La deontologia dell'Avvocato nei procedimenti di mediazione (e arbitrato)

La deontologia
dell'Avvocato nei
procedimenti di
mediazione (e
arbitrato)
Avv. Giuseppe Briganti
Segretario dell’Organismo forense di
mediazione e arbitrato di Urbino
E-mail: avv.briganti@gmail.com
Urbino, 16 ottobre 2015

Modi alternativi di risoluzione delle
controversie: procedure primarie di ADR
Negoziazione
(se fallisce la negoziazione passa alla)
Mediazione
(se fallisce la mediazione passa all’)
Arbitrato
(o esci dal sistema di ADR e passa al giudizio)

Modi alternativi di risoluzione delle
controversie: procedure primarie di ADR
Pensiero diffuso:
Se le trattative tra Avvocati sono fallite (esito
negativo della negoziazione)
A cosa serve passare per la mediazione?

Stato della normativa in materia di
mediazione

“Decreto del Fare” → D.L. 21 giugno 2013 n.
69, conv., con mod., dalla Legge 9 agosto
2013, n. 98, intervenuto in materia dopo la nota
sentenza della Corte Cost.

Art. 84 → Modifiche al D.lgs. 28/2010

Art. 84-bis → Introduce il n. 12-bis nell’art. 2643
c.c., prevedendo la trascrivibilità degli accordi
di mediazione che accertano l’usucapione

Cosa s’intende per mediazione?

Art. 1 D.lgs. 28/2010 → Definizione di
mediazione riformulata dal Decreto del Fare:
“l'attivita', comunque denominata, svolta da un
terzo imparziale e finalizzata ad assistere due
o piu' soggetti nella ricerca di un accordo
amichevole per la composizione di una
controversia, anche con formulazione di una
proposta per la risoluzione della stessa”

Le statistiche dell'Organismo forense di
Urbino per la mediazione civile

Periodo considerato ottobre 2013 – giugno 2015
MATERIA ACCORDO
(percentuale su
definiti – e su avviati)
Condominio 0
Diritti reali 28,95% - 68,75%
Divisione 18,18% - 66,67%
Successioni ereditarie 7,69% - 50%
Patti di famiglia 0
Locazione 13,33% - 66,67%
Comodato 50% - 100%
Affitto di aziende 0
Responsabilità medica 0
Diffamazione a mezzo stampa 0

Urbino per la mediazione

MATERIA ACCORDO
(percentuale su
definiti – e su avviati)
Contratti assicurativi 5,56% - 100%
Contratti bancari 0
Contratti finanziari 0
Altre nature della controversia 17,39% - 80%

Urbino per la mediazione


Percentuale accordo su definiti: 14,01%

Percentuale accordo su avviati (= adesione + assenso
delle parti all’avvio espresso al primo incontro):
64,71% (statistiche ministeriali nazionali primo trim. 2015:
42,7% )

Percentuale accordo su proc. in cui vi è stata adesione,
indipendentemente dall’avvio: 27,85% (statistiche
ministeriali nazionali primo trim. 2015: 21,4%)

Le statistiche ministeriali primo trim. 2015

Controversie oggetto di mediazione

Art. 2 D.lgs. 28/2010:
“Chiunque puo' accedere alla mediazione per la
conciliazione di una controversia civile e
commerciale vertente su diritti disponibili,
secondo le disposizioni del presente decreto”
Ma v. Trib. Milano, sez. IX civ., ord. 15/07/2015, secondo cui
al Giudice è consentito invitare le parti ad avviare il
procedimento di mediazione civile anche quando il
procedimento ha ad oggetto diritti indisponibili

Controversie arbitrabili

Art. 806 c.p.c.:
“Le parti possono far decidere da arbitri le
controversie tra di loro insorte che non abbiano
per oggetto diritti indisponibili, salvo espresso
divieto di legge.
Le controversie di cui all'articolo 409 possono
essere decise da arbitri solo se previsto dalla
legge o nei contratti o accordi collettivi di
lavoro”

Ambito di applicazione del nuovo Codice
deontologico forense

Nuovo Codice deontologico forense
approvato dal Consiglio nazionale forense nella seduta
del 31/01/2014 ed entrato in vigore il 15/12/2014

Art. 2: Le norme deontologiche si applicano a tutti gli
avvocati nella loro attività professionale, nei
reciproci rapporti e in quelli con i terzi; si applicano
anche ai comportamenti nella vita privata, quando ne
risulti compromessa la reputazione personale o
l’immagine della professione forense

Responsabilità disciplinare per atti di
associati, collaboratori e sostituti: art. 7 Cod.
deont.

