Risk of employment relationship recognized by Ukrainian regulator(s) where individual subcontractors engaged by IT company. May Diia City be treated as mitigation strategy?

1. Перевага змісту над формою:
проблематика встановлення
фактичного трудового
відношення
Круглий стіл “Актуальні питання трудового права та
права соціального забезпечення”, м.Київ, 28.04.2021
Перестюк Наталія Миколаївна, к.ю.н., адвокат, МВА
старший викладач, НТУУ “КПІ ім. Ігоря Сікорського”

2. Трудовий чи цивільно-правовий?
Трудовий договір (ст. 21 КЗпПУ)
Цивільно-правові договори, зокрема:
підряду (ст. 837 ЦКУ)
про надання послуг (ст. 901 ЦКУ)
в теорії: “визначеність трудової функції”

3. Справи за позовами Держпраці
Якщо предметом цивільно-правового договору,
укладеного з фізичними особами, є процес праці, а не її
кінцевий результат, у договорі не визначено перелік
завдань роботи, її обсяг, такий договір має ознаки
трудового договору
Справа №820/1432/17
Зобов'язати підприємство та фізичну особу укласти
трудовий договір, коли між ними фактично існують
відносини іншого характеру, або ж визнати існуючий
між ними договір недійсним не входить до компетенції
органів Держпраці
Справа №804/2857/18

4. МОП: Рекомендації №198

5. “Сюрпризи” у лютому 2021
 Feb-02:
Постанова Верховного Суду по справі 300/2156/19
(ідеологія рекомендацій МОП №198 від 15.06.2006р.:
через критерії “підпорядкованості” та “залежності”)
 Feb-09:
законопроект № 5054 (презумпція при 3 з 7 ознак)
 Feb-19:
Рішення Верховного Суду Великобританії
у справі Uber BV… vs. Aslam …
(gig-economy: таксист є пацівником)

6. Підпорядкованість
- робота виконується за вказівками та під контролем ;
- інтеграція працівника до оргструктури підприємства;
- виключно або переважно в інтересах замовника;
- виконується працівником особисто;
- відповідно до графіка або на вказаному робочому місці;
- має характерну тривалість/продовжуваність;
- вимагає особисту присутність працівника;
- інструменти, матеріали та механізми замовника

7. Залежність
- періодичність виплати винагороди
- така винагорода є основним джерелом доходів
- виплата винагороди в натуральному вигляді
(продукти харчування, житло, транспортні засоби)
- право на вихідні та відпустку
- оплата поїздок з метою виконання роботи
- відсутність фінансового ризику у працівника
(п.78 Постанови ВС по справі 300/2156/19)

8. Презумпція при 3 з 7 ознак (1)
ст.21 КЗпПУ за проектом №5054
“Ознаки наявності трудових відносин”)
“Робота може бути визнана такою, що виконується в межах
трудових відносин незалежно від назви та виду договірних
відносин між сторонами, якщо є три і більше зазначених
ознак наявності трудових відносин:
...
Під час встановлення наявності трудових відносин, крім
ознак, передбачених частиною першою цієї статті, можуть
бути наявні інші ознаки з урахуванням специфіки
діяльності фізичних та юридичних осіб, на користь (в
інтересах) яких виконується робота”

9. Презумпція при 3 з 7 ознак (2)
① особисте виконання особою роботи за конкретною
кваліфікацією, професією, посадою за дорученням та
під контролем особи, в інтересах якої виконуються
роботи;
② здійснення регулювання процесу праці, що носить
постійний характер та, як правило, не передбачає
встановлення особі конкретно визначеного
результату (обсягу) робіт за певний період часу;
③ виконання роботи на визначеному або погодженому
з особою, в інтересах якої виконується робота,
робочому місці з дотриманням установлених нею
правил внутрішнього трудового розпорядку;

10. Презумпція при 3 з 7 ознак (3)
④ організація умов праці, зокрема, надання засобів
виробництва (обладнання, інструментів,
матеріалів, сировини, робочого місця)
забезпечується особою, в інтересах якої
виконується робота;
⑤ систематична виплата особі, яка виконує роботу,
винагороди у грошовій та / або натуральній формі;
⑥ встановлення особою, в інтересах якої виконується
робота, тривалості робочого часу та часу
відпочинку;
⑦ відшкодування поїздок та інших фінансових витрат,
пов’язаних з виконанням роботи, особою, в
інтересах якої виконується робота

11. Ефект “Uber” на ГІГ-економіку
① саме Uber вирішує, скільки водіям заплатять
② всі умови послуг визначаються Uber
③ без свободи щодо прийому викликів від пасажирів
④ контроль процесу надання послуг та їх якості
⑤ обмеження спілкування з пасажиром до мінімуму
>>> “права самих водіїв таксі (та інших працівників
схожих професій гіг-економіки через моб.застосунки)”
>>> “зміни у сфері оподаткування та соц.виплат”

12. Дякую за Вашу увагу!
Аналіз підготовлено станом на 24.04.2021р.
Перестюк Наталія Миколаївна, к.ю.н., ст. викладач
кафедри господарського та адміністративного
права ФСП КПІ ім. Ігоря Сікорського”
https://www.facebook.com/afgp.kpi
адвокат, МВА
natalia@perestyuk.com
+38 067 215 37 37