3. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Umowa najmu w 2020 roku
3
Ramy prawne
W obecnym, trudnym dla
przedsiębiorców czasie,
wzrosło znaczenie prawidłowo
skonstruowanych umów najmu.
Takie umowy mogą ułatwić
najemcom dostosowanie najmu
do aktualnych okoliczności.
Nowe wyzwania, nowe
perspektywy
Obecna sytuacja stała się
katalizatorem zmiany
dotychczasowego modelu
współpracy najemców i
wynajmujących. Na znaczeniu
zyskują bardziej elastyczne
formy współpracy.
Czas zmian
Pandemia COVID-19 wpłynęła
na wykonywanie umów najmu.
W związku z wprowadzeniem
zakazu handlu w centrach
handlowych o powierzchni
powyżej 2000 m2, dla wielu
najemców prowadzenie
działalności stało się okresowo
niemożliwe. Pozostali najemcy
również znacznie odczuli
spadek obrotów. Praca zdalna
zmieniła potrzeby najemców
powierzchni biurowych.
Ostatnie wydarzenia
spowodowały potrzebę
renegocjacji, czy nawet
zakończenia szeregu umów
najmu.
4. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Czas zmian - jak epidemia COVID-19 wpływa na wykonywanie umów najmu?
siła wyższa
nadzwyczajna zmiana stosunków
niemożność spełnienia świadczenia
„1. W okresie obowiązywania zakazu prowadzenia działalności w obiektach
handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2 zgodnie z
właściwymi przepisami, wygasają wzajemne zobowiązania stron umowy
najmu, dzierżawy lub innej podobnej umowy, przez którą dochodzi do
oddania do używania powierzchni handlowej (umowy).
2. Uprawniony do używania powierzchni handlowej (uprawniony) powinien
złożyć udostępniającemu bezwarunkową i wiążącą ofertę woli
przedłużenia obowiązywania umowy na dotychczasowych warunkach o
okres obowiązywania zakazu przedłużony o sześć miesięcy; oferta
powinna być złożona w okresie trzech miesięcy od dnia zniesienia zakazu.
Postanowienia ust. 1 przestają wiązać oddającego z chwilą
bezskutecznego upływu na złożenie oferty.
3. Postanowienia ust. 1 wchodzą w życie od dnia zakazu, a postanowienie
ust. 2 od dnia zniesienia zakazu.
4. Postanowienia ust. 1–3 nie uchybiają właściwym przepisom ustawy z dnia
23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny regulującym stosunki
zobowiązaniowe stron w stanach, w których wprowadzane są
ograniczenia prawne swobody działalności gospodarczej.
5. Przez powierzchnię handlową, o której mowa w ust. 1 i 2, rozumie się
powierzchnię znajdującą się w obiekcie handlowym o powierzchni
sprzedaży powyżej 2000 m2 niezależnie od celu oddania powierzchni do
używania, w szczególności w celu sprzedaży towarów, świadczenia usług i
gastronomii.”
Art. 15ze
ustawy z 2 marca 2020 r. o szczególnych rozwiązaniach związanych z
zapobieganiem, przeciwdziałaniem i zwalczaniem COVID-19, innych
chorób zakaźnych oraz wywołanych nimi sytuacji kryzysowych
(wprowadzony na mocy nowelizacji z 31 marca 2020 r.)
W zakresie umów najmu tarcza antykryzysowa* reguluje następujące kwestie:
- okresowe wygaśnięcie umów w centrach handlowych,
- możliwość przedłużenia okresu najmu przez najemcę oraz
- zakaz wypowiadania przez wynajmującego umowy i wysokości czynszu.
*zgodnie z postanowieniami tarczy antykryzysowej do części umów najmu
zastosowanie znajdowały przepisy dot. czasowego wygaśnięcia wzajemnych
zobowiązań, natomiast do wszystkich umów najmu przepisy dot. możliwości
przedłużenia okresu najmu przez najemcę i zakazu wypowiadania przez
wynajmującego umów i wysokości czynszów.
