Udbudslovens regler om udbud under tærskelværdierne

1. Udbud under tærskelværdierneUdbud under tærskelværdierne
Nohr-Con, Udbudsret for Specialister maj 2015Nohr-Con, Udbudsret for Specialister maj 2015
Carina Risvig HamerCarina Risvig Hamer
Ph.d. lektor, Syddansk UniversitetPh.d. lektor, Syddansk Universitet
Carh@Carh@sam.sdu.dksam.sdu.dk
www.udbudslov.dkwww.udbudslov.dk

2. 2
AgendaAgenda
Udbud under tærskelværdierneUdbud under tærskelværdierne
Overblik
1) Kontrakter, der har grænseoverskridende interesse
2) Kontrakter, der ikke har grænseoverskridende interesse
3) Klar grænseoverskridende interesse
4) Særlige regler for indkøb af sociale tjenesteydelser (light-
regime)
5) Håndhævelse: Begrundelse, standstill og uden virkning?

3. 3
Oversigt over reglerneOversigt over reglerne

4. 4
1. Kontrakter med klar grænseoverskridende1. Kontrakter med klar grænseoverskridende
interesseinteresse

5. 5
1. Kontrakter med klar grænseoverskridende1. Kontrakter med klar grænseoverskridende
interesseinteresse
§ 191. En ordregiver skal forud for indgåelse af vare- og
tjenesteydelseskontrakter med klar grænseoverskridende interesse,
jf. § 10, annoncere kontrakten på udbud.dk.
Stk. 2. Erhvervs- og vækstministeren kan fastsætte nærmere regler
om annoncering som nævnt i stk. 1.
Formål: At forenkle reglerne for mindre indkøb og reducere
transaktionsomkostningerne for både ordregiver og tilbudsgiver.

6. 6
1. Kontrakter med klar grænseoverskridende1. Kontrakter med klar grænseoverskridende
interesseinteresse
Udbudslovens § 192 – procedure og tildeling
Ordregiver skal:
•Fastlægge en procedure for tildeling, som er i overensstemmelse
med § 2, herunder fastsætte kriterier for tildeling.
•Orientere potentielle tilbudsgivere om proceduren for tildeling på
en måde, der sætter interesserede tilbudsgivere i stand til at afgive
tilbud.

7. 7
1. Kontrakter med klar grænseoverskridende1. Kontrakter med klar grænseoverskridende
interesseinteresse
Udbudslovens § 192 – procedure og tildeling
Ingen krav om detaljeret udbudsmateriale:
•Indkøbets genstand f.eks. kan fastslås ud fra besigtigelser, fotos
eller lignende.
Fristerne for ansøgning om deltagelse eller afgivelse af tilbud skal
være passende
Ikke pligt til at vælge et af de tildelingskriterier, som følger af § 162

8. 8
1. Kontrakter med klar grænseoverskridende1. Kontrakter med klar grænseoverskridende
interesseinteresse
• Offentliggørelse af evalueringsmetode?? 
• De ”nye” regler i udbudsloven om offentliggørelse følger af
gennemsigtighed og ligebehandling
– Lovbemærkninger” Den procedure, som ordregiveren fastlægger for
tildelingen af kontrakten efter § 192, stk. 1, skal være i overensstemmelse
med lovens § 2”
• C-234/03, Contse, ikke pligt til at vægte underkriterier eller
anføre dem i prioriteret orden
• Ordregiver skal beskrive, hvilken procedure denne vælger for
fastlæggelse af tildeling.

9. 9
2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesseinteresse

10. 10
2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesseinteresse
§ 11: Kontrakten skal have en anslået værdi på mindst 500.000
kr.
§ 193. En ordregiver skal (…) sikre sig, at indkøbet foregår på
markedsmæssige vilkår. Dette kan eksempelvis ske ved, at
ordregiveren
1) gennemfører en markedsafdækning og på grundlag af denne
indhenter ét tilbud,
2) indhenter to eller flere tilbud, eller
3) annoncerer på udbud.dk eller på ordregiverens hjemmeside.

11. 11
2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesseinteresse
§ 193, stk. 4.
Ordregiveren skal i fornødent omfang kunne dokumentere, at købet
er foregået på markedsmæssige vilkår, jf. stk. 1.
Lovbemærkningerne:
Markedsafdækningen kan være baseret på
benchmarkingundersøgelser, mundtlige kontakter til udvalgte
virksomheder eller erfaringer fra tidligere indkøb. I sådanne
situationer kan det være tilstrækkeligt at indhente et tilbud.

