Slide relative al webinar del 22 febbraio 2016 - Il contrasto alla corruzione. La tutela del whistleblower - Relatore: Daniela Bolognino

1. Il contrasto alla
corruzione. La tutela del
whistleblower
22 febbraio 2016
Daniela Bolognino

2. 2
PNA – STRUMENTI di gestione del rischio
FONTE: Aggiornamento PNA 2015
Avv. D. Bolognino

3. 3
Allegato del PNA 2013 per valutare il livello di rischio (valore
numerico) – confermato ed implementato dal PNA 2015
Per ogni rischio si
effettua
(valore del rischio
moltiplica i due
fattori)
Analisi di impatto
Analisi di
probabilità
Economico
Organizzativo
Reputazionale
Discrezionalità
Rilevanza esterna
Complessità processo
Valore economico
Frazionabilità proc.
sistema di controlli
Avv. D. Bolognino

4. MISURE PREVISTE DALLA L. N. 190/12 ED INDICATE NEL P.N.A. 2013
 La Trasparenza come misura di prevenzione nel
Piano Triennale di Prevenzione della Corruzione;
 La tutela del dipendente che
effettua segnalazioni di illecito (c.d.
whistleblower);
 Lo svolgimento di incarichi d’ufficio e di attività
ed incarichi extra-istituzionali (art. 53, d.lgs. n.
165/2001 modificato da l. n. 190/12);
Lo svolgimento di attività successiva alla
cessazione del rapporto di lavoro (pantouflage –
revolving doors) art. 53, comma 16 ter, d.lgs. n.
165/01);
L’adozione del codice di comportamento
L’astensione in caso di conflitto di interesse
La rotazione del personale addetto alle aree a
rischio di corruzione.
Patti di integrità
Le misure per la prevenzione nella formazione di
commissioni e nelle assegnazioni agli uffici.
 La formazione per prevenire il fenomeno della
corruzione
Avv. Daniela Bolognino
t

5. “misure generali” che si caratterizzano per
il fatto di incidere sul sistema complessivo
della prevenzione della corruzione
intervenendo in materia trasversale
sull’intera amministrazione o ente
“misure specifiche” che si caratterizzano
per il fatto di incidere su problemi specifici
individuati tramite l’analisi del rischio
5
Aggiornamento 2015 PNA –
Parte generale
Avv. D. Bolognino

6. 6
Aggiornamento PNA 2015 – elenca le misure raggruppandole in:
misure di controllo;
misure di trasparenza;
misure di definizione e promozione dell’etica e di standard di comportamento;
misure di regolamentazione;
misure di semplificazione dell’organizzazione/riduzione dei livelli/riduzione del
numero degli uffici;
misure di semplificazione di processi/procedimenti;
misure di formazione;
misure di sensibilizzazione e partecipazione;
misure di rotazione;
misure di segnalazione e protezione;
misure di disciplina del conflitto di interessi;
 misure di regolazione dei rapporti con i “rappresentanti di interessi particolari”
(lobbies).
Aggiornamento 2015 PNA –
Parte generale
Avv. D. Bolognino

7. Fattispecie individuata
dall’art. 54 bis,d.lgs. n. 165/01 recante
“Tutela del dipendente pubblico che segnala illeciti”, (c.d. whistleblower)
introdotto dall’art. 1, comma 51, l. n. 190/12
CONDOTTA:
“……. il pubblico dipendente che denuncia all'autorità giudiziaria o alla
Corte dei conti, o all'Autorità nazionale anticorruzione (ANAC), ovvero
riferisce al proprio superiore gerarchico condotte illecite di cui sia
venuto a conoscenza in ragione del rapporto di lavoro” (comma 1)
La tutela del whistleblower
7
l'Autorità nazionale anticorruzione:
a) riceve notizie e segnalazioni di illeciti, anche
nelle forme di cui all'art. 54 bis, d.lgs. n. 165/01
d.l. n.
90/2014
Avv. D. Bolognino