Do ochrony praw stron umów najmu mogą także służyć rozwiązania przewidziane w prawie
cywilnym:
5. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Forma ma znaczenie
Data pewna
Zawarcie umowy najmu z datą pewną uniemożliwia jej wypowiedzenie przez nowego właściciela
przedmiotu najmu – jeżeli umowa została zawarta na czas określony oraz rzecz została wydana najemcy
(art. 678 § 2 k.c.). Przyjmuje się, że sporządzenie aktu notarialnego o poddaniu się egzekucji w odniesieniu
do roszczeń wynikających z umowy nadaje tej umowie datę pewną (np. Wyrok Sądu Okręgowego w
Toruniu – I Wydział Cywilny z dnia 23 listopada 2017 r. sygn. akt: I C 1890/16).
Forma pisemna z podpisami notarialnie poświadczonymi
W przypadku, gdy wolą stron umowy najmu jest ujawnienie jej w księdze wieczystej, umowa ta musi
zostać zawarta w formie pisemnej z podpisami notarialnie poświadczonymi. Dla uniknięcia sporów z
wynajmującym rekomendujemy, żeby aneksy do umowy również były sporządzone w tej samej
formie.
Forma pisemna
Gdy intencją stron jest zawarcie umowy najmu nieruchomości lub pomieszczeń na czas określony, dłuższy
niż rok, umowa powinna zostać zawarta w formie pisemnej. W przeciwnym razie umowa jest uznawana za
zawartą na czas nieokreślony (art. 660 k.c.). W konsekwencji może ona zostać wypowiedziana przez
każdą ze stron, w dowolnym momencie, z zachowaniem ustawowych terminów wypowiedzenia.
6. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Czynsz najmu
Waloryzacja Wypowiedzenie czynszu Zabezpieczenie płatności
czynszu
Zamieszczenie w umowie najmu
klauzuli waloryzacyjnej pozwoli na
automatyczne dostosowanie wysokości
czynszu do zmian wartości pieniądza w
czasie obowiązywania umowy najmu.
Klauzula waloryzacyjna może pozwolić
zarówno na podwyższenie czynszu w
przypadku inflacji, jak również
obniżenie czynszu w przypadku
deflacji.
W celu zapewnienia skutecznej
waloryzacji, kluczowy jest wybór
odpowiedniego wskaźnika
waloryzacyjnego, który będzie
dostosowany do waluty, w której
wyrażona jest wysokość czynszu.
Zmiany przedmiotu najmu
Wynajmującemu lokal przysługuje
prawo do podwyższenia czynszu
poprzez wypowiedzenie jego
dotychczasowej wysokości najpóźniej
na miesiąc naprzód, na koniec
miesiąca kalendarzowego (art. 685.1
k.c.).
W orzecznictwie panuje pogląd,
zgodnie z którym zamieszczenie w
umowie najmu klauzuli waloryzacyjnej
powoduje wyłączenie uprawnienia
wynajmującego do jednostronnego
wypowiedzenia czynszu (np. Wyrok
Sądu Apelacyjnego w Warszawie z
dnia 21 sierpnia 2014 r. sygn. akt: I
Aca 654/14).
W przypadku, gdy przedmiot najmu
ma być oddawany etapami ważne jest,
aby strony przy zawieraniu umowy
uzgodniły jak stopniowe zwiększanie
wynajmowanej powierzchni wpływać
będzie na zmiany wysokości czynszu i
opłat eksploatacyjnych.
Tak samo strony powinny postąpić w
przypadku, gdy umowa zawiera
postanowienia pozwalające na
zwiększenie powierzchni najmu (tzw.
extension clause) lub jej zmniejszenie.
W praktyce niejednokrotnie okazuje
się, że kwestia ta nie jest jednolicie
rozumiana przez strony i bardzo
często jest to przyczyną sporów.
Dla ochrony interesów wynajmującego
kluczowe jest nie tylko uzgodnienie z
najemcą satysfakcjonującej wysokości
czynszu, ale również zabezpieczenie
jego zapłaty.
Najczęściej spotykanymi formami
zabezpieczeń płatności czynszu najmu
są: gwarancja bankowa lub kaucja
gwarancyjna w wysokości
trzymiesięcznego czynszu oraz opłat
eksploatacyjnych powiększonych o VAT,
notarialne oświadczenie o poddaniu się
egzekucji oraz gwarancja korporacyjna
lub poręczenie.
