Презентація з лекції партнера Asters Ігоря Свечкаря та радника Asters Сергія Глущенка у Правничій школі ЕВА-Астерс 27 березня 2018 р.

1. Програма з правового розвитку EBA-Asters
(Правнича школа)
Модуль 2:
Огляд нового закону про
державну допомогу: від
основних принципів до
важливих деталей
27 березня 2018 р., 18:30
Спікери:
Ігор Свечкар, партнер Asters
Сергій Глущенко, радник Asters

2. НОВИЙ ЗАКОН
2
 ЗАКОН УКРАЇНИ “ПРО ДЕРЖАВНУ ДОПОМОГУ СУБ'ЄКТАМ
ГОСПОДАРЮВАННЯ” ВІД 1 ЛИПНЯ 2014 РОКУ № 1555-VII
(ЗАКОН 1555)
 МЕТА НОВОГО ЗАКОНУ
 ПОНЯТТЯ ДЕРЖАВНОЇ ДОПОМОГИ (ДД)
 СOMPLIANCE

3. 3
МЕТА НОВОГО ЗАКОНУ

4. НЕДОЛІКИ ВІДСУТНОСТІ РЕГУЛЮВАТИ ДД?
4

5. НЕДОЛІКИ ВІДСУТНОСТІ РЕГУЛЮВАТИ ДД?
5

6. ПЕРЕВАГИ РЕГУЛЮВАТИ ДД?
6
 Уникнення марнування державних коштів за рахунок вищих
стандартів управління державними фінансами
 Сприяння боротьбі з корупцією в Україні
 Попередження штучних конкурентних переваг для окремих
підприємств для підвищення рівня економічної конкуренції
 Підвищення результативності суб'єктів господарювання за
рахунок надання їм підтримки виключно на основі
економічно виправданих підстав
 Сприяння розвитку ринкової економіки в Україні шляхом
обґрунтування необхідності модернізації промисловості
 Сприяння виконання міжнародних зобов'язань України

7. 7
ПОНЯТТЯ ДД

8. ЗНАЧЕННЯ ПРАВА ЄС
8
Право
ЄС
----УА*---> Право
України
* Угода про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським
Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їх державами-
членами, з іншої сторони (УА)

9. [1] ОСНОВНІ ПОЛОЖЕННЯ УА СТОСОВНО ДД
9
Стаття 262 (1) УА – поняття
“Будь-яка допомога, надана Україною або країнами-членами
Європейського Союзу з використанням державних ресурсів,
що спотворює або загрожує спотворити конкуренцію
шляхом надання переваг окремим підприємствам або
виробництву окремих товарів, є несумісною з належним
функціонуванням цієї Угоди в тій̆ мірі, в якій̆ вона може
впливати на торгівлю між Сторонами.”

10. [2] ОСНОВНІ ПОЛОЖЕННЯ УА СТОСОВНО ДД
10
Стаття 262 (2) УА – автоматична сумісність (дозволена)
 Допомога соціального характеру, індивідуальним
споживачам без дискримінації
 Допомога на відшкодування збитків, спричинених
природними катастрофами або надзвичайними
ситуаціями

11. [3] ОСНОВНІ ПОЛОЖЕННЯ УА СТОСОВНО ДД
11
Стаття 262 (3) УА – дискреційна сумісність (МОЖЕ бути дозволена)
 допомога регіонам з надзвичайно низьким рівнем життя або із
суттєвим рівнем безробіття
 допомога для важливого проекту, що має спільний
європейський інтерес
 виправлення значних порушень нормальної роботи в
економіці [держав-членів ЄС]
 допомога для сприяння розвитку певної економічної діяльності
або певних економічних сфер
 допомога для підтримки культури та збереження культурної
спадщини
 та ін.

12. [4] ОСНОВНІ ПОЛОЖЕННЯ УА СТОСОВНО ДД
12
Стаття 262 (3) УА
 послуги, що мають загальний економічний інтерес (ПЗЕІ)

13. [5] ОСНОВНІ ПОЛОЖЕННЯ УА СТОСОВНО ДД
13
Стаття 264 УА – тлумачення
“Сторони домовились, що вони застосовуватимуть
статті 262, 263(3) або 263(4) цієї Угоди з використанням
як джерела тлумачення критеріїв, що випливають із
застосування статей 106, 107 та 93 Договору про
функціонування Європейського Союзу, зокрема відповідну
судову практику Суду Європейського Союзу, а також
відповідне вторинне законодавство, рамкові положення,
керівні принципи та інші чинні адміністративні акти
Союзу.”