L’avvocato è personalmente responsabile per
condotte, determinate da suo incarico, ascrivibili a
suoi associati, collaboratori e sostituti, salvo che il
fatto integri una loro esclusiva e autonoma
responsabilità

Informalità e flessibilità del procedimento di
mediazione

Art. 3 D.lgs. 28/2010

Al procedimento di mediazione si applica il regolamento
dell'organismo scelto dalle parti

Il regolamento deve in ogni caso garantire la riservatezza
del procedimento ai sensi dell'articolo 9, nonche' modalita'
di nomina del mediatore che ne assicurano l'imparzialita' e
l'idoneita' al corretto e sollecito espletamento dell'incarico

Gli atti del procedimento di mediazione non sono
soggetti a formalita'

La mediazione puo' svolgersi secondo modalita'
telematiche previste dal regolamento dell'organismo

Il ruolo dell’Avvocato in mediazione
(mediation advocacy)

Il ruolo dell’Avvocato nel procedimento di mediazione
(procedimento non avversariale) è diverso rispetto a
quello che il professionista ha nei procedimenti
avversariali (arbitrato, giudizio)

Non vi è un soggetto che decide e che deve essere
convinto della bontà delle pretese dell’assistito

Procedimento non avversariale: win-win

Procedimento avversariale: win-lose

Il ruolo dell’Avvocato in mediazione
(mediation advocacy)

Alcuni aspetti da considerare:

La preparazione all’incontro di mediazione

Preparare il cliente alla mediazione

Comportamenti negoziali delle parti in mediazione

Tecniche di negoziazione (dal negoziato competitivo al
negoziato collaborativo)

Tecniche per “allargare la torta”

Tecniche per gestire le emozioni

Tipi e modelli di mediazione (facilitativa/valutativa; problem
solving, trasformativa...)

Dovere di diligenza e di competenza
dell'Avvocato

Art. 12 Cod. deont.: l’avvocato deve svolgere la
propria attività con coscienza e diligenza,
assicurando la qualità della prestazione
professionale

Art. 14 Cod. deont.: l’avvocato, al fine di
assicurare la qualità delle prestazioni
professionali, non deve accettare incarichi
che non sia in grado di svolgere con
adeguata competenza

Adempimento del mandato: art. 26 Cod.
deont. forense

1. L’accettazione di un incarico professionale
presuppone la competenza a svolgerlo

2. L’avvocato, in caso di incarichi che
comportino anche competenze diverse dalle
proprie, deve prospettare al cliente e alla
parte assistita la necessità di integrare
l’assistenza con altro Collega in possesso di
dette competenze

deont. forense

3. Costituisce violazione dei doveri professionali
il mancato, ritardato o negligente compimento di
atti inerenti al mandato o alla nomina, quando
derivi da non scusabile e rilevante
trascuratezza degli interessi della parte assistita

deont. forense

5. La violazione dei doveri di cui ai commi 1 e 2
comporta l’applicazione della sanzione
disciplinare dell’avvertimento. La violazione dei
doveri di cui ai commi 3 e 4 comporta
l’applicazione della sanzione disciplinare della
censura

Vantaggi del buon uso della mediazione (da
parte di tutti i soggetti coinvolti)

Procedura semplice

Tempi rapidi

Costi contenuti

Maggior soddisfazione del cliente

Maggior soddisfazione dell’Avvocato

Compensi per mediazione e arbitrato

Art. 10 DM 55/2014, parametri per l’arbitrato:

“1. Per i procedimenti arbitrali rituali ed irrituali,
agli arbitri sono di regola dovuti i compensi
previsti sulla base dei parametri numerici di cui
alla tabella allegata.

2. Agli avvocati chiamati a difendere in arbitrati,
rituali o irrituali, sono di regola liquidati i
compensi previsti dai parametri di cui alla tabella
n. 2 [giudizi di cognizione innanzi al tribunale]”

Compensi per mediazione e arbitrato

Artt. 18 ss. DM 55/2014 (attività
stragiudiziale), parametri per la mediazione
→ Tabella 25:

La domanda di mediazione

Art. 4 D.lgs. 28/2010, modificato dal D. del fare:
La domanda di mediazione relativa alle controversie di cui
all'articolo 2 e' presentata mediante deposito di un'istanza
presso un organismo nel luogo del giudice
territorialmente competente per la controversia. In
caso di piu' domande relative alla stessa controversia, la
mediazione si svolge davanti all'organismo territorialmente
competente presso il quale e' stata presentata la prima
domanda. Per determinare il tempo della domanda si ha
riguardo alla data del deposito dell'istanza
L'istanza deve indicare l'organismo, le parti, l'oggetto e
le ragioni della pretesa