COVID-19 wpłynął na postrzeganie
gwarancji bankowych jako
zabezpieczenia płatności czynszu
(nadużycie gwarancji / zabezpieczenie
sądowe).
7. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Zakończenie najmu
7
Kary umowne w przypadku nieopuszczenia przedmiotu najmu
W umowach najmu często zamieszczane są postanowienia przewidujące kary umowne za
każdy dzień korzystania z przedmiotu najmu po zakończeniu jego obowiązywania. Powołując
się na takie klauzule wynajmujący często żądają zapłaty kar w razie pozostawienia przez
najemcę należących do niego przedmiotów.
Sytuacja ta jest najbardziej dotkliwa w przypadku, gdy najem został wypowiedziany przez
wynajmującego bez zachowania okresu wypowiedzenia. Najemca zobowiązany jest wtedy
niemalże natychmiast całkowicie opróżnić przedmiot najmu.
Ulepszenia
Jeżeli najemca dokonał ulepszeń przedmiotu najmu w czasie obowiązywania umowy,
wynajmującemu przysługuje uprawnienie do zatrzymania ulepszenia za zapłatą ich wartości w
chwili zwrotu lub żądać przywrócenia stanu poprzedniego (art. 676 k.c.).
Przyjmuje się, że jeżeli przywrócenie do stanu poprzedniego nie jest możliwe, a najemca
dokonał ulepszeń bez zgody wynajmującego, to wynajmujący może wyłącznie zatrzymać
ulepszenia za zwrotem ich wartości i domagać się odszkodowania za poniesiony uszczerbek.
W przypadku, gdy strony uzgodniły, że w ramach umowy najmu wykonane zostaną prace typu
fit out, ważne jest, aby w umowie najmu zaadresować kwestię rozliczeń z tego tytułu.
Kary umowne w razie wypowiedzenia
W typowych umowach najmu zastrzega się prawo wynajmującego do wypowiedzenia umowy
najmu z powodu nienależytego wykonania umowy (w zakresie ustalonym przez strony lub
przepisy, np. w zakresie zwłoki z zapłatą czynszu). Często najemca jest zobowiązany do
zapłaty kary umownej w takiej sytuacji. Najemca może domagać się miarkowania kary
umownej, jeśli jest ona rażąco wygórowana.
Kwestia żądania kary umownej w razie wypowiedzenia umowy z powodu niewykonania
zobowiązania pieniężnego.
8. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Nowe wyzwania, nowe perspektywy
8
Podnajem
Podnajem lokalu wymaga zgody
wynajmującego (art. 688.2 k.c.).
Zgoda na podnajem może zostać
wyrażona w umowie lub po jej
zawarciu.
Podnajem rozwiązuje się
najpóźniej w chwili rozwiązania
podstawowej umowy najmu (art.
668 § 2 k.c.).
W umowie podnajmu należy
zapewnić przestrzeganie przez
podnajmującego postanowień
umowy najmu.
Elastyczny najem
Dostosowania najmu do
rzeczywistych potrzeb najemcy –
najmy krótkookresowe np.
miesiąc, kilka dni czy nawet kilka
godzin.
Swoboda wyboru przedmiotu
najmu – wynajem sal
konferencyjnych, gabinetów
biurowych, pojedynczych biurek.
Wynajmujący zapewnia
infrastrukturę biurową, np.
drukarki, recepcję.
Umożliwia zapewnienie miejsca
pracy dla pracowników
zatrudnionych na krótszy okres
czasu, np. w związku z
konkretnym projektem.
Bardzo popularnym wariantem
elastycznego najmu, jest
wynajęcie stałej powierzchni
biurowej z możliwością
czasowego rozszerzenia najmu o
dodatkową powierzchnię.
Renegocjacje
Porozumienie w sprawie
czasowego obniżenia czynszu w
zamian za (a) przedłużenie
okresu najmu, (b) podwyższenie
czynszu w przyszłości, (c)
rezygnację z możliwości
wypowiedzania umowy przez
najemcę lub (d) zmiany w
przedmiocie najmu (zwiększenie
/ zmniejszenie powierzchni).