14. [6] ОСНОВНІ ПОЛОЖЕННЯ УА СТОСОВНО ДД
14
Стаття 267 УА – національна система контролю ДД
“Будь-яка нова допомога, яка
надається в Україні, має
відповідати положенням статей
262 та 264 цієї Угоди”

15. ПОНЯТТЯ ДД В ЄС
15
 в ЄС відсутнє визначення ДД
 опис поняття в 107(1) ДФЄС
“Якщо в Договорах не обумовлено інше, допомога, яку в
будь-якій формі надає держава-член, або яку надано за
рахунок державний ресурсів, що спотворює або може
спотворити конкуренцію, надаючи переваги певним
суб'єктам господарювання або виробництву певних
товарів, є несумісною в тій мірі, в якій вона впливає на
торгівлю між державами-членами.”

16. 6 ТЕСТІВ
16
1 2 3 4 5 6 ДД
1. суб'єкту господарювання
2. за рахунок державних коштів або за рахунок держаних
ресурсів
3. вибіркові переваги
4. переваги певним суб'єктам господарювання або
виробництву певних товарів
5. вплив на конкуренцію
6. вплив на торгівлю

17. [1] ПОНЯТТЯ ДД В УКРАЇНІ
17
 пункт 1 статті 1 Закону 1555 – визначення
“Державна допомога суб’єктам господарювання -
підтримка у будь-якій формі суб’єктів господарювання за
рахунок ресурсів держави чи місцевих ресурсів, що
спотворює або загрожує спотворенням економічної
конкуренції, створюючи переваги для виробництва окремих
видів товарів чи провадження окремих видів господарської
діяльності.”
 Вплив на торгівлю згадується в преамбулі Закону 1555 та
проекті постанови Кабінету Міністрів України “Про
затвердження загальних критеріїв оцінки допустимості
державної допомоги суб'єктам господарювання […]”

18. [2] ПОНЯТТЯ ДД В УКРАЇНІ
18
 частина 2 статті 3 Закону 1555 – виключення
o сфера сільськогосподарського виробництва та рибальства,
виробництва зброї і військового спорядження для потреб Збройних Сил
України та ін.
- роз’яснення АМКУ від 4 січня 2018 р. № 1-рр/дд
o інвестуванням в об’єкти інфраструктури із застосуванням процедур
державних закупівель
- роз’яснення АМКУ від 28 лютого 2018 р. № 2-рр/дд
o наданням послуг, що становлять загальний економічний інтерес
(ПЗЕІ), у частині компенсації обґрунтованих витрат на надання таких
послуг
- пункти 4, 13 роз’яснень АМКУ від 5 жовтня 2017 р. № 35-рр/дд
- рішення АМКУ від 9 лютого 2018 р. № 65-р

19. [3] ПОНЯТТЯ ДД В УКРАЇНІ
19
 ПЗЕІ
пункт 14 статті 1 Закону 1555
“послуги, пов’язані із задоволенням особливо важливих
загальних потреб громадян, що не можуть надаватися
на комерційній основі без державної підтримки”
 перелік послуг, що становлять загальний економічний
інтерес, встановлюється Кабінетом Міністрів України
 на сьогодні Кабінетом Міністрів України не затверджено
перелік послуг, що становлять загальний економічний
інтерес

20. [4] ПОНЯТТЯ ДД В УКРАЇНІ
20
 стаття 5 Закону 1555 – автоматична сумісність
o забезпечення споживачів соціально важливими товарами,
за умови, що така допомога не є дискримінаційною
стосовно місця походження товарів
o відшкодування шкоди особам, постраждалим внаслідок
надзвичайних ситуацій техногенного чи природного
характеру, згідно із законом

21. [5] ПОНЯТТЯ ДД В УКРАЇНІ
21
 стаття 6 Закону 1555 – дискреційна сумісність
o сприяння соціально-економічному розвитку регіонів, рівень
життя в яких є низьким або рівень безробіття є високим
o виконання загальнодержавних програм розвитку або розв’язання
соціальних та економічних проблем загальнонаціонального
характеру
o сприяння окремим видам господарської діяльності або суб’єктам
господарювання в окремих економічних зонах, за умови, що це
не суперечить міжнародним договорам України, згода на
обов’язковість яких надана Верховною Радою України
o підтримки та збереження національної культурної спадщини,
якщо вплив такої державної допомоги на конкуренцію є
неістотним

