1. Goed voorbereid op ‘5 voor 12’ situaties
Ward Aerts, advocaat ondernemingsrecht AKD
27 maart 2013 BDO Maastricht
©

2. Hoe veel risico loopt ú om ‘5 voor 12’?
120607-mp-ss-cw 1

3. Een onderneming kent vele financiële kruisverbanden
Ondernemer
Bank
privé
Uw
onderneming
Individuele
Belastingdienst
crediteuren
©
120801-mp 2

4. Privé en zakelijk zijn nauw met elkaar verbonden Ondernemer
privé
Uw
onderneming
Bank
Individuele
Belastingdienst
crediteuren
Privé
Eigenaar onderneming
salaris dividend
Zakelijk pensioen
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
©
120801-mp 3

5. Aandachtspunten
1. Salaris
Uitgangspunt is dat het salaris van de bestuurder(s)
wordt vastgesteld door de algemene vergadering
het begrip “salaris” heeft ruime strekking.
2. Schriftelijke vastlegging
- vastleggen rechtshandelingen tussen enig
aandeelhouder en vennootschap
- sanctie: vernietiging (m.n. door curator)
©
120801-mp 4

6. Aandachtspunten
3. Dividend
Jaarlijkse uitkeringen en tussentijdse uitkeringen
(bij besloten vennootschap) verplichte goedkeuring
bestuur
uitkeringstest: bestuur weigert goedkeuring indien …
sanctie: bestuur aansprakelijk tekort dat als gevolg
van uitkering is ontstaan (verrekening uitgesloten)
sanctie: aandeelhouder. Maximaal bedrag uitkering
(kwade trouw)
©
120801-mp 5

7. Aandachtspunten
4. Decharge
bij uitkeringen
bij materiële rechtshandelingen (anders dan in
gebruikelijke uitoefening onderneming)
goede beschrijving van informatie die aan de
algemene vergadering is verstrekt
niet 100% waterdicht
120801-mp 6
©

8. Is de ‘Eigen financiering’ goed gedocumenteerd? Ondernemer
privé
Uw
onderneming
Bank
Individuele
Belastingdienst
crediteuren
Privé
Eigenaar onderneming
3. Lening/rekening- 2. Lening/rekening-
courant courant
Zakelijk
Personal Holding B.V.
4. Lening/rekening- 1. Lening/rekening-
courant courant
Werkmaatschappij B.V.
120801-mp 7 ©

9. Aandachtspunten
5. Ruime omschrijving van de zekerheden én van de
vordering(en) tot zekerheid waarvan deze strekken
omschrijving vordering
type zekerheden
decharge
“penny wise pound foolish”
©
120801-mp 8

10. Is de bank uw vriend? Ondernemer
privé
Uw
onderneming
Bank
Individuele
Belastingdienst
crediteuren
Privé
Eigenaar onderneming
5. Borgstelling/achterstelling/bijstortplicht
4. Pandrecht aandelen
Zakelijk
Personal Holding B.V.
3. Pandrechten/achterstelling
2. Pandrecht aandelen
Werkmaatschappij B.V.
Debiteuren, machines,
voorraden, wagenpark,
intellectuele eigendom
1. Pandrechten
Bank
120801-mp 9
©

11. Aandachtspunten
6. De bank heeft haar zaken niet altijd op orde, dit
laatste kan juist wel in het belang van de ondernemer
zijn.
7. Bij borgstelling aandeelhouder privé: overeenkomst
tussen aandeelhouder en vennootschap maken.
8. Bijstortingsplicht (Deutsche Bank)
“Met ingang van 1-1-2010 dienen exploitatietekorten
en additionele liquiditeitstekorten door de aandeel-
houders te worden gefinancierd middels dienovereen-
komstige kapitaalstortingen.”
©
120801-mp 10

12. Leuker kunnen ze het niet maken! Ondernemer
privé
Uw
Bank
onderneming
Individuele
Belastingdienst
crediteuren
Privé
Eigenaar onderneming
4. Bestuurdersaansprakelijkheid
Zakelijk
Personal Holding B.V.
1. Fiscale eenheid VpB + OB
Werkmaatschappij B.V.
2. Bodemvoorrecht 3. Bodembeslag
Belastingdienst
120801-mp 11 ©

13. Aandachtspunten
9. Het bodemvoorrecht is per 01-01-2013 gewijzigd (ten
gunste van de positie van de Belastingdienst)
10.Melden betalingsonmacht
voor bepaalde belastingen (m.n. LB + OB)
premies
verplicht pensioenfonds
melding uiterlijk 2 weken nadat belasting
behoorde te worden afgedragen of voldaan
sanctie: onbehoorlijk bestuur staat vast
120801-mp 12
©