La domanda di mediazione

Il modulo per la domanda di mediazione
dell’Organismo forense di Urbino è disponibile nella
Sezione dedicata alla mediazione del sito web
dell’Ordine degli Avvocati di Urbino

Le previsioni del D.lgs. 28/2010 vanno integrate con
quanto previsto dal Regolamento dell’Organismo,
ugualmente disponibile sul sito web

All’atto del deposito della domanda o dell’adesione la parte
deve versare le spese amministrative previste dalla Tabella
delle indennità

Mediazione “obbligatoria” → Materie

Art. 5, c. 1-bis, D.Lgs. 28/2010, (re-)introdotto
dal D. del fare:
Chi intende esercitare in giudizio un'azione relativa a una
controversia in materia di condominio, diritti reali,
divisione, successioni ereditarie, patti di famiglia,
locazione, comodato, affitto di aziende, risarcimento
del danno derivante da responsabilita' medica e
sanitaria e da diffamazione con il mezzo della stampa
o con altro mezzo di pubblicita', contratti assicurativi,
bancari e finanziari, e' tenuto, assistito dall'avvocato,
preliminarmente a esperire il procedimento di
mediazione...

Mediazione “obbligatoria” → Sperimentazione

dal D. del fare:
L'esperimento del procedimento di mediazione e'
condizione di procedibilita' della domanda
giudiziale. La presente disposizione ha efficacia per i
quattro anni successivi alla data della sua entrata in
vigore (settembre 2013). Al termine di due anni dalla
medesima data di entrata in vigore e' attivato su
iniziativa del Ministero della giustizia il monitoraggio
degli esiti di tale sperimentazione

Mediazione “obbligatoria” → Improcedibilità

dal D. del fare:
L'improcedibilita' deve essere eccepita dal convenuto, a
pena di decadenza, o rilevata d'ufficio dal giudice, non
oltre la prima udienza. Il giudice ove rilevi che la
mediazione e' gia' iniziata, ma non si e' conclusa, fissa la
successiva udienza dopo la scadenza del termine di cui all'
art. 6 . Allo stesso modo provvede quando la mediazione
non e' stata esperita, assegnando contestualmente alle
parti il termine di quindici giorni per la presentazione
della domanda di mediazione

Mediazione prescritta dal Giudice

Art. 5, c. 2, D.Lgs. 28/2010, modificato dal D.
del fare:

Il giudice, anche in sede di giudizio di appello, valutata la
natura della causa, lo stato dell'istruzione e il
comportamento delle parti, puo' disporre l'esperimento
del procedimento di mediazione; in tal caso,
l'esperimento del procedimento di mediazione e'
condizione di procedibilita' della domanda giudiziale
anche in sede di appello. Il provvedimento di cui al
periodo precedente e' adottato prima dell'udienza di
precisazione delle conclusioni ovvero, quando tale udienza
non e' prevista, prima della discussione della causa

Mediazione prescritta dal Giudice

Art. 5, c. 2, D.Lgs. 28/2010, modificato dal D.
del fare:
Il giudice fissa la successiva udienza dopo la scadenza
del termine di cui all'articolo 6 e, quando la mediazione
non e' gia' stata avviata, assegna contestualmente alle
parti il termine di quindici giorni per la
presentazione della domanda di mediazione

Mediazione: avveramento della condizione di
procedibilità

Art. 5, c. 2-bis, D.Lgs. 28/2010, introdotto dal D.
del fare:
Quando l'esperimento del procedimento di mediazione
e' condizione di procedibilita' della domanda giudiziale
la condizione si considera avverata se il primo
incontro dinanzi al mediatore si conclude senza
l'accordo

Durata del procedimento di mediazione

Art. 6 D.Lgs. 28/2010, modificato dal D. del
fare:
Il procedimento di mediazione ha una durata non
superiore a tre mesi
Il termine decorre dalla data di deposito della domanda di
mediazione, ovvero dalla scadenza di quello fissato dal
giudice per il deposito della stessa e non e' soggetto a
sospensione feriale

Svolgimento del procedimento di
mediazione

fare:

All'atto della presentazione della domanda di
mediazione, il responsabile dell'organismo designa
un mediatore e fissa il primo incontro tra le parti
non oltre trenta giorni dal deposito della domanda

La domanda e la data del primo incontro sono
comunicate all'altra parte con ogni mezzo idoneo
ad assicurarne la ricezione, anche a cura della parte
istante

L'Avvocato-mediatore: art. 62 Cod. deont.