22. [6] ПОНЯТТЯ ДД В УКРАЇНІ
22
 ОТЖЕ
o визначення ДД не встановлено, воно перебуває в розвитку
o ДД визнається за її наслідками
o поняття ДД в українському законодавстві наближене до поняття в
ЄС
o поняття ДД в Україні повинно еволюціонувати паралельно з
розвитком поняття в ЄС

23. 6 ТЕСТІВ
23
1 2 3 4 5 6 ДД
1. суб'єкту господарювання
2. за рахунок державних коштів або за рахунок держаних ресурсів
3. вибіркові переваги
4. переваги певним суб'єктам господарювання або виробництву певних
товарів
5. вплив на конкуренцію
6. вплив на торгівлю
Проект Постанови КМУ про Загальні критерії оцінки допустимості
державної допомоги суб’єктам господарювання

24. [ТЕСТ 1] ПІДТРИМКА У БУДЬ-ЯКІЙ ФОРМІ
24
 Case 30-59 Steenkolenmijnen (1961)
“поняття допомоги є ширшим за поняття субсидій, оскільки воно
охоплює не лише позитивні переваги, такі, як субсидії, але й втручання,
які за різними формами знижують витрати, які зазвичай включаються
до бюджету суб'єкта господарювання, і які, хоча й не є субсидіями в
прямому значенні слова, але є такими за характером і ефектом”
 C-173/73: Italy v. Commission [1974] ECR 709
“[стаття 107(1)] Договору не розрізняє заходи державного втручання на
основі їх причин або цілей, а визначає їх відносно наслідків.”

25. [ТЕСТ 1] ПІДТРИМКА У БУДЬ-ЯКІЙ ФОРМІ
25
 надання субсидій та грантів
 надання дотацій
 надання податкових пільг
 списання боргів
 надання гарантій, кредитів на пільгових умовах
 зменшення фінансових зобов’язань суб’єктів господарювання перед
фондами загальнообов’язкового державного соціального страхування
 надання товарів чи послуг за цінами нижче ринкових або придбання
товарів чи послуг за цінами, вище ринкових
 продаж державного майна за цінами, нижче ринкових
 збільшення державної частки в статутному капіталі суб’єктів
господарювання або збільшення вартості державної частки на умовах,
неприйнятних для приватних інвесторів

26. [ТЕСТ 2] СУБ'ЄКТУ ГОСПОДАРЮВАННЯ
26
 дія Закону 1555 розповсюджується лише на державну підтримку
суб'єктів господарювання, що здійснюють діяльність з виробництва,
реалізації, придбання товарів, іншу господарську діяльність
 не розповсюджується на фізичних осіб (наприклад, ст. 9 ЗУ “Про
альтернативні джерела енергії” стосовно "зеленого" тарифу для
приватних домогосподарств)
 не розповсюджуються на неекономічну діяльність: армія/поліція;
безпека та контроль повітряного/морського сполучення; нагляд за
забрудненням довкілля; заклади охорони здоров'я, що надають
послуги на безоплатній основі
 рішення АМКУ від 4 січня 2018 року №3-р.

27. [ТЕСТ 3] ЗА РАХУНОК РЕСУРСІВ ДЕРЖАВИ
27
 Case 248/84: Germany v Commission [1987]
Визначення “держави” покриває не тільки центральний рівень, але і
місцеві органи влади, автономні регіони
 Case T-358/94: Air France v Commission [1996]
Факт, що захід, яким надається перевага, не фінансується напряму з
державного бюджету, але через державний або приватний орган,
уповноважений або створений державою для управління допомогою, не
виключає застосування Закону 1555
 C-399/10 P - Bouygues and Bouygues Télécom v Commission and Others
(2013)
Зобов'язання передати допомогу в майбутньому також може вважається
передачею

28. [ТЕСТ 3] ЗА РАХУНОК РЕСУРСІВ ДЕРЖАВИ
28
 C-83/98 P: France v Ladbroke Racing Ltd and Commission [2000]
Недоотримання доходів державою також вважається передачею
 Case -399/10 P та С-401/10: Boygues Telecoms (2013)
Переваги надані у формі державних гарантій, можуть становити державну
допомогу
 С 379/98: PresuElectra v Schleswag AG [2001]
Тільки переваги, надані прямо або опосередковано через державні
ресурси