14. Ook ‘individuele crediteuren’ kunnen doorpakken Ondernemer
privé
Uw
onderneming
Bank
Individuele
Belastingdienst
crediteuren
19
Privé
Eigenaar onderneming
2. Hoofdelijkheid/borg/garantie 4. Bestuurders en/of
aandeelhouders
aansprakelijkheid
Zakelijk
Personal Holding B.V.
1. Hoofdelijkheid/borg/ 3. 403-verklaring/
garantie comfort letter/
instandhoudingsverklaring
Werkmaatschappij B.V.
Individuele crediteur
120801-mp 13
©

15. Aandachtspunten
11.Hoofdelijkheid en borgtocht wel regres
Onafhankelijke garantie geen regres
Wat is belang van ondernemer?
12.Valkuilen bestuurdersaansprakelijkheid
ontbreken ondeugdelijke boekhouding
geen of te late deponering jaarrekening
120801-mp 14 ©

16. Aandachtspunten
13.Verzekering tegen bestuurdersaansprakelijk?
let op voorwaarden
stem vooraf goed de bestuurdersstructuur af,
iedere (indirecte) bestuurder moet gedekt
worden.
uitlooprisico verzekeren!
hoe ten aanzien van aandeelhoudersaan-
sprakelijkheid?
14.Waarom tijdig de juiste structuur en (interne)
documentatie tot stand brengen? Pauliana, onrecht-
matige daad, onbehoorlijk bestuur.
120801-mp 15

17. Uw onderneming kent vele financiële kruisverbanden
Hierdoor ontstaan meer aansprakelijkheden dan de meeste ondernemers zich realiseren.
Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid
Privé Interne financiering
Externe financiering
Eigenaar onderneming
Aansprakelijkheid moedermaatschappij ogv
mededingingsrecht
Borgstelling/hoofdelijkheid/garantie
403
Zakelijk
Fiscale eenheid
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij B.V.
120801-mp 16 ©

18. Door beter structureren verkleint u de risico’s
Oude situatie Nieuwe situatie
Privé
Eigenaar onderneming Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Zakelijk
Personal Holding B.V. Top Holding
Tussen Tussen
Holding I Holding II
B.V. B.V.
Werkmaatschappij B.V.
Verkoop Productie Logistiek Retail Franchise
120801-mp 17 ©

19. Waar zit de activa?
Eigenaar onderneming
Privé
Personal Holding B.V.
Zakelijk
Top Holding Top Holding
Tussen Tussen Merk
Holding Holding Machines
I B.V. I B.V. Onroerend goed
Verkoo Product Logistie
Verkoop Productie Logistiek Verkoop Productie Logistiek
p ie k
• Debiteuren • Machines • Voorraad gereed • Debiteuren • Grondstoffen • Voorraad gereed
• Klantenbestand • Grondstoffen product. • Klantenbestand • Externe crediteuren product
• Cash • Externe crediteuren • Interne crediteur/ • Cash • Productie personeel • Interne crediteur/
• Merk • Productie personeel debiteur. • Verkoop personeel debiteur
• Verkoop personeel • Onroerend goed. • Logistiek • Interne crediteuren • Logistiek personeel.
• Interne personeel.
crediteuren. • Onroerend goed.
120801-mp 18 ©

20. Haal bepaalde activa naar de holding (of een aparte
werkmaatschappij).
Privé
Eigenaar onderneming
Personal Holding B.V.
Zakelijk
Top Holding
Tussen
Holding I
B.V.
1. Licentieovereenkomst 2. Lease c.q. Huurover- 3. Verpanding
eenkomst
4. Verpanding 5. Verpanding 6. Lease c.q. huurovereenkomst
7. Verrekeningsovereenkomst
Verkoop Productie Logistiek 8. Regresovereenkomst
9. Kosten verdelingsovereenkomst
120801-mp 19 ©

21. Minder kruisverbanden leidt tot beter beheersbare risico’s
en keuzemogelijkheden.
Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid
Privé Interne financiering
Externe financiering
Eigenaar onderneming
Aansprakelijkheid moedermaatschappij ogv
mededingingsrecht
Borgstelling/hoofdelijkheid/garantie
Zakelijk 403
Fiscale eenheid
Personal Holding B.V.
Werkmaatschappij I B.V.
120801-mp 20 ©

22. In vier stappen minimaliseren wij uw risico’s
2. Plan van 4. Jaarlijks
1. Risico scan 3. Uitvoering
aanpak onderhoud
120801-mp 21
©

23. Contactgegevens
Ward Aerts
Advocaat-partner
Ondernemingsrecht / M&A
AKD advocaten & notarissen
Flight Forum 1
5657 DA Eindhoven
Postbus 666
5600 AR Eindhoven
T: +31 88 253 5721
F: +31 88 253 5620
M: +31 6 46 10 14 02
E: waerts@akd.nl
W:www.akd.nl
120801-mp 22
©