1. L’avvocato che svolga la funzione di
mediatore deve rispettare gli obblighi dettati
dalla normativa in materia e le previsioni del
regolamento dell’organismo di mediazione,
nei limiti in cui queste ultime previsioni non
contrastino con quelle del Codice deont.

2. L’avvocato non deve assumere la funzione di
mediatore in difetto di adeguata competenza


3. Non deve assumere la funzione di mediatore
l’avvocato:
a) che abbia in corso o abbia avuto negli ultimi
due anni rapporti professionali con una delle
parti;
b) se una delle parti sia assistita o sia stata
assistita negli ultimi due anni da professionista
di lui socio o con lui associato ovvero che
eserciti negli stessi locali


In ogni caso costituisce condizione ostativa
all’assunzione dell’incarico di mediatore la
ricorrenza di una delle ipotesi di ricusazione
degli arbitri previste dal codice di rito


4. L’avvocato che ha svolto l’incarico di
mediatore non deve intrattenere rapporti
professionali con una delle parti:

a) se non siano decorsi almeno due anni dalla
definizione del procedimento;

b) se l’oggetto dell’attività non sia diverso da
quello del procedimento stesso.

Il divieto si estende ai professionisti soci,
associati ovvero che esercitino negli stessi
locali


5. L’avvocato non deve consentire che
l’organismo di mediazione abbia sede, a
qualsiasi titolo, o svolga attività presso il suo
studio o che quest’ultimo abbia sede presso
l’organismo di mediazione


La violazione dei doveri e divieti di cui ai commi
1 e 2 comporta l’applicazione della sanzione
disciplinare della censura;

la violazione dei divieti di cui ai commi 3, 4 e 5
disciplinare della sospensione dall’esercizio
dell’attività professionale da due a sei mesi

L'Avvocato-mediatore e gli Avvocati in
mediazione

Art. 14-bis DM 180/2010 Incompatibilità e
conflitti di interesse (attualmente pende
giudizio innanzi al Tar):

Il mediatore non puo' essere parte ovvero
rappresentare o in ogni modo assistere parti in
procedure di mediazione dinanzi all'organismo
presso cui e' iscritto o relativamente al quale e'
socio o riveste una carica a qualsiasi titolo; il
divieto si estende ai professionisti soci, associati
ovvero che esercitino la professione negli stessi
locali

mediazione

Art. 14-bis DM 180/2010 → Circolare
Ministero Giustizia 14 luglio 2015:

Difensore del chiamato in mediazione, iscritto come
mediatore presso l’organismo prescelto dall’istante:
opera il divieto

Non è possibile sottoscrivere tra le parti in mediazione
accordi derogatori del divieto di cui all’art. 14-bis

L’organismo di mediazione deve rifiutare di ricevere le
istanze di mediazioni nelle quali si profilano ipotesi di
incompatibilità di cui all’art. 14-bis

mediazione

Art. 14-bis DM 180/2010 → Circolare
Ministero Giustizia 14 luglio 2015:

La ratio sottesa a tale norma risiede nell’esigenza di
garantire la sussistenza dei requisiti di terzietà e
imparzialità dell’organismo di mediazione e dei suoi
mediatori

Deve ritenersi che l’art. 14-bis miri ad assicurare che
l’attività di mediazione sia svolta da un soggetto che
offra garanzie, anche sul piano dell’apparenza, di
indipendenza e terzietà

mediazione

Art. 6 Cod. deont. forense (Dovere di evitare
incompatibilità): “2. L'avvocato non deve svolgere
attività comunque incompatibili con i doveri di
indipendenza, dignità e decoro della professione
forense”

Art. 9 (Doveri di probità, dignità, decoro e
indipendenza): “1. L’avvocato deve esercitare l’attività
professionale con indipendenza, lealtà, correttezza,
probità, dignità, decoro, diligenza e competenza,
tenendo conto del rilievo costituzionale e sociale della
difesa, rispettando i principi della corretta e leale
concorrenza”

mediazione

Alla luce dell’art.14-bis DM 180/10, nel verbale di
mediazione dell’Organismo forense di Urbino viene
richiesto agli Avvocati di parte di rendere la seguente
dichiarazione: “Gli avvocati presenti dichiarano che
non sussistono ragioni di loro incompatibilità nei
confronti dell’Organismo di mediazione ai sensi
dell’art. 14-bis DM 180/2010, sotto la propria
esclusiva responsabilità”

L'Avvocato-mediatore: il DM 180/2010

conflitti di interesse:

Non puo' assumere la funzione di mediatore colui il quale
ha in corso ovvero ha avuto negli ultimi due anni rapporti
professionali con una delle parti, o quando una delle parti
e' assistita o e' stata assistita negli ultimi due anni da
professionista di lui socio o con lui associato ovvero che
ha esercitato la professione negli stessi locali; in ogni
caso costituisce condizione ostativa all'assunzione
dell'incarico di mediatore la ricorrenza di una delle ipotesi
di cui all'articolo 815, primo comma, numeri da 2 a 6,
del codice di procedura civile

L'Avvocato-mediatore: il DM 180/2010

conflitti di interesse:

Chi ha svolto l'incarico di mediatore non puo'
intrattenere rapporti professionali con una delle parti se
non sono decorsi almeno due anni dalla definizione del
procedimento. Il divieto si estende ai professionisti soci,
associati ovvero che esercitano negli stessi locali

L'Avvocato-arbitro: art. 61 Cod. deont.

1. L’avvocato chiamato a svolgere la funzione di
arbitro deve improntare il proprio comportamento a
probità e correttezza e vigilare che il procedimento
si svolga con imparzialità e indipendenza

2. L’avvocato non deve assumere la funzione di
arbitro quando abbia in corso, o abbia avuto negli
ultimi due anni, rapporti professionali con una delle
parti e, comunque, se ricorre una delle ipotesi di
ricusazione degli arbitri previste dal codice di rito


3. L’avvocato non deve accettare la nomina ad arbitro
se una delle parti del procedimento sia assistita, o sia
stata assistita negli ultimi due anni, da altro
professionista di lui socio o con lui associato, ovvero
che eserciti negli stessi locali.

In ogni caso l’avvocato deve comunicare per iscritto
alle parti ogni ulteriore circostanza di fatto e ogni
rapporto con i difensori che possano incidere sulla sua
indipendenza, al fine di ottenere il consenso delle parti
stesse all’espletamento dell’incarico


4. L’avvocato che viene designato arbitro deve
comportarsi nel corso del procedimento in modo
da preservare la fiducia in lui riposta dalle
parti e deve rimanere immune da influenze e
condizionamenti esterni di qualunque tipo


5. L’avvocato nella veste di arbitro:
a) deve mantenere la riservatezza sui fatti di cui
venga a conoscenza in ragione del
procedimento arbitrale;
b) non deve fornire notizie su questioni attinenti
al procedimento;
c) non deve rendere nota la decisione prima
che questa sia formalmente comunicata a tutte
le parti


6. L’avvocato che ha svolto l’incarico di arbitro
non deve intrattenere rapporti professionali con
una delle parti:
a) se non siano decorsi almeno due anni dalla
definizione del procedimento;
b) se l’oggetto dell’attività non sia diverso da
quello del procedimento stesso

7. Il divieto si estende ai professionisti soci,
associati ovvero che esercitino negli stessi locali


8. La violazione dei doveri e divieti di cui ai
commi 1, 3, 4, 5, 6 e 7 comporta l’applicazione
della sanzione disciplinare della sospensione
dall’esercizio dell’attività professionale da
due a sei mesi.

La violazione del divieto di cui al comma 2
disciplinare della sospensione dall’esercizio
dell’attività professionale da sei mesi a un
anno

mediazione

Occorre integrare le previsioni del D.lgs.
28/2010 con quanto previsto dal Regolamento
dell’Organismo di mediazione

Doveri di lealtà e correttezza dell'Avvocato
verso i Colleghi e le Istituzioni forensi (art.
19 Cod. deont.)

L’Avvocato deve mantenere nei confronti dei
Colleghi e delle Istituzioni forensi un
comportamento ispirato a correttezza e lealtà

Divieto di uso di espressioni offensive o
sconvenienti (art. 52 Cod. deont. forense)

L’Avvocato deve evitare espressioni
offensive o sconvenienti negli scritti in
giudizio e nell’esercizio dell’attività
professionale nei confronti di Colleghi,
Magistrati, controparti o terzi

La violazione del divieto comporta
l’applicazione della sanzione disciplinare della
censura

Rapporti con i Magistrati (art. 53 Cod. deont.
forense)

1. I rapporti con i Magistrati devono essere improntati
a dignità e a reciproco rispetto

2. L’Avvocato, salvo casi particolari, non deve
interloquire con il Giudice in merito al procedimento in
corso senza la presenza del Collega avversario

4. L’Avvocato non deve approfittare di rapporti di
amicizia, familiarità o confidenza con i Magistrati per
ottenere o richiedere favori e preferenze, né ostentare
l’esistenza di tali rapporti