29. [ТЕСТ 3] ЗА РАХУНОК РЕСУРСІВ ДЕРЖАВИ
29
 якщо гроші контролюються державою, їх джерело
не має значення
 якщо гроші передаються напряму приватним
компаніям, ДД відсутня
EBRD надавач одержувач
споживач держорган компанія

30. [ТЕСТ 4] ВИБІРКОВІ ПЕРЕВАГИ
30
 заходи, які prima facie застосовуються до всіх суб'єктів господарювання,
можуть бути вибірковими через дискреційні повноваження
адміністративних органів
 якщо певний інфраструктурний проект можна пов'язати з потребою
однієї або кількох конкретних компаній, інфраструктурні інвестиції
можуть вважатися такими, що надають вибіркові переваги
 держава як інвестор – принцип приватного
інвестора/кредитора/продавця
 якщо певна державна ініціатива діє не у всіх галузях, така ініціатива
може мати вибірковий характер

31. [ТЕСТ 4] ВИБІРКОВІ ПЕРЕВАГИ
31
 Пряма безповоротна підтримка для покриття витрат вугледобувним
підприємствам на заробітну плату та електроенергію
На основі постанови КМУ від 23 лютого 2011 № 153 та відповідно до
адміністративних процедур, схвалених Міненерговугілля, фактично
державну допомогу отримують лише 25,2 % українських шахт
Не відповідає законодавству ЄС, оскільки програма є операціною
допомогою, яка не спрямована на закриття
неконкурентоспроможних шахт. Крім того, мета цієї програми не
пов'язана з досягненням певних горизонтальних цілей (наприклад,
дослідження, розробки та інновації, охорона навколишнього
середовища або професійна підготовка працівників)

32. [ТЕСТ 4] ВИБІРКОВІ ПЕРЕВАГИ
32
 Частина друга статті 158 Податкового кодексу – право на звільнення від
оподаткування суб’єктів господарювання, включених до реєстру
Державного агентства з енергоефективності та енергозбереження
України за результатами експертизи, що проводилось цим агентством.
Порядок внесення до цього реєстру затверджено Наказом Державного
агентства з енергоефективності та енергозбереження Україні від 1
квітня 2008 року №49
Цю умову для звільнення від оподаткування можна вважати
дискреційною адміністративною практикою згідно з частиною 21
Повідомлення Єврокомісії про застосування норм щодо надання
державної допомоги у зв’язку із прямим оподаткуванням підприємств

33. [ТЕСТ 4] ВИБІРКОВІ ПЕРЕВАГИ
33
 Закон України “Про ринок електричної енергії”
Підтримка виробництва електричної енергії з альтернативних джерел
енергії
статті 44, 68 – безстроково
стаття 65 – до 1 січня 2030 року

34. [ТЕСТ 5] ВПЛИВ НА КОНКУРЕНЦІЮ
34
 загалом, презумпція впливу на конкуренцію
 але слід принаймні продемонструвати, яким чином здійснюється вплив на
конкуренцію
 водночас, немає необхідності визначити фактичні наслідки для конкуренції (у
деяких випадках, як то нова державна допомога) це просто неможливо
 Case T-155/98: SIDE v. Commission (2002)
стандарт доказування нижче, ніж в конкурентному законодавстві, але все ж
таки слід правильно визначати товарних ринок – ринок книжок vs ринок послуг
з експорту книжок французькою
 Сase T-288/97: Regione Autonoma Friuli Venezia Giulia v Commission (2001)
фрагментований ринок автомобільних вантажних перевезень, на якому навіть
незначна допомога була здатна призвести до зміцнення ринкової позиції
отримувача ДД
Роз’яснення АМКУ від 20 березня 2018 р. № 3-рр/дд щодо природних
монополій

35. [ТЕСТ 6] ВПЛИВ НА ТОРГІВЛЮ
35
 не має необхідності показувати фактичний вплив на конкуренцію
 підтримка може вплинути на торгівлю навіть якщо її одержувач не здійснює
діяльність зовнішньо-економічну діяльність
 незначний обсяг підтримки або невеликий розмір одержувача не виключає
вплив на торгівлю
 вплив на торгівлю може бути і у випадку, якщо одержувач експортує майже всю
продукцію за межі ЄС