Porozumienie w sprawie
odroczenia terminu płatności
czynszu.
Porozumienie przyspieszające
możliwość skorzystania przez
najemcy z okresów
bezczynszowych.
“Zielone” najmy
Za “zielone” umowy najmu uznaje się umowy zawierające klauzule uwzględniające
wymogi zrównoważonego rozwoju.
Klauzule takie odnoszą się m.in. do:
- gromadzenia, przetwarzania i wymiany danych dot. ESG;
- zrównoważonej eksploatacji, renowacji i/lub środków służących renowacji;
- działania na rzecz wykorzystania odnawialnych źródeł energii;
- współpracy między najemcą a wynajmującym w zakresie właściwego użytkowania
budynków;
- specyfikacji budynków, fit-out’u, itp.
“Zielone” klauzule w umowach najmu stały się już popularnym rozwiązaniem za
granicą, natomiast, mając na uwadze dynamiczne zmiany środowiska
regulacyjnego, ich znaczenie stopniowo wzrasta również w Polsce.
Obecnie “zielone” klauzule w umowach najmu zawierają najczęściej jedynie
niezobowiązujące deklaracje obu stron umowy.
Wynajmujący stają się coraz bardziej świadomi tego, że "zielone" klauzule mogą w
znacznym stopniu przyczynić się do realizacji strategii i obowiązków w zakresie
zrównoważonego rozwoju, szczególnie w przypadku wynajmujących
instytucjonalnych.
Dla najemców, dodanie do umowy najmu “zielonych” klauzul może stanowić
natomiast dobre argumenty negocjacyjne.
10. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Komercyjne aspekty umów najmu
Twoje portfolio
nieruchomości
Powierzchnia lokalu i
określenie podmiotu najmu
Holdover rent, zakaz zakłóceń,
klauzula konkurencji,
kluczowe załączniki
Czynsz i opłaty, w tym
waloryzacja
Elementy umowy najmu w
tym rola force majeure
Inne opłaty eksploatacyjne i
dokumentacja rozliczenia opłat
Czas trwania umowy, prawa
i obowiązki stron)
Ulepszenia przedmiotu
najmu i rozliczenie kaucji
Termin wydania lokalu vs. data
rozpoczęcia płatności czynszu
Tzw. Inne koszty
Na co warto
zwrócić uwagę?
11. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Kluczowe elementy zarządzania umowami najmu
Dane operacyjne umów najmu Procesy finansowe Raportowanie
Zarządzanie danymi
W ramach administracji umowami
najmu, zespół ds. zarządzania
danymi (Data Management)
odpowiedzialny jest m.in. za:
• Streszczenie (abstrakcję) umów
najmu, aktualizowanie baz
danych i utrzymanie ich
aktualności i poprawności
• Miesięczne raportowanie takie
jak analiza portfela oraz
zarządzanie datami krytycznymi
• Zarządzenie obiegiem
dokumentów dotyczących
najmowanej powierzchni na linii
najemca – właściciel
Doradztwo
Rachunkowość
Wsparcie rachunkowości
dotyczącej portfela nieruchomości,
dostarczana przez zespół Client
Accounting zawiera:
• Płatności za czynsze, opłaty
wspólne i podatki od
nieruchomości do właścicieli
nieruchomości
• Przygotowanie plików
płatnościowych oraz
należnościowych (subletting)
• Usługi kontroli i windykacji
należności oraz utrzymywanie
dokumentacji finansowej
• Budżetowanie oraz
raportowanie miesięczne
Konsulting
Dodatkowe wsparcie merytoryczne
w procesie decyzyjnym klientów:
• Przegląd umów najmu
nieruchomości
• Nadzór nad procesami migracji
serwisu między dostawcami
usług zarządzania portfelem
umów najmu
• Przegląd jakości zarządzania
umowami najmu w środowisku
klienta i/ lub jego dostawcy
• Wsparcie klientów w
negocjacjach zapisów SLA z
dostawcami usług
Zaawansowane analizy
Zapewnienie wysokiej jakości oraz
poprawności dokonywanych
księgowań poprzez:
• Raporty odchyleń rzeczywistych
kosztów nieruchomości od
budżetu/prognozy
• Wspieranie procesu
przygotowywania rocznego
budżetu oraz miesięcznych
prognoz związanych z
nieruchomościami,
monitorowanie kosztów i
oszczędności
• Raportowanie dat krytycznych,
portfolio, powierzchni oraz innych
parametrów związanych z
umowami najmu
13. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Podstawowe księgowe zagadnienia i ujęcie:
• Najem to koszt zwykle stały, zwykle miesięczny. Poza czynszem na najemców fakturowane są zwykle opłaty serwisowe.
