Виїзний семінар Комітету АПУ з інтелектуальної власності «Правові та податкові нюанси розпорядження правами інтелектуальної власності», 09.12.2016, м. Одеса

1.  Договор передачи прав на ОИС
 Договор заказа и передачи прав на ОИС
 Лицензионный договор
 Коммерческая концессия (франчайзинг)
ДОГОВОРЫ В СФЕРЕ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

2. режим налогообложения
ПЕРЕДАЧА ПРАВ
и
ЗАКАЗ И ПЕРЕДАЧА ПРАВ

3. резидент-
юридическое
лицо
резидент-
юридическое
лицо или ФЛП
Вознаграждение
за передачу прав
либо за заказ и
передачу прав
НДС
Нематериальный актив для
получателя прав
При работе с резидентами - юридическим лицом или
физическим лицом-предпринимателем
– плательщиками налогов на общих основаниях и плательщиками НДС

4. заказчик
нерезидент
исполнитель
резидент-
юридическое
лицо
Без НДС*
При работе с нерезидентами
*п.186.3 НКУ – место поставки услуг (предоставление имущественных прав интеллектуальной
собственности, создание на заказ и использование объектов права интеллектуальной собственности, в
том числе по лицензионным договорам) - место регистрации заказчика
Вознаграждение
за передачу прав
либо за заказ и
передачу прав

5. резидент-
юридическое
лицо
физическое
лицо
Вознаграждение
за передачу прав
При работе с физическими лицами
ЕСТЬ НАЛОГ НА ДОХОДЫ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ (п. 164.2.3 НКУ),
ВОЕННЫЙ СБОР (п. 16-1 Подраздела 10 Раздела XX),
НО НЕТ ЕДИНОГО СОЦИАЛЬНОГО ВЗНОСА (пп.1п.1ст.7 Закона о ЕСВ)

6. НДФЛ
П. 167.1.
18 %
Военный сбор
П.п. 1.3. п. 16-1 Подраздела 10- Раздела ХХ
1,5% - от всей базы налагообложения без уменьшений на сумму НДФЛ
Ставки НДФЛ и военного сбора

7. заказчик
резидент-
юридическое
лицо
исполнитель
физическое
лицо
Вознаграждение
за заказ и передачу
прав
При работе с физическими лицами
ЕСТЬ НАЛОГ НА ДОХОДЫ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ (п. 164.2.3 НКУ),
ВОЕННЫЙ СБОР (п. 16-1 Подраздела 10 Раздела XX),
ЕДИНЫЙ СОЦИАЛЬНЫЙ ВЗНОС или РАЗДЕЛЕНИЕ ПЛАТЕЖЕЙ

8. Договор заказа и передачи прав
г. Киев «30» ноября 2015 г.
…
4. Финансовые условия
4.1. Заказчик обязан выплатить Исполнителю вознаграждение за создание Произведений в размере и в
сроки, определенные сторонами в приложении (-ях) к настоящему Договору. Вознаграждение за
передачу (отчуждение) прав на Произведения в соответствии с настоящим Договором в полном объеме
включается в сумму вознаграждения за создание Произведений и дополнительно не выплачивается.
4.2. Поскольку Заказчик выступает налоговым агентом в отношении налогов и сборов на доходы
Исполнителя, получаемые им по данному Договору, Заказчик обязан удерживать предусмотренные
действующим законодательством налоги и сборы с суммы вознаграждения, за счет этой суммы, применяя
ставки налогов и сборов, предусмотренные действующим законодательством Украины на момент
выплаты.
…
ПОДПИСИ СТОРОН

9. режим налогообложения
ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР
и
КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ

10. РОЯЛТИ В ЦЕЛЯХ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ

11. Понятие «роялти» согласно п. 14.1.225 НКУ
Любой платеж, полученный как вознаграждение за использование или за
предоставление права на использование объектом права интеллектуальной
собственности, а именно на любые литературные произведения, произведения
искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на
носителях информации, видео - или аудиокассеты, кинематографические
фильмы или пленки для радио- или телевизионного вещания, передачи
(программы) организаций вещания, другие аудиовизуальных произведения,
любые права, охраняемые патентом, любые зарегистрированные торговые
марки (знаки на товары и услуги), права интеллектуальной собственности на
дизайн, секретное чертежи, модель, формулу, процесс, права интеллектуальной
собственности на информацию относительно промышленного, коммерческого
или научного опыта (ноу-хау).

