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衍生性金融商品之相關法律問題說明
- 1. 謝秉錡律師
- 2. 衍生性金融商品定義 1、一般定義:依附在一種金融商品，所衍生出另一 種 型態商品。 2、法律上定義: (1)「價值由利率、匯率、股權、指數、商品 、 信用事件或其他利益及其組合等所衍生之交 易契約及第二項所稱之結構 型商品。 (2)本辦法所稱結構型商品，係指銀行以交易相 對人身分與客戶承作之結合固 定收益商品 或黃金與衍生性金融商品之組合式交易。
- 5. 特性 一、衍生自現貨市場商品:股價指數、利率、匯率 二、高度使用財務桿槓:可能產生數倍獲利，但也可 能造成鉅額損失。 三、風險較大:衍生性金融商品設計主要以避險為目 的，非以投資或投機為目的，一旦發生風險， 亦難控制。 四、交易策略繁多，風險控管有難度。
- 6. 種類 一、遠期契約: 案例:假設客戶三個月後有一百萬元美金收入， 客 戶擔心台幣升值，可與本行簽定預售美 金的遠期契約。三個月到期後，客戶將收 到的一百萬美金給本行，本行支付由當 初 約定的匯率所算出的新台幣給客戶 。(出處:國泰世華銀行網站「遠期外匯 避險」)
- 7. 種類 二、交換契約: 案例:甲公司因擴建廠房而必須舉債新台幣一億 元，期間五年。若以發行90天商業本票 籌資，則利息支出將隨市場利率浮動。 該公司為固定融資成本規避利率上揚的風險 ， 可與本行簽訂五年期交換利率契約。若 當時雙方議定利率為3.5%，則該公司五年 內將固定支付本行3.5%利息，本行則支付 其發行90天期商業本票所需利息。該公司 可將原有五年期的浮動利率負債轉換為固 定利率負債。(出處:國泰世華銀行「交換利 率」)
- 8. 種類 三、期貨契約: 定義:期貨契約則是一種標準化的遠期契約，由期貨 交易所制定標準一致的交割方式、貨品品質、 數量 、交貨日期與地點，成交後由期貨結算 機構負責擔保到期時契約的履行，亦即指當 事人約定，於未來特定期間，依特定價 格及 數量等交易條件買賣約定標的物，或於到期 前或到期時結算差價之契約。
- 9. 種類 三、期貨契約: 案例:假設金價每盎司1000美金，預期一個月後 是1050美金，買進未來1050美金之黃金期貨 ，如果一個月後金價來到1050美金，則 無收益，但若來到每盎司1060美金，則 賺錢，反之如每盎司為1040美金，則虧錢。
- 10. 種類 選擇權契約: 定義:契約的買方有權利但並無義務在未來特定日子 或之前，以特定的價格買進(買權)或賣出(賣權) 特定數量之商品或證券。選擇權起源於十七世 紀荷蘭人購買鬱金香時獲利避險的工具。
- 12. 種類v.s資產標的 資產標的 契約型態 遠期契約 交換契約 期貨 選擇權 股權 遠期股權 股權交換 股價指數期貨 股貨指數選擇 權 匯率 遠期外匯 貨幣交換 外匯期貨 匯率選擇權 利率 遠期利率 利率交換 利率期貨 利率選擇權 商品 遠期商品 商品交換 商品期貨 商品選擇權
- 13. 風險:以次貸風暴為例 一、因美國2001年-2004年間，利率降至1%，因此房 市上揚，信用差的購屋者向金融機構抵押貸款 ，已移轉予房地美及房利美之保證房貸公司。 上開二公司將房貸證券化後，賣給投資銀行， 投資銀行再包裝成債券，發行到全世界。 二、但後來利率上揚到5.25%，次級房貸大量違約， 二房公司也發生現金不足及償債能力不足問題， 造成投資銀行打擊。
- 15. 風險 • 操作面太廣 • 金融環境改變，造成價格波動價格波動 • 債務人償債能力的不確定性 • 可能造成鉅額虧損信用 • 非標準化契約，難以尋交易對手 • 交易一方資金不足，造成契約到期難以履行。流動性
- 16. 金融消費者保護法 • 補強消保法之不足 • 加強金融投資之保障 立法目的 • 廣告真實性 • 說明義務，損害賠償 保護措施 • 內部申訴程序 • 評議書成立之效力 評議中心設 立