€
styczeń luty marzec kwiecień
€
styczeń luty marzec kwiecień
Efektywna (uśredniona)
wartość czynszu przez
okres trwania umowy
• Rozliczanie w czasie wakacji czynszowych.
14. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
€
styczeń luty marzec kwiecień
Efektywna (uśredniona)
wartość czynszu przez
okres trwania umowy
€
styczeń luty marzec kwiecień maj czerwiec lipiec sierpień wrzesień
Całkowita lub znacząca redukcja opłat, dodatkowo (zwykle w zamian) wydłużenie umów –
konieczność ponownego rozliczenia okresów bezczynszowych i efektywnego czynszu najmu
15. PwC
Webinarium - umowa najmu - praktyczne aspekty i aktualne wyzwania
Inne aspekty księgowe
15
MSSF 16 Niewykorzystane przestrzenie Wypowiedzenie umowy
15
MSSF 16 – wpływ zmian umów na
wartość aktywów i zobowiązań z
tytułu leasingu.
Zgodnie z MSSF 16 aktywa i
zobowiązania są ujmowane na
bilansie w momencie zawarcia
umowy dotyczącej najmu – w
wysokości sumy zdyskontowanych
opłat. W przypadku zmian umowy i
umownych przepływów, rozważyć
należy wpływ wydarzeń takich jak:
• Modyfikacje umów
• Wygaśnięcie startych umów,
zawieranie nowych na nowych
warunkach
• Zmiana wysokości opłat
• Podnajem
W niektórych przypadkach
konieczne będzie ponowne
wyliczenie aktywa i zobowiązania.
W przypadku ograniczenia
działalności pojawić mogą się
przestrzenie wynajęte a
niewykorzystane.
Opłaty ponoszone za takie
przestrzenie powinny być
odpowiednio potraktowane od
strony księgowej.
W przypadku umów najmu dla
których nie ma możliwości
wypowiedzenia lub wiąże się ono z
istotnymi karami umownymi – do
rozważenia rozpoznanie rezerwy z
tytułu umów przynoszących stratę
(onerous contracts).
Wymaga ustalenia wpływu na
sprawozdanie finansowe.
• Zwykle wiąże się z usunięciem z
bilansu kwot rozliczanych w
czasie, związanych z umową
(okresy bezczynszowe, fitouts) –
do ustalenia wpływ na wynik (in
plus lub in minus)
• Kary umowne
• Dodatkowy koszt przywrócenia
obiektu najmu do odpowiedniego
stanu, demontaż
16. Dziękujemy za uwagę!
Jean Rossi
Partner
PwC Legal
D: +48 503 155 853
jean.rossi@pwc.com
Marta Hincz
Counsel, Radca Prawny
PwC Legal
D: +48 519 504 603
marta.hincz@pwc.com
https://pl.linkedin.com/in/martahincz
Jan Adamus
Associate, Radca Prawny
PwC Legal
D: +48 22 519 504 668
jan.adamus@pwc.com
www.linkedin.com/in/jan-adamus
Victoria Porębska
Senior Manager, Real Estate
PwC Advisory spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością sp.k.
D: +48 519 508 213
victoria.porebska@pwc.com
Mateusz Księżopolski
Director
PricewaterhouseCoopers Polska
spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością Audyt sp.k.
D: +48 502 184 483
mateusz.ksiezopolski@pwc.com
Marcin Kalkucki
Director, Deals
PwC Advisory spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością sp.k.
D: +48 519 507 834
marcin.k.kalkucki@pwc.com