12. 12
2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesseinteresse
§ 193, stk. 2.
En ordregiver, der indhenter flere end tre tilbud, skal i
forbindelse med tilbudsindhentningen kort begrunde, hvorfor
der indhentes flere tilbud end tre, og samtidig oplyse
tilbudsgiverne om, hvor mange tilbud der højst vil blive ind-
hentet.
Lovbemærkninger
”I enkle tilfælde kan det således være tilstrækkeligt at henvise
til, at der er indhentet flere end tre tilbud, da ordregiveren
vurderer, at dette vil bidrage til at sikre et økonomisk
fordelagtigt tilbud.”

13. 13
2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesseinteresse
§ 193, stk. 5
En ordregiver (…) skal handle i overensstemmelse med de
forvaltningsretlige principper om saglighed, økonomisk forsvarlig
forvaltning, forbuddet mod varetagelse af uvedkommende hensyn,
ligebehandlingsprincippet og proportionalitetsprincippet.
Også de ordregivere, der ikke er en del af den
Offentlige forvaltning

14. 14
2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende2. Kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesseinteresse
§ 195, stk. 2
Klage over tildeling af kontrakter uden klar grænseoverskridende
interesse kan ikke indbringes for Klagenævnet for Udbud.
Samme praksis som i dag.
Det almindelige kommunaltilsyn varetages af Statsforvalt- ningen,
som fører tilsyn med, at kommuner og regioner overholder den
lovgivning, der navnligt gælder for offentli- ge myndigheder.

15. 15
3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende
interesse?interesse?

16. 16
3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende
interesse?interesse?
Kommissionens Fortolkningsmeddelelse/Klagenævnets praksis
•Kontraktens genstand
•Anslåede værdi
•Særlige forhold, der kendetegner den berørte sektor (markedets
størrelse og struktur, handelspraksis osv.), samt
•Det geografiske sted, hvor kontrakten skal udføres.
•Ordregiverens bevisbyrde
•Klagenævnet har kun konstateret grænseoverskridende interesse i
få tilfælde og kun hvor ordregiveren desuden allerede afholdt en
eller anden form for konkurrence.

17. 17
3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende
interesse?interesse?
• Kendelse af 9. juli 2014, Attendo A/S mod Holbæk Kommune
• OPP-kontraktens bygge- og anlægsdel udgjorde knap 114 mio. kroner,
mens pleje- og omsorgsydelserne for en kontraktperiode på 10 år var
estimeret til knap 238 mio. kroner.
• Kendelse af 4. februar 2013, SDI Media A/S mod Danmarks Radio,
• En rammeaftale om tekstning af DR's programmer havde en klar
grænseoverskridende interesse, henset til bl.a. at der blandt de
inviterede virksomheder var flere ikke-danske tekstervirksomheder,
værdien af aftalen samt deres karakter af tekstning af tv-programmer,
der ikke nødvendigvis skulle udføres i Danmark

18. 18
3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende
interesse?interesse?
• Lovbemærkninger:
• ”Den grænseoverskridende interesse vedrører alene, om en
virksomhed i en anden medlemsstat kan have interesse i kontrakten, og
ikke om kontrakten kan have interesse for en udenlandsk virksomhed,
der allerede driver virksomhed i Danmark.”
• ”En svag national konkurrencesituation kan pege i retning af, at
kontrakten har interesse for udenlandske tilbudsgivere.”
• ”…De udenlandske virksomheder vil, hvis de får kontrakter i Danmark,
som følge heraf, etablere sig i landet, og på sigt styrke den
indenlandske konkurrence.”

19. 19
3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende3. Hvornår er der tale om grænseoverskridende
interesse?interesse?
• Klagenævnet ser ud til at tillægge det betydning om der faktisk var
udenlandske virksomheder interesseret
• EU-Domstolen lægger vægt på den potentielle interesse.
• UfR 2015B200 – artikel om grænseoverskridende interesse i
klagenævnssager.

20. 20
4. Light-regime4. Light-regime
Overblik over udbudslovens regler for socialeOverblik over udbudslovens regler for sociale
tjenesteydelsertjenesteydelser

21. 21
4.1. Hvilke ydelser?4.1. Hvilke ydelser?

22. 22
4.1. Juridiske tjenesteydelser4.1. Juridiske tjenesteydelser
• Advokatbistand til førelse af retssager eller rådgivning som
forberedelse af sag = undtaget udbudsloven, jf. § 21
Øvrig juridisk rådgivning omfattet af light
regimet
Lovbemærkninger:
Bygherrerådgivning er et eksempel på en
tjenesteydelse, der indeholder visse elementer af
juridisk rådgivning, men ikke kan karakteriseres som
en juridisk tjenesteydelse, der er undtaget

23. 23
