1. 考点五、正当防卫与紧急避险
、
正当防卫：
（一）成立要件：五项条件
1．起因条件：必须存在不法侵害行为。
（1）只能针对人的行为。对动物的自发侵害进行反击不成立正当防卫；动物受
人驱使袭击他人，被害人无论是对动物进行反击，还是对驱使动物的人进行反
击，都成立正当防卫。
（2）对过失行为也可以进行正当防卫。
（3）不存在不法侵害以为存在不法侵害对他人进行打击是假想的防卫，定过失
犯罪或意外事件。

2. 2．时间条件：不法侵害必须正在发生。即已经开始，尚未结束。否则是事先的
防卫和事后的防卫（防卫不适时），构成故意犯罪。
（1）开始的时间：一般情况下，自不法侵害人着手实施不法侵害行为时开始。
但在不法侵害的现实危险十分明显、紧迫，待其着手实行后无法避免危害结果时，
防卫的时间可以适当提前。
（2）结束的时间：不法侵害行为已经结束，包括侵害人被制服、自动停止侵害、
逃离现场、已经造成损害后并且不可能造成更严重的损害后果等情况。
例外：在财产犯罪中，行为虽然已经结束，现场还来得及挽回损失的（因为财产
还没有完全脱离控制），应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。

3. 3．主观条件：必须具有防卫意图，即为了保护合法利益，为保护非法利益不构
成正当防卫。
防卫挑拨、互殴、偶然防卫主观上不是为了保护合法利益，不成立正当防卫。
4．对象条件：必须针对加害人。针对其他人不成立正当防卫。
5．限度条件：不得超过必要的限度。
理论上一般概括为：大体制止不法侵害行为的发生。可以小于、等于、大于不法
侵害造成的损害。

4. （二）防卫过当：重点注意罪名。
防卫过当不是罪名，一般定过失犯罪，定过失致人死亡或过失致人重伤。
为什么要定过失呢？因为通常只有防卫的故意，没有伤害或杀人的故意。
（三）特殊正当防卫：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及（3）
其他（2）严重（针对采用麻醉的方法实施的抢劫即不可）危及（1）人身安全的
暴力犯罪，采取（4）防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负
刑事责任。

5. 紧急避险：
（一）概念：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免
受正在发生的危险，不得已而采取的损害小利益、保护大利益的行为。
注意，既可以是为了保护自己的利益，也可以是为了保护国家、公共利益以及他
人的利益。正当防卫也是如此。

6. （二）成立要件。紧急避险是采用损害一种合法利益保护另一种合法利益，这
与正当防卫通过损害不法侵害人的利益来保护合法利益有着原则性的区别，因而
适用条件更加严格。必须符合以下七项条件：
1．有危险存在。危险的来源可能包括：人的行为、自然灾害、动物的袭击、饥饿
或生理疾患。
2．危险正在发生。
3．必须具有避险意识：为了保护合法利益。
4．在迫不得已的情况下才能实施。这是紧急避险的特有要求。
5．对象是针对第三者。这是与正当防卫的一个重要不同之处。
6．不得超过必要的限度。损害小利益，保护大利益。
生命健康权的价值大于财产权的价值，生命的价值大于健康的价值，重伤涉及的
价值大于轻伤的价值。
7．避免本人危险时不适用于职务上业务上有特定要求的人。