- 23. ~排除適用金保法之金融消費者~ 符合一定財力之法人：接受金融商品或服務時最近一期之 財務報告總資產超過新臺幣5000萬元 符合一定財力或專業能力之自然人(專業投資人或專業客 戶) 提供新臺幣3000萬元以上之財力證明；或單筆投資逾新 臺幣300萬元之等值外幣，且於該受託、銷售機構之存 款及投資（含該筆投資）往來總資產逾新臺幣1500萬元， 並提供總資產超過新臺幣3000萬元以上之財力聲明書。 具備充分之金融商品專業知識或交易經驗 投資人充分了解受託或銷售機構受專業投資人委託投資 得免除之責任，同意簽署為專業投資人。 23
- 30. ~評議中心特色~ 專 業：主任評議委員依事件性質，指派專業領域之評議委 員，進行預審。 迅 速：原則上自受理評議申請之日起三個月內作出評議決 定。 公平合理：實務上金融消費爭議之態樣多樣，並非現行法令或 司法判解所能含括處理，故賦予爭議處理機構得依公平合理原 則，在斟酌事件一切事實證據後，作成判斷。 有 效：評議成立後，金融消費者得申請法院核定。經核定 之評議決定與確定判決有同一效力。另金保法規定金融服務業 於事前同意適用評議程序，對一定額度以下之評議決定，應予 接受。 30
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- 38. 銀行辦理衍生性金融商品業務內 部作業制度及程序管理辦法 §20Ⅲ「銀行核給或展延非屬專業機構投資人之客戶衍 生性金融商品額度時，應請 客戶提供與其他金融機構 承作衍生性金融商品之額度或透過聯徵中心查詢 。」 §20Ⅳ「銀行應參酌前項資訊，審慎衡酌客戶風險承擔 能力、承擔意願及與其他金 融機構交易額度後，覈實 核給客戶交易額度，以避免客戶整體暴險情形超 過其 風險承擔能力」 §21Ⅱ「交易提前終止之條件、結算應付款數額之方式 等內容應於相關契約文件內載明或以其他方式向交易 相對人充分揭露。」
- 39. 銀行辦理衍生性金融商品業務內 部作業制度及程序管理辦法 §22「銀行向客戶提供衍生性金融商品交易服務，應以 善良管理人之注意義務及忠實義務，本誠實信用原則 為之。」 §24Ⅱ「銀行不得向一般客戶提供超過其適合等級之衍 生性金融商品交易服務或限專業客戶交易之衍生性金 融商品。」 §26Ⅰ「銀行向屬自然人之一般客戶提供衍生性金融商 品交易服務，在完成交易前 ，至少應提供產品說明書及風險預告書，銀行並應派 專人解說並請客戶確認。」
- 42. 辦法說明:§24、§26 • 建立商品及客戶評估 • 不得提供超過適合等級 之商品 商品適 合度 • 提供產品說明書，風險 預告書，交易確認書 • 專人解說 風險揭 露
- 44. 中華民國信託業商業同業公會會員辦理信託業 務之信託報酬及風險揭露應遵循事項 §3「信託業辦理信託業務應向委託人揭露並明確告知 信託報酬、各項費用與其 收取方式，及可能涉及之風 險等相關資訊」
- 45. 中華民國信託業商業同業公會會員辦理信 託業務之信託報酬及風險揭露應遵循事項 §4Ⅰ「信託業受託運用信託財產投資於各項金融商品 時，應視其所運用投資標的 之特性，對委託人充分揭 露及明確告知投資可能涉及之風險，例如投資風 險、 信用風險、市場風險和流動性風險等；若運用信託財 產於國外或涉及 外匯之投資，另應揭露或告知匯兌風 險。」 §4Ⅱ「信託業應使委託人瞭解受託人運用信託財產從 事投資時，個別投資標的之 最大可能損失。」
- 46. 中華民國信託業商業同業公會會員辦理信 託業務之信託報酬及風險揭露應遵循事項 §5「信託業辦理信託業務運用信託財產從事交易後， 應依「信託業辦理信託業 務之交易報告書及對帳單應 遵循事項」之相關規定提供交易報告書及對帳 單。」 §12「信託業辦理特定金錢信託業務或特定有價證券信 託業務運用信託財產投資 於境外結構型商品，應對委 託人揭露之基本風險，包含最低收益風險、委 託人提 前贖回風險、利率風險、流動性風險、信用風險、匯 兌風險、事件 風險、國家風險及交割風險等事項。」