12. Не считаются роялти платежи, полученные:
- как вознаграждение за использование компьютерной программы, если условия
использования ограничены функциональным назначением такой программы и ее
воспроизведения ограничено количеством копий, необходимых для такого использования
(использование "конечным потребителем");
- за приобретение экземпляров (копий, экземпляров) объектов интеллектуальной
собственности, которые воплощены в электронной форме, для использования по своему
функциональному назначению для конечного потребления;
- за приобретение вещей (в том числе носителей информации), в которых воплощены или
на которых находятся объекты права интеллектуальной собственности, определенных в
абзаце первом настоящего подпункта, в пользование, владение и / или распоряжение лица;
- за передачу прав на объекты права интеллектуальной собственности, если условия
передачи прав на объект права интеллектуальной собственности предоставляют право
лицу, которое получает такие права продать или осуществить отчуждение иным образом
права интеллектуальной собственности или обнародовать (разгласить) секретные чертежи,
модели, формулы, процессы, права интеллектуальной собственности на информацию
относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау), за
исключением случаев, когда такое обнародование (разглашение) является обязательным в
соответствии с законодательством Украины;

13. резидент-
юридическое
лицо
резидент-
юридическое
лицо
РОЯЛТИ
без НДС
Специальный режим налогообложения РОЯЛТИ

14. Лицензионный договор
г. Киев «30» ноября 2015 г.
…
4. Финансовые условия
4.1. За предоставление Прав Лицензиат обязуется выплачивать Лицензиару вознаграждение
(роялти) в размере 1000 грн. (без НДС на основании абз.2 п.196.1.6 НКУ) в порядке,
предусмотренном Договором.
…
ПОДПИСИ СТОРОН

15. ЕСТЬ НАЛОГ НА ДОХОДЫ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ (п. 164.2.8,167.5.3. НКУ),
ВОЕННЫЙ СБОР (п. 16-1 Подраздела 10 Раздела XX),
НО НЕТ ЕДИНОГО СОЦИАЛЬНОГО ВЗНОСА! (пп.1п.1ст.7 Закона о ЕСВ)
РОЯЛТИ
РОЯЛТИ ПРИ ВЫПЛАТАХ ФИЗИЧЕСКИМ ЛИЦАМ
Украинская компания - лицензионный договор - физическое лицо
(собственник прав ИС)

16. НДФЛ
П. 167.5.1.
18 %
Военный сбор
П.п. 1.3. п. 16-1 Подраздела 10- Раздела ХХ
1,5% - от всей база налагообложения без уменьшений на сумму НДФЛ
Ставки НДФЛ и военного сбора

17. Лицензионный договор
г. Киев «30» ноября 2015 г.
…
4. Финансовые условия
4.3. Поскольку Лицензиат является налоговым агентом при начислении и выплате
вознаграждения (роялти) Лицензиару, Лицензиат обязан удерживать предусмотренные
действующим законодательством налоги и сборы с суммы вознаграждения (роялти) за счет
этой суммы, применяя ставки налогов и сборов, предусмотренные действующим
законодательством Украины на момент выплаты.
…
ПОДПИСИ СТОРОН

18. Увеличивается финансовый результат на всю сумму роялти (пп. 5 п. 140.5.7. НКУ)
Для физического лица-предпринимателя роялти не включается в доход плательщика
единого налога!! (пп.1 п.292.1 НКУ) НДФЛ +военный сбор
Для юридических лиц - плательщиков единого налога такого прямого ограничения нет! (пп.2
п.292.1 НКУ)
РОЯЛТИ
РОЯЛТИ ПРИ ВЫПЛАТАХ ПЛАТЕЛЬЩИКАМ
ЕДИНОГО НАЛОГА
Резидент
юридическое лицо
(доход более 20 млн
грн. - п. 134.1.)
– лицензионный договор - плательщик единого налога

19. НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ
ст. 134, 135 НКУ
База налогообложения
=
Финансовый результат до налогообложения в строке 22.90 (Прибыль) и в строке 22.954
(Убыток) отчета о финансовых результатах (отчета о совокупном доходе), скорректированный
на разницы:
- Амортизационные
- Возникающие при формировании резервов (обеспечений)
- Возникающие при осуществлении финансовых операций
Без разниц*: если годовой доход не превышает 20 млн. грн. (ст.134 НКУ) – указание о решении
о неприменении разниц в финансовой отчетности по рез 1-го года неприменения
*исключ. – финансовый результат от операций с ценными бумагами и убытки прошлых
периодов

20. Разницы, связанные с роялти
Подпункт 140.5.7. НКУ
Финансовый результат увеличивается на сумму расходов по начислению роялти в полном объеме, если
роялти начисленные в пользу:
5) лица, уплачивающего налог в составе других налогов, кроме физических лиц, которые облагаются
налогом в порядке, установленном разделом IV настоящего Кодекса;
6) юридического лица, в соответствии с настоящим Кодексом освобожденного от уплаты этого налога или
уплачивающего этот налог по ставке, другой, чем установлена в пункте 136.1 статьи 136 настоящего
Кодекса.
Требования настоящего подпункта могут не применяться налогоплательщиком, если:
- операция является контролируемой и сумма роялти соответствует уровню обычных цен, что обосновано в
отчете о контролируемых операциях и соответствующей документации, представляемых в соответствии со
статьей 39 настоящего Кодекса;
или
- операция не является контролируемой и сумма роялти подтверждается налогоплательщиком по
правилам обычных цен в соответствии с процедурой, установленной статьей 39 настоящего Кодекса, но
без представления отчета.

21. РОЯЛТИ НЕРЕЗИДЕНТАМ
1. Налог на прибыль
Корректировка финансового результата
П. 140.5.5.
на сумму расходов по начислению роялти в пользу нерезидента, превышающую сумму доходов от роялти,
увеличенную на 4 процента чистого дохода от реализации продукции (товаров, работ, услуг) по данным
финансовой отчетности за год, предшествующий отчетному, а для банков - в объеме, превышающем 4
процента дохода от операционной деятельности (за вычетом налога на добавленную стоимость) за год,
предшествующий отчетному.
П.140.5.6.
на сумму расходов по начислению роялти в пользу нерезидента, превышающую сумму доходов от роялти,
увеличенную на 4 процента чистого дохода от реализации продукции (товаров, работ, услуг) по данным
финансовой отчетности за год, предшествующий отчетному (кроме субъектов хозяйствования,
осуществляющих деятельность в сфере телевидения и радиовещания в соответствии с Законом Украины
"О телевидении и радиовещании"), а для банков - в объеме, превышающем 4 процента дохода от
операционной деятельности (за вычетом налога на добавленную стоимость) за год, предшествующий
отчетному.
НЕТ ИСКЛЮЧЕНИЙ ДЛЯ ПОСТОЯННЫХ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ НЕРЕЗИДЕНТОВ НА ТЕРРИТОРИИ
УКРАИНЫ И ОПЛАТ РОЯЛТИ ЗА ПРАВА ПОЛЬЗОВАНИЯ АВТОРСКИМ, СМЕЖНЫМ ПРАВОМ НА
КИНЕМАТОГРАФИЧЕСКИЕ ФИЛЬМЫ ИНОСТРАННОГО ПРОИЗВОДСТВА, МУЗЫКАЛЬНЫЕ И
ЛИТЕРАТУРНЫЕ ПРОИЗВЕДЕНИЯ.

22. Требования подпунктов 140.5.5. и 140.5.6. могут не применяться налогоплательщиком, если:
операция является контролируемой и сумма таких расходов соответствует уровню обычных цен,
обосновано в отчете о контролируемых операциях и соответствующей документации, представляемых в
соответствии со статьей 39 настоящего Кодекса;
или операция не является контролируемой и сумма таких расходов подтверждается налогоплательщиком
по правилам обычных цен в соответствии с процедурой, установленной статьей 39 настоящего Кодекса, но
без представления отчета;

