trasferimento del rischio
d’investimento sul contraente/beneficiario
• Tribunale di Siracusa 17 ottobre 2013 fonda la propria decisione sui
seguenti elementi:
 Assenza di una garanzia di rendimento del capitale
 Assenza di una garanzia di restituzione del capitale
• Conseguenza:
 il contratto ha natura finanziaria e trovano pertanto applicazione le
norme del T.U.F. e del Regolamento Consob 11522/1998
 E' nullo il contratto di assicurazione sulla vita (polizza unit linked)
quando manca il contratto generale d'investimento (cd contratto quadro)
destinato a regolare tutti i rapporti negoziali tra intermediario e cliente,
quando vengono violate le norme sull'informazione del cliente e quando
il rischio dell'inadempimento o dell'insolvenza dell'ente che ha emesso i
titoli collegati alla polizza medesima siano interamente a carico del
cliente
• In senso conforme una sentenza del Giudice di Pace di Palermo del 25
gennaio 2012, che non ha ritenuto sufficiente ad integrare il requisito della
forma scritta la sottoscrizione di una scheda di polizza
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14. La giurisprudenza di merito
La tesi del contratto (valido) a causa mista
• Tribunale di Torino 3 aprile 2013 fonda la propria decisione sui seguenti
elementi:
 Assenza della funzione previdenziale
 Manca l’assunzione del rischio di investimento e demografico da parte
dell’assicuratore, in quanto manca la predefinizione contrattuale del
quantum della prestazione dell’assicuratore
 Tuttavia il contratto non è nullo per contrarietà all’art. 2 del Codice delle
Assicurazioni, in quanto l’assunzione del rischio demografico (con
conseguente parziale natura assicurativa del contratto) deriva
dall’aumento dello 0,1% del controvalore delle quote
• Conseguenza:
 E’ un contratto a causa mista con prevalente causa finanziaria,
meritevole di tutela (tanto che l’ordinamento lo ha disciplinato
espressamente)
 Sono respinte le domande di nullità per violazione delle norme
imperative e di risoluzione per inadempimento (nel caso di specie il
capitale non era stato rimborsato in virtù dell’illiquidabilità dei fondi
conseguente al fallimento Maddoff)
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15. La giurisprudenza di merito
La tesi del contratto (valido) a causa mista
• Tribunale di Torino 19 marzo 2013 fonda la propria decisione sui seguenti
elementi:
 Assenza della funzione previdenziale
 Manca l’assunzione del rischio di investimento e demografico da parte
dell’assicuratore, in quanto manca la predefinizione contrattuale del
quantum della prestazione dell’assicuratore
 Il contratto prevede espressamente l’istituzione di un fondo interno
dedicato al cliente, nel quale vanno a confluire gli attivi oggetto del
mandato di gestione patrimoniale. L’intestazione del fondo alla
compagnia non determina l’inesistenza dell’oggetto del contratto
 L’eligibilità degli attivi sottostanti la polizza dipende dalla normativa del
paese di origine della compagnia (Liechtenstein)
• Conseguenza:
 E’ un contratto a causa mista con prevalente causa finanziaria,
meritevole di tutela (tanto che l’ordinamento lo ha disciplinato
espressamente)
 Sono respinte le domande di nullità per violazione delle norme
imperative e di risoluzione per inadempimento
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16. La giurisprudenza di merito
L’invalidità delle clausole di trasferimento del rischio finanziario
• Tribunale di Milano 12 febbraio 2010 e Tribunale di Napoli 13 giugno 2011 si
pronunciano su di una polizza index linked (ancora una volta collegata ad
uno strutturato Lehman), ritenendo che la clausola di trasferimento del
rischio di investimento (ad esempio la clausola che subordini il pagamento
del minimo garantito all’andamento del valore del titolo strutturato di
riferimento):
 Sia abusiva, in quanto fonte di un significativo squilibrio dei diritti e degli
obblighi delle parti
 Sia vessatoria, in quanto costituisce una limitazione di responsabilità
(quale originata dall’inadempimento dell’obbligo di restituzione del
capitale), che deve essere accettata per iscritto ex art. 1341 c.c.
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17. La giurisprudenza di merito
La garanzia di restituzione del capitale investito
• Tribunale di Roma 18 aprile 2012 si pronuncia su una domanda di
risoluzione per l’inadempimento dell’obbligo relativo alla restituzione del
capitale investito in una index linked collegata ad un titolo obbligazionario
strutturato emesso dalla Lehman Brothers:
 Pur avendo un’elevata componente finanziaria, si deve ritenere che le
polizze index linked rimangono comunque prodotti assicurativi sia
perché l’assicuratore corre il rischio cosidetto demografico (laddove
consente, a determinate condizioni, di effettuare il riscatto), sia perché la
prestazione è comunque dovuta all’accadimento di un evento della vita
umana
 Il Tribunale ritiene che vi sia stata l’assunzione di un obbligo alla
restituzione del capitale (indicata nella nota informativa: “è comunque
garantito che il capitale minimo liquidabile alla scadenza non è inferiore
al capitale iniziale..”), benché le condizioni prevedessero che “in caso di
inadempimento da parte dell’ente emittente… eventuali effetti secondari
pregiudizievoli sono in capo al contraente”)
• Conseguenza: risoluzione per inadempimento dell’obbligo di restituzione del
capitale (conforme a Tribunale di Roma 10 aprile 2012 e Tribunale di Napoli
del 4 aprile 2012)
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18. Altre sentenze rilevanti
Salvatore Iannitti - Of counsel
Norton Rose Fulbright Studio Legale, Milano

19. La giurisprudenza
La pignorabilità delle polizze linked
• Tribunale di Parma 11 giugno 2010 fonda la decisione sui seguenti punti:
 Il versamento di un premio unico è tipico di un contratto di investimento
 Il prodotto ha una durata fissa (4 o 6 anni) non compatibile con la
funzione previdenziale
 La redditività del prodotto dipende da fenomeni di carattere finanziario
(collegamento all’indice Dow Jones) e può anche mancare
 La restituzione del capitale (ove superiore alla somma assicurata) è al
netto delle spese di gestione e del fenomeno inflattivo
• Conseguenza: la polizza non svolge funzione previdenziale e l’art. 1923 non
è applicabile, per cui la polizza è pignorabile
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20. La giurisprudenza
Le polizze linked ed il fallimento del contraente
• Tribunale di Cagliari 2 novembre 2010:
 I contratti linked presentano le caratteristiche proprie dei prodotti
finanziari, come descritte dalla Consob, e non svolgono pertanto la
funzione previdenziale tipica dei contratti di assicurazione sulla vita
 Mancando la funzione previdenziale del contratto, non trova
applicazione l’art. 1923 c.c.
 Non rientrando la polizza tra i beni impignorabili, in caso di fallimento
dell’imprenditore la polizza si scioglie ed il controvalore entra nell’attivo
fallimentare
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21. La giurisprudenza
Le polizze linked ed il riscatto da parte degli eredi del contraente
• Secondo alcuni il riscatto non può essere esercitato dagli eredi, perché
equivale ad una revoca del beneficiario (vietata ai sensi del 1921 c.c.)
• Un secondo orientamento lo ammette, ma con il consenso del beneficiario
• Tribunale di Venezia 12 dicembre 2006: il riscatto è efficace unicamente
quando è raccolto il consenso di tutti i contraenti (il principio torna utile nel
caso di più contraenti/assicurati, con diritto di prestazione alla morte del
contraente superstite)
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