Rapporti con arbitri, conciliatori, mediatori,
periti e c.t. (art. 54 Cod. deont. forense)

I divieti e doveri di cui all’art. 53, commi 1, 2 e
4, si applicano anche ai rapporti dell’Avvocato
con arbitri, conciliatori, mediatori, periti,
consulenti tecnici d’ufficio e della controparte

La violazione dei divieti e doveri di cui al
presente articolo comporta l’applicazione della
sanzione disciplinare della censura

mediazione

fare:

Al primo incontro e agli incontri successivi, fino al termine
della procedura, le parti devono partecipare con
l'assistenza dell'avvocato

Durante il primo incontro il mediatore chiarisce alle parti
la funzione e le modalita' di svolgimento della
mediazione. Il mediatore, sempre nello stesso primo
incontro, invita poi le parti e i loro avvocati a esprimersi
sulla possibilita' di iniziare la procedura di mediazione
e, nel caso positivo, procede con lo svolgimento

mediazione

Se dunque all’esito del primo incontro l’istante e
la parte invitata alla mediazione che abbia
aderito non sono d’accordo per proseguire oltre
e svolgere le sessioni di mediazione, il
procedimento si conclude immediatamente
con verbale negativo per insussistenza di
accordo sull’avvio e la condizione di
procedibilità si considera avverata (?)

In tal caso, la spesa per le parti è limitata alle sole
spese amministrative già versate

mediazione

Nel caso le parti siano invece d’accordo per
procedere con le sessioni di mediazione, il
procedimento potrà proseguire

Da tale momento le parti saranno obbligate
al pagamento delle spese di mediazione
secondo la tariffa dell’Organismo, in aggiunta
alle spese amministrative già versate

Le tariffe dell’Organismo forense di Urbino prevedono
la possibilità di optare, su accordo delle parti, per il
conveniente sistema di tariffazione “a incontro”

mediazione

fare:

Il procedimento si svolge senza formalita' presso la
sede dell'organismo di mediazione o nel luogo
indicato dal regolamento di procedura dell'organismo

Il mediatore si adopera affinche' le parti raggiungano
un accordo amichevole di definizione della
controversia

Confidenzialità del procedimento di
mediazione

Artt. 9 (“Dovere di riservatezza”) e 10
(“Inutilizzabilità e segreto professionale”)
D.Lgs. 28/2010

Art. 7 del Regolamento dell’Organismo:

“Il procedimento di mediazione è riservato e tutto
quanto viene dichiarato nel corso degli incontri o nelle
sessioni separate non può essere registrato o
verbalizzato, salvo quanto previsto nel presente
regolamento. Solo su espresso accordo di tutte le parti
del procedimento è possibile inserire stringate
dichiarazioni nel verbale conclusivo”

Dovere di segretezza e riservatezza
dell’Avvocato (artt. 13 e 28 Cod. deont.)

L’avvocato è tenuto, nell’interesse del cliente e
della parte assistita, alla rigorosa osservanza
del segreto professionale e al massimo
riserbo su fatti e circostanze in qualsiasi modo
apprese nell’attività di rappresentanza e
assistenza in giudizio, nonché nello
svolgimento dell’attività di consulenza legale e
di assistenza stragiudiziale e comunque per
ragioni professionali

Conclusione del procedimento di
mediazione

Art. 11 D.lgs. 28/2010, modificato dal D. del
fare:

Se e' raggiunto un accordo amichevole, il mediatore
forma processo verbale al quale e' allegato il testo
dell'accordo medesimo

Se e' raggiunto l'accordo amichevole ovvero se
tutte le parti aderiscono alla proposta del mediatore, si
forma processo verbale che deve essere
sottoscritto dalle parti e dal mediatore, il quale
certifica l'autografia della sottoscrizione delle parti
o la loro impossibilita' di sottoscrivere

mediazione

fare:

Se con l'accordo le parti concludono uno dei contratti
o compiono uno degli atti previsti dall'articolo
2643 del codice civile, per procedere alla
trascrizione dello stesso la sottoscrizione del
processo verbale deve essere autenticata da un
pubblico ufficiale a cio' autorizzato

L'accordo raggiunto, anche a seguito della proposta, puo' prevedere il
pagamento di una somma di denaro per ogni violazione o
inosservanza degli obblighi stabiliti ovvero per il ritardo nel loro
adempimento

mediazione

fare:

Se la conciliazione non riesce, il mediatore forma
processo verbale con l'indicazione della (eventuale)
proposta; il verbale e' sottoscritto dalle parti e dal
mediatore, il quale certifica l'autografia della
sottoscrizione delle parti o la loro impossibilita' di
sottoscrivere. Nello stesso verbale, il mediatore da'
atto della mancata partecipazione di una delle parti al
procedimento di mediazione

mediazione

fare:

Il processo verbale e' depositato presso la
segreteria dell'Organismo e di esso e' rilasciata
copia alle parti che lo richiedono

In base al Regolamento dell’Organismo, il quale si e’
avvalso di una facolta’ concessa dal DM 180/2010, il
rilascio del verbale avviene in ogni caso solo dopo il
saldo delle indennita’ di mediazione dovute

Verbale di conciliazione: efficacia esecutiva

fare:

Ove tutte le parti aderenti alla mediazione siano
assistite da un avvocato, l'accordo che sia stato
sottoscritto dalle parti e dagli stessi avvocati
costituisce titolo esecutivo per l'espropriazione
forzata, l'esecuzione per consegna e rilascio,
l'esecuzione degli obblighi di fare e non fare, nonche'
per l'iscrizione di ipoteca giudiziale

Gli avvocati attestano e certificano la conformita'
dell'accordo alle norme imperative e all'ordine
pubblico


fare:

In tutti gli altri casi l'accordo allegato al verbale e'
omologato, su istanza di parte, con decreto del
presidente del tribunale, previo accertamento della
regolarita' formale e del rispetto delle norme
imperative e dell'ordine pubblico

Il verbale (omologato) costituisce titolo esecutivo per
l'espropriazione forzata, per l'esecuzione in forma
specifica e per l'iscrizione di ipoteca giudiziale


Non vi è apposizione di formula esecutiva

Art. 12 D.L.vo 28/2010, come modificato dalla
L. 162/2014: L'accordo di conciliazione deve
essere integralmente trascritto nel precetto
ai sensi dell'articolo 480, secondo comma, del
codice di procedura civile

Alcune questioni emerse nella prassi e
giurisprudenza

Presenza personale delle parti agli incontri di
mediazione:

“il legale, nelle mediazioni c.d. obbligatorie, tanto
quelle ex lege, ovvero per materia, ex art. 5, co. 1 bis,
D.Lgs. 28/2010, quanto quelle iussu iudicis, relative a
mediazioni demandate, ex art. 5, co. 2, D.Lgs. cit., ha
una mera funzione di assistenza della parte
comparsa e non di sua sostituzione e
rappresentanza”; l’assenza della parte assistita
determina l’improcedibilità della domanda (Trib.
Pavia, ord. 14/09/2015)

giurisprudenza

mediazione:

La mediazione non potrà considerarsi esperita con un
semplice incontro preliminare tra i soli legali delle parti;
il mediatore è tenuto a verbalizzare le eventuali
assenze ingiustificate e quale, tra le parti presenti,
dichiari di non voler proseguire nella mediazione
oltre l’incontro preliminare (Trib. Pavia, ord.
18/05/2015)

giurisprudenza

mediazione:

“le parti dovranno essere presenti dinanzi al mediatore
personalmente e con l’assistenza legale di un avvocato
iscritto all’Albo e che la mancata partecipazione personale
delle parti senza giustificato motivo al primo incontro di
mediazione può costituire, per la parte attrice, causa di
improcedibilità della domanda e, in ogni caso, per tutte le
parti costituite, presupposto per l’irrogazione – anche nel
corso del giudizio – della sanzione pecuniaria prevista
dall’art. 8, comma 4 bis, D. Lgs. n. 28/10, oltre che fattore
da cui desumere argomenti di prova, ai sensi dell’art.
116, secondo comma, c.p.c. ...”

giurisprudenza

mediazione:

“... Invita, in ogni caso, il mediatore ad adottare ogni
opportuno provvedimento finalizzato ad assicurare la
presenza personale delle parti, ad esempio disponendo
– se necessario – un rinvio del primo incontro o
sollecitando anche informalmente il difensore della parte
assente a stimolarne la comparizione ovvero dando atto a
verbale che, nonostante le iniziative adottate, la parte a ciò
invitata non ha inteso partecipare personalmente agli
incontri, né si è determinata a nominare un suo delegato
(diverso dal difensore), per il caso di assoluto
impedimento a comparire ...”

giurisprudenza

mediazione:

“... Invita, altresì, il mediatore a verbalizzare i motivi
eventualmente addotti dalle parti assenti per
giustificare la propria mancata comparizione
personale, precisando che ogni documentazione a tal fine
rilevante dovrà essere prodotta in giudizio dalla parte
costituita entro la prossima udienza, allo scopo di
consentire al giudice un’adeguata valutazione in vista delle
determinazioni da assumere in caso di assenza
ingiustificata delle parti al procedimento di mediazione ...”