23. Корректировка финансового результата
Пункт 140.5.7.
на сумму расходов по начислению роялти в полном объеме, если роялти начисленные в пользу:
1) нерезидентов, зарегистрированных в государствах (на территориях), указанных в подпункте 39.2.1.2
пункта 39.2 статьи 39 настоящего Кодекса
Распоряжение КМУ от 16 сентября 2015 г. № 977-р Об утверждении перечня государств
(территорий), которые соответствуют критериям, установленным подпунктом 39.2.1.2. подпункта
39.2.1. пункта 39.2 статьи 39 Налогового кодекса Украины
2) нерезидентов, не являющихся бенефициарным (фактическим) получателем (собственником) роялти,
за исключением случаев, когда бенефициар (фактический владелец) предоставил право получать роялти
другим лицам;
3) нерезидентов по объектам, права интеллектуальной собственности в отношении которых впервые
возникли у резидента Украины.
В случае возникновения разногласий между контролирующим органом и налогоплательщиком
относительно определения лица, у которого впервые возникли (были приобретены) права
интеллектуальной собственности на объект интеллектуальной собственности, такие контролирующие
органы обязаны обратиться в центральный орган исполнительной власти, реализующий
государственную политику в сфере интеллектуальной собственности, для получения соответствующего
заключения;

24. Корректировка финансового результата
Пункт 140.5.7.
на сумму расходов по начислению роялти в полном объеме, если роялти начисленные в пользу:
4) нерезидента, который не подлежит налогообложению в отношении роялти в государстве, резидентом
которого он является;
Требования подпункта 140.5.7. могут не применяться налогоплательщиком, если:
операция является контролируемой и сумма таких расходов соответствует уровню обычных цен,
обосновано в отчете о контролируемых операциях и соответствующей документации, представляемых в
соответствии со статьей 39 настоящего Кодекса;
или операция не является контролируемой и сумма таких расходов подтверждается налогоплательщиком
по правилам обычных цен в соответствии с процедурой, установленной статьей 39 настоящего Кодекса, но
без представления отчета;

25. 2. Налог на репатриацию
Роялти, полученные нерезидентом с источником их происхождения из Украины, облагаются налогом по
ставке 15% от суммы выплаты и удерживается резидентом или постоянным представительством
нерезидента, которые осуществляют в пользу нерезидента или уполномоченного им лица любую выплату
с источником происхождения с Украины (ст. 141.4.2., 141.4.1 НКУ).
НА ОСНОВАНИИ НОРМ МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРОВ ОБ ИЗБЕЖАНИИ ДВОЙНОГО
НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ НАЛОГ НА РЕПАТРИАЦИЮ МОЖЕТ БЫТЬ УМЕНЬШЕН ЛИБО ВООБЩЕ НЕ
УПЛАЧИВАТЬСЯ НА ТЕРРИТОРИИ УКРАИНЫ (ст. 103 НКУ)

26. Извлечение из Конвенции между Украиной и Великобританией
Статья 12. Роялти
1. Роялти, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого
Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве, если этот резидент
фактически имеет право на получение этих роялти и подлежит налогообложению в отношении роялти в этом
другом Государстве.
Извлечение из Соглашения между Украиной и Польшей:
Статья 12. Доходы от авторских прав и лицензий (роялти)
1. Роялти, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и оплачивающиеся нерезиденту другого
Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве, если этот резидент является фактическим
бенефициаром этих роялти и подлежит налогообложению по роялти в этом другом Государстве.
2. Однако эти доходы могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они
возникают и в соответствии с законодательством этого Государства, но налог, уплачиваемый, не может
превышать 10 процентов общей суммы доходов.

27. Порядок применения льгот: наличие справки о резидентстве лица-получателя роялти
(ст. 103.4. НКУ) (апостиль либо легализация и перевод)
+ дополнительные условия - бенефициарность
получателя роялти (получатель фактически имеет право
на роялти), получатель подлежит налогообложению в
отношении роялти в стране получателя дохода –
указываются в соответствующем международном
договоре.