- 48. 案例說明:104年台上字第194號判 決 判決主旨「非機構投資人與連動債 發行機構或銷售機 構之資訊不對等，一般投資人未必具有投資購 買國外 連動債之專業知識及資訊，自有賴收取報酬而受託從 事該 商品投資之受託人就連動債所連結標的之內容及 各類風險，為完 整說明及詳細告知。倘受託人未盡完 整告知及說明義務，即難謂 已盡善良管理人之注意義 務。」
- 49. 事實經過 一、甲於96年間向渣打銀行申購連動債，連結標的為 雷曼兄弟控股公司從事次貸產業，當時渣打行 員就風 險揭露說明書未逐一詢問甲，且代甲填具說明書。 二、美國多家次貸公司傳出倒閉時，渣打銀行未告知 甲上開市場負面消息。 三、九十七年九月十五日雷曼兄弟向美國紐約州法院 聲請破產保護。 四、甲所購買之連動債，造成鉅幟虧損。
- 51. 最高法院判斷 一、連動債為結合債券與衍生性金融商品之投資工具， 發行機構通 常將投資人所投資之一部分資金用以投資 衍生性金融商品，例如 期貨、選擇權、股票、指數等， 因所投資之衍生性金融商品內容 差異性大並風險高， 行情影響投資人之獲利、虧損比例懸殊，計 算盈虧之 公式複雜，是投資人於締約時除須就該連動債發行、 保 證機構之信用、財力等（即信用風險）有所認知外， 亦須就該連 動債係投資於何項標的、計算盈虧之公式、 該連結標的可能之漲 跌幅度、因連結標的漲跌可能發 生之風險及幅度，投資人可能因 此受到損失等有關投 資之重要內容，有所了解，方能為正確評估 其獲利與 風險，進而決定是否投資。
- 52. 最高法院判斷 二、連動債中文說明書產品投資風險預 告中「連結標 的風險」明載：「本商品之收益取決於連結標的之 表 現。若連結標的表現不如預期，則投資人可能於到期 時以期初 價格承接連結標的表現最差的股票或現金交 割而使本金有所虧損 」，凡與連結標的股價漲跌有關 事項均可能影響投資人之收益或損失。 二、次貸產業之資訊，依交易當時 具有通常知識經驗 之一般投資人認知，若均認為不足以影響雷曼 控股公 司之股票淨值，固可免予告知。倘可能影響系爭連動 債所 連結雷曼控股公司之股票淨值，而被上訴人未為 告知，可否謂已 盡告知及說明義務，自非無疑。
- 54. 最高法院100年台上字第1060號 判決要旨「任何金融商品均有金融機構或發行機構到 期是否能履約償付之「 信用風險」，一般具備通常知 識並有投資經驗之人，應有「信用 風險」之基本認識。 因此，連動債銷售人員就該項告知、說明及 契約內之 揭露記載，若能合理期待使投資人知悉金融或發行機 構 可能存有到期不能履約之信用風險者，即可認其已 善盡告知及說 明義務。」
- 55. 最高法院判斷 按連動債信託契 約有關衍生性金融商品交易之風險，有 「投資風險」（如利率風 險、流動性風險、匯兌風險之類） 與「信用風險」（如銀行倒閉 致存款戶無法提領其存款等） 之分，該連動債商品標的複雜且抽 象，往往涉及高槓桿倍 數、評價困難度高、資訊揭露不易、操作 策略繁多暨交易 流動性與市價難以衡量等特性因素，並因其獲利 公式計算， 非專業機構之一般投資人所能理解，甚難期待其了解 投資 標的獲利或損失之「投資風險」變化，通常固有待連動債 之 發行機構、代理商之銷售人員對投資人為詳細之告知及 說明，惟 任何金融商品均有金融機構或發行機構到期是否 能履約償付之「 信用風險」，一般具備通常知識並有投資 經驗之人，應有「信用 風險」之基本認識。
- 56. 最高法院判斷 依被上訴人之知識程度、投資經驗，是否具備 知悉或 可合理期待其知悉系爭連動債除「投資風險」外，尚 有「 信用風險」存在？上訴人於系爭連動債廣告及系 爭契約第四、六 條關於信用風險之記載，是否仍然有 未盡其說明及告知信用風險 之義務？
- 58. 結論 一、衍生性金融商品具較高投資風險性。 二、銀行及信託業者應負說明及告知義務，如有違反 ，即構成損害賠償。 三、我國已訂立金融消費者保護法，若遇爭議，可 請求評議中心進行評議，評議決定書可送法院 核定。 四、就信用風險而言，銀行負較低說明義務。
- 59. 謝謝聆聽