giurisprudenza

mediazione:

“... Prescrive, altresì, che - in caso di effettivo svolgimento
della mediazione che non si concluda con il
raggiungimento di un accordo amichevole - il mediatore
provveda comunque alla formulazione di una proposta
di conciliazione, anche in assenza di una concorde
richiesta delle parti ... ” (Trib. Vasto, ord. 23/06/2015)

giurisprudenza

Effettività del procedimento di mediazione:

“per ‘mediazione’ [e dunque per ritenersi soddisfatta la
condizione di procedibilità] si intende che il tentativo di
mediazione sia effettivamente avviato e che le parti –
anziché limitarsi ad incontrarsi e informarsi, non aderendo
poi alla proposta del mediatore di procedere – adempiano
effettivamente partecipando alla vera e propria
procedura di mediazione”; “le parti dovranno essere
presenti dinanzi al mediatore personalmente e munite di
assistenza legale di un avvocato iscritto all’Albo” (Trib.
Firenze, ord. 26/11/2014)

giurisprudenza

Primo incontro, spese e rinvii → Art. 8
Regolamento Organismo forense Urbino:

All’esito del primo incontro il mediatore, chiarite alle
parti la funzione e le modalità di svolgimento della
mediazione, invita le parti e i loro avvocati a esprimersi
sulla possibilità di iniziare il procedimento di
mediazione. La risposta delle parti all'invito viene
riportata a verbale, con un semplice “sì” o “no”,
distinguendo per ciascuna parte

giurisprudenza


In caso di accordo di tutte le parti della controversia
sull'avvio delle sessioni di mediazione, le parti
medesime sono in ogni caso obbligate al versamento
delle spese di mediazione dovute nel termine
fissato dal mediatore, in solido tra loro,
indipendentemente dall'esito del procedimento e
anche se lo stesso venga abbandonato
successivamente al primo incontro

giurisprudenza


Il primo incontro di mediazione può essere differito, anche
per la sua prosecuzione, per non più di una volta solo
su espressa concorde richiesta di tutte le parti,
adeguatamente motivata sulla base di impedimenti
oggettivi, e comunque deve esaurirsi entro il termine di tre
mesi dal deposito dell'istanza di mediazione. Tale ultimo
termine può essere superato, in relazione al differimento
per una sola volta del primo incontro, solo per comprovate
eccezionali ragioni e solo su accordo delle parti
accompagnato dall’assenso del mediatore e del
responsabile dell'ODM

giurisprudenza


Al termine di ciascun incontro il mediatore dà atto per iscritto dei
soggetti presenti all’incontro o della mancata partecipazione

Il mediatore, nel caso in cui vi sia accordo di tutte le parti della
controversia sull'avvio delle sessioni di mediazione all'esito del
primo incontro, dà corso immediatamente alle sessioni di
mediazione (da considerarsi come incontro distinto) e/o può
fissare uno o più incontri successivi. Eventuali richieste di rinvio
delle sessioni di mediazione già fissate devono essere
formulate su intesa di tutte le parti, devono essere motivate, e
devono pervenire all'ODM con almeno cinque giorni di anticipo

giurisprudenza

Raccolta gratuita on-line di giurisprudenza in
materia di mediazione a cura di ADR Center:
www.mondoadr.it/cms/giurisprudenza

Prossime iniziative dell’Organismo forense
di mediazione e arbitrato di Urbino

Attivazione del servizio di mediazione familiare,
intesa come procedimento per il raggiungimento di
accordi tra coniugi o conviventi finalizzati alla
riorganizzazione dei legami familiari, in particolare
nei casi di separazione personale, divorzio o
cessazione della convivenza

Avviamento della procedura per l’accreditamento
come organismo di composizione delle crisi da
sovraindebitamento di cui alla legge 3/2012

La deontologia dell'Avvocato nei
procedimenti di mediazione
(e arbitrato)
Grazie per l’attenzione
Avv. Giuseppe Briganti
E-mail: avv.briganti@gmail.com

La deontologia dell'Avvocato nei procedimenti di mediazione (e arbitrato)

Recommended

Recommended

More Related Content

What's hot

What's hot (20)

Similar to La deontologia dell'Avvocato nei procedimenti di mediazione (e arbitrato)

Similar to La deontologia dell'Avvocato nei procedimenti di mediazione (e arbitrato) (20)

More from Giuseppe Briganti

More from Giuseppe Briganti (9)

La deontologia dell'Avvocato nei procedimenti di mediazione (e arbitrato)