28. 3. Бенефициарность получателя роялти
КТО ТАКОЙ БЕНЕФИЦИАРНЫЙ (ФАКТИЧЕСКИЙ)
СОБСТВЕННИК РОЯЛТИ?
Бенефициарным (фактическим) получателем (собственником) дохода для целей
применения сниженной ставки налога согласно правилам международного
договора Украины к дивидендам, процентам, роялти, вознаграждений и тому
подобное нерезидента, полученных из источников в Украине, считается лицо,
которое имеет право на получение таких доходов. При этом бенефициарним
(фактическим) получателем (собственником) дохода не может быть юридическое
или физическое лицо, даже если такое лицо имеет право на получение дохода, но
является агентом, номинальным держателем (номинальным владельцем) или
является только посредником относительно такого дохода (ст. 103.3. НКУ).

29. Украинская компания – сублицензионный договор –
Компания-нерезидент в удобной юрисдикции – лицензионный договор –
Оффшорная компания либо просто компания в другой юрисдикции
(собственник ОИС)
ЯВЛЯЕТСЯ ЛИ КОМПАНИЯ-НЕРЕЗИДЕНТ БЕНЕФИЦИАРНЫМ СОБСТВЕННИКОМ
РОЯЛТИ?
РОЯЛТИ ??? РОЯЛТИ

30. СУДЫ В БОЛЬШИНСТВЕ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ ПРИЗНАЮТ СУБЛИЦЕНЗИАРА БЕНЕФИЦИАРНЫМ СОБСТВЕННИКОМ
РОЯЛТИ ПРИ УСЛОВИИ НАДЛЕЖАЩЕГО ДОКУМЕНТАЛЬНОГО ПОДТВЕРЖДЕНИЯ ПРИНАДЛЕЖНОСТИ ПРАВ
ИНТЕЛЛЕКТЕАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
ГОСУДАРСТВЕННАЯ ФИСКАЛЬНАЯ СЛУЖБА
ПИСЬМО от 31.10.2014 г. N 9033/7/99-99-10-02-02-17
…Для определения лица как фактического получателя дохода, такое лицо должно обладать не только правом на
получение дохода, но и, как следует из международной практики применения соглашений об избежании двойного
налогообложения, должно быть лицом, которое определяет дальнейшую экономическую судьбу дохода.
Таким образом, Высший административный суд Украины фактически исходит из того, что для признания лица в качестве
фактического получателя дохода (бенефициарного владельца) необходимо не только наличие правовых оснований для
непосредственного получения дохода, но и того, что такое лицо должно быть непосредственным
выгодоприобретателем, то есть лицом, которое получает выгоду от дохода и определяет его дальнейшую
экономическую судьбу. При определении фактического получателя дохода следует также учитывать выполняемые
функции и возложенные на нерезидента риски.

31. Лицензионный договор
г. Краков, Польша «15» апреля 2016 г.
…
4. Финансовые условия
4.5. Поскольку Лицензиат является налоговым резидентом Республики Польша, а Лицензиат
является налоговым резидентом Украины, Лицензиат оплачивает роялти с учетом положений
Соглашения между Правительством Украины и Правительством Республики Польша об
избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонений от
уплаты налогов (12 января1993).
При выплате роялти Лицензиат удерживает налог на доход нерезидента в размере 10% от
суммы роялти. Налог уплачивается с сумм «роялти» и за их счет, уплата в бюджет
осуществляется при выплате «роялти». Лицензиат обязуется предоставлять Лицензиару
соответствующую справку об удержании налога на доходы нерезидентов в течение 20 рабочих
дней с момента окончания отчетного периода.
С целью применения норм Соглашения Лицензиар обязуется предоставить Лицензиату
документ, подтверждающий его резидентство и постановку на налоговый учет по месту
нахождения в течение 30 дней с момента получения такого требования от Лицензиата.
В случае непредоставления справки Лицензиаром до осуществления платежа роялти
Лицензиат удерживает налог с дохода нерезидента по ставке в размере 15 процентов. (п.
141.4.2 НКУ)

33. Спасибо за внимание!
Виктория Остапчук,
патентный поверенный Украины, адвокат,
управляющий партнер патентно-юридического агентства «Синергия»
© Незаконное использование данных материалов преследуется законом.
Остапчук В.И.
09.12.2016
тел. офис: (044) 331 65 46
моб. (097) 9389556
e-mail: v.ostapchuk@synergy.ua