36. 36
COMPLIANCE

37. НОВА ДД
37
 частина 4 статті 9 Закону 1555 – standstill
“Нова державна допомога, що підлягає повідомленню, може бути
надана лише після отримання відповідного дозволу АМКУ.”
 пункт 2 частина 3 статті 9 Закону 1555 – de minimis
будь-яка підтримка, розмір якої не перевищує 200 000 євро на одне
підприємство за трирічний період, не потребує повідомлення

38. ПОВІДОМЛЕННЯ НОВОЇ ДД
38
 Розпорядження АМКУ від 4 березня 2016 року 2-рп
o попередні консультації
o розгляд АМКУ – 2 місяці з моменту прийняття до розгляду
o не менше ніж за 105 календарних днів до запланованої дати
набрання чинності відповідним нормативно-правовим актом або
рішенням надавача, що дозволяє суб’єктам господарювання
отримувати нову державну допомогу
o за результатами рішення про
(1) допустимість
(2) не є ДД
(3) справа про ДД

39. ЧИННА ДД
39
 допомога визнана АМКУ допустимою та строк дії якої ще не
завершився
 що існувала на 2 серпня 2017 року, повинна бути
o повідомлена в АМКУ до 2 серпня 2018 року
o приведена у відповідність до 2 серпня 2022 року
 за результатами моніторингу АМКУ може переглянути чинну ДД
o розпорядження від 28 грудня 2015 року № 43-рп
o Стаття 15 Закону 1555

40. [1] СПРАВА ПРО ДД
40
Розпорядження АМКУ від 12 квітня 2016 року 8-рп
 Розпочинається
o за результатами розгляду заяви про нову ДД
o проведення перевірки інформації про незаконну ДД чи неналежне
використання чинної ДД, отриманої під час проведення моніторингу
чинної ДД або з будь-яких інших джерел інформації
 6 місяців з дня прийняття розпорядження про початок справи (може
бути продовжена на строк, що не перевищує 3 місяців)
- розпорядженням про початок розгляду справи про ДД державний
уповноважений зобов’язує надавача ДД тимчасово припинити
незаконну ДД до прийняття рішення АМКУ за результатами розгляду
справи щодо такої допомоги

41. [2] СПРАВА ПРО ДД
41
Перевірка інформації про незаконну ДД та неналежне використання ДД
здійснюється за результатами:
o аналізу обґрунтованої інформації, отриманої органами АМКУ з інших
джерел, зокрема заяв про перевірку інформації про незаконну ДД
та/або неналежне використання ДД
o особами, які мають право подавати заяву, є […] інші юридичні особи, їх
об’єднання, інтереси яких можуть зазнати впливу від надання ДД

42. [1] ПОВЕРНЕННЯ ДД
42
o АМКУ приймає рішення про повернення незаконної ДД у разі
визнання її недопустимою для конкуренції
 з моменту офіційного оприлюднення рішення АМКУ:
o 2 МІСЯЦІ на вчинення надавачем вичерпних та ефективних заходів
для забезпечення повернення незаконної державної допомоги її
отримувачами
o 6 МІСЯЦІВ на повернення ДД одержувачем
Стаття 14 Закону 1555
Постанова КМУ від 4 липня 2017 року № 468

43. [2] ПОВЕРНЕННЯ ДД
43
Рішення АМКУ є обов’язковим для виконання, крім випадків
o Коли рішення стосується ДД, стосовно якої минуло більше 10 років з
дня набрання чинності нормативно-правовим чи розпорядчим
актом, на підставі якого надавалася така допомога
o припинення в установленому законодавством порядку діяльності
отримувачів ДД шляхом ліквідації, про що є відповідний запис в
Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб -
підприємців та громадських формувань
(!!!) ДД підлягає поверненню отримувачами незалежно від
можливого настання внаслідок такого повернення
неплатоспроможності та/або банкрутства отримувачів

44. [3] ПОВЕРНЕННЯ ДД
44
У разі невиконання рішення про припинення або повернення незаконної
ДД, недопустимої для конкуренції, АМКУ звертається до окружного
адміністративного суду, територіальна юрисдикція якого поширюється
на місто Київ, з позовом про визнання відповідного нормативно-
правового чи акта індивідуальної дії, на підставі якого надавалася така ДД,
незаконним та про припинення та/або повернення незаконної державної
допомоги

45. Дякуємо за увагу!
Будемо раді відповісти на будь-які Ваші питання – наші контакти:
Бізнес-центр "Леонардо", 14 пов.
вул. Богдана Хмельницького, 19-21
Київ 01030, Україна
Тел. +380 44 230 6000
Email: info@asterslaw.com