8. Ambito soggettivo di applicazione
Delibera ANAC N. 6/2015
8
Art. 54 bis d.lgs.
n. 165/01
• Sul piano letterale: Applicabile al solo
dipendente pubblico
Enti di diritto privato
in controllo pubblico
– ed enti pubblici
economici
• In mancanza di una specifica previsione normativa, le
amministrazioni controllanti e vigilanti promuovano da
parte dei suddetti enti, eventualmente nell’ambito del Piano
di prevenzione della corruzione, l’adozione di misure di
tutela analoghe a quelle previste nelle presenti Linee guida
Società ed enti
partecipati
• sarebbe opportuno che le amministrazioni
partecipanti promuovano l’adozione di misure volte
ad incoraggiare i dipendenti degli stessi enti a
segnalare eventuali condotte illecite approntando
forme di tutela della loro riservatezza
Avv. D. Bolognino

9. Tutela dei consulenti e collaboratori a qualsiasi titolo nonché dei
collaboratori di imprese fornitrici dell’amministrazione
L’ANAC - in considerazione del ruolo che questi soggetti rivestono all’interno
delle amministrazioni, sia opportuno offrire loro una qualche forma di tutela
della riservatezza qualora questi intendano esporsi in prima persona per
segnalare fatti illeciti in occasione e/o a causa dello svolgimento delle
mansioni lavorative. L’Autorità auspica quindi un intervento del legislatore
volto ad estendere misure di tutela analoghe a quelle previste dall’art. 54-bis
del d.lgs. n. 165/2001 anche alle menzionate categorie di soggetti, in
costanza di rapporto di lavoro o collaborazione.
9
Ambito soggettivo di applicazione
Delibera ANAC N. 6/2015
Avv. D. Bolognino

10. ANAC – delibera n. 6 del 2015
Segnalazione
da effettuare
al RPC
Se riguarda il
RPC
Segnalazione
da effettuare
all’ANAC
Avv. D. Bolognino

11. - l’intera gamma dei delitti contro la pubblica amministrazione di cui al
Titolo II, Capo I, del codice penale
- Le ipotesi in cui vi sia un mal funzionamento dell’amministrazione a
causa dell’uso a fini privati delle funzioni attribuite
-
- Le condotte illecite segnalate devono riguardare situazioni di cui il
soggetto sia venuto direttamente a conoscenza «in ragione del
rapporto di lavoro» - anche quelle notizie che siano state acquisite in
occasione e/o a causa dello svolgimento delle mansioni lavorative
Oggetto della segnalazione
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Avv. D. Bolognino

12. la tutela dell’anonimato;
il divieto di discriminazione nei
confronti del whistleblower;
Esclusione della denuncia al diritto di
accesso (salve le ipotesi eccezionali
descritte nel comma 2 del nuovo art.
54 bis d.lgs. n. 165 del 2001 in caso di
necessità di conoscere l’identità del
denunciante).
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La tutela del whistleblower
Elementi fondamentali
dell’art. 54, bis, d.lgs. n.
165/01:
Avv. D. Bolognino

13. Tutela dell’anonimato
(art. 54 bis, comma 2, d.lgs. n. 165/01).
“La ratio della norma è di assicurare la tutela del
dipendente, mantenendo riservata la sua identità,
solo nel caso di segnalazioni provenienti da
dipendenti pubblici individuabili e riconoscibili”.
(è dunque differente il concetto di segnalazione
anonima e tutela della riservatezza del
segnalante)
ANAC – delibera n. 6 del 2015
La tutela del whistleblower
Avv. D. Bolognino

14.  Tutela dell’anonimato (art. 54 bis, comma 2, d.lgs. n. 165/01).
La norma fa riferimento al procedimento disciplinare.
L’identità del segnalante può essere rivelata all’autorità disciplinare e all’incolpato
solo nei seguenti casi:
consenso del segnalante;
 ove la contestazione dell'addebito disciplinare non sia fondata su
accertamenti distinti e ulteriori rispetto alla segnalazione (sicché la
segnalazione è elemento che ha fatto emergere l’illecito e la contestazione
non avviene sulla base di altri fatti da soli sufficienti a far scattare l’apertura
del procedimento disciplinare);
la contestazione è fondata, in tutto o in parte, sulla segnalazione e la
conoscenza dell'identità è assolutamente indispensabile per la difesa
dell'incolpato.
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La tutela del whistleblower
Avv. D. Bolognino

15. Art. 54 bis, comma 4, d.lgs. n. 165/01 - La denuncia è sottratta
all'accesso previsto dagli articoli 22 e seguenti della legge 7 agosto
1990, n. 241, e successive modificazioni”
Le disposizioni a tutela dell’anonimato e di esclusione dell’accesso
documentale non possono comunque essere riferibili a casi in cui, in seguito
a disposizioni di legge speciale, l’anonimato non può essere opposto.
(esempio indagini penali, tributarie o amministrative, ispezioni, ecc.)
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La tutela del whistleblower
Avv. D. Bolognino

16. Particolare attenzione alla tutela
dell’anonimato :
ANAC - Determinazione n. 6 del 28 aprile
2015
“Linee guida in materia di tutela del
dipendente pubblico che segnala illeciti
(c.d. whistleblower)”
Avv. D. Bolognino

17. Responsabile prevenzione della
corruzione e tutela del segnalante
ANAC – delibera n. 6 del 2015
Avv. D. Bolognino

18. Per una efficace gestione delle segnalazioni
le PA è opportuno che si dotino di
Sistema organizzativo:
Relativo alla attuazione
della normativa sulla tutela
della riservatezza del
dipendente pubblico
segnalante – politiche
organizzative interne
Sistema tecnologico:
La parte tecnologica attiene al sistema
applicativo per la gestione delle
segnalazioni: esso comprende la
definizione del flusso informativo del
processo con attori, ruoli, responsabilità e
strumenti necessari al suo funzionamento
(sistema hardware e software)
ANAC – delibera n. 6 del 2015
Avv. D. Bolognino

19. ANAC – delibera n. 6 del 2015
Avv. D. Bolognino

20. ANAC – delibera n. 6 del 2015
Avv. D. Bolognino

21. ANAC – delibera n. 6 del 2015
Preferenza per la gestione delle
segnalazioni attraverso l’ausilio
delle procedure informatiche
Avv. D. Bolognino

22. Art. 54 bis, comma 3, d.lgs. n. 165/01:
L'adozione di misure discriminatorie è segnalata al Dipartimento della
funzione pubblica, per i provvedimenti di competenza, dall'interessato o
dalle organizzazioni sindacali maggiormente rappresentative
nell'amministrazione nella quale le stesse sono state poste in essere.
22
La tutela del whistleblower
……..Il divieto di discriminazione nei confronti del whistleblower
DIPENDENTE - Come si deve procedere ed a quali soggetti
rivolgersi
nel caso in cui si ritenga di essere sottoposti a misure
discriminatorie?
P.A. - Come l’amministrazione deve attivarsi nel caso in
cui il dipendente ritenga di subire misure discriminatorie?
Due
prospettive
Avv. D. Bolognino

23. 1. Responsabile
prevenzione
2. Comitato Unico di
Garanzia (art. 57, d.lgs.
n. 165=1)
3. Organizzazioni
sindacali
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Il dipendente che ha subito delle
discriminazioni
Il dipendente
Deve (come da
PNA e da delibera
ANAC n. 6/2015)
(n. 1) e può (n. 2 e
3) (PNA)
Avv. D. Bolognino

24. 1. - IL dirigente sovraordinato del dipendente che ha operato la
discriminazione
valuta tempestivamente l necessità di adottare atti o
provvedimenti per ripristinare la situazione e/o
per rimediare agli effetti negativi della discriminazione in
via amministrativa e la sussistenza degli estremi per
avviare il procedimento disciplinare nei confronti del
dipendente che ha operato la discriminazione
P.A. Segnalazione di discriminazione nei confronti del whistleblower
ricevuta dal responsabile della prevenzione. Procede a segnalare:
1. al dirigente
sovraordinato del
dipendente che ha operato
la discriminazione
2. all’U.P.D.
3. all’Ufficio del
contenzioso
dell’amministrazione
4. all’Ispettorato della
funzione pubblica
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La tutela del whistleblower – nel caso di dipendente che ha
subito delle discriminazioni
Avv. D. Bolognino

25. 25
2. L’U.P.D.
per i procedimenti di propria competenza, valuta la sussistenza degli estremi per avviare il
procedimento disciplinare nei confronti del dipendente che ha operato la discriminazione,
P.A. - Segnalazione ricevuta dal responsabile della prevenzione – che
procede a segnalare:
1. al dirigente
sovraordinato del
dipendente che ha operato
la discriminazione
2. all’U.P.D.
3. all’Ufficio del
contenzioso
dell’amministrazione
4. all’Ispettorato della
funzione pubblica
La tutela del whistleblower – nel caso di dipendente che ha
subito delle discriminazioni
Avv. D. Bolognino

26. 26
3. L’UFFICIO del contenzioso dell’amministrazione.
valuta la sussistenza degli estremi per esercitare in giudizio l’azione di risarcimento per lesione
dell’immagine della pubblica amministrazione
P.A. - Segnalazione ricevuta dal responsabile della prevenzione – che
procede a segnalare:
1. al dirigente
sovraordinato del
dipendente che ha operato
la discriminazione
2. all’U.P.D.
3. all’Ufficio del
contenzioso
dell’amministrazione
4. all’Ispettorato della
funzione pubblica
La tutela del whistleblower – nel caso di dipendente che ha
subito delle discriminazioni
Avv. D. Bolognino

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4. Ispettorato della funzione pubblica
valuta la necessità di avviare un’ispezione al fine di acquisire ulteriori elementi per le successive determinazioni
P.A. - Segnalazione ricevuta dal responsabile della prevenzione
– che procede a segnalare:
1. al dirigente sovraordinato
del dipendente che ha
operato la discriminazione
2. all’U.P.D.
3. all’Ufficio del contenzioso
dell’amministrazione
4. all’Ispettorato della
funzione pubblica
La tutela del whistleblower – nel caso di dipendente che ha
subito delle discriminazioni
Avv. D. Bolognino

28. 28
Può comunicare la
discriminazione
All’organizzazione
sindacale
deve riferire della situazione di
discriminazione all’Ispettorato
della funzione pubblica se la
segnalazione non è stata
effettuata dal responsabile della
prevenzione
La tutela del whistleblower – nel caso di dipendente che ha
subito delle discriminazioni
Avv. D. Bolognino

29. 29
Può comunicare la
discriminazione
Al Comitato Unico
di Garanzia,
(C.U.G.)
il presidente del C.U.G. deve riferire
della situazione di discriminazione
all’Ispettorato della funzione pubblica se
la segnalazione non è stata effettuata
dal responsabile della prevenzione
La tutela del whistleblower – nel caso di dipendente che ha
subito delle discriminazioni
Avv. D. Bolognino

30. Può agire in giudizio per ottenere:
-. - un provvedimento giudiziale d’urgenza finalizzato alla
cessazione della misura discriminatoria e/o al ripristino
immediato della situazione precedente;
-(l’annullamento davanti al T.A.R. dell’eventuale provvedimento
amministrativo illegittimo e/o), se del caso, la sua disapplicazione
da parte del Tribunale del lavoro e la condanna nel merito per le
controversie in cui è parte il personale c.d. contrattualizzato;
- il risarcimento del danno patrimoniale e non patrimoniale
conseguente alla discriminazione.
30
La tutela del whistleblower
Avv. D. Bolognino

31. Grazie per l’attenzione
Avv. Daniela Bolognino
www.danielabolognino.it
I materiali saranno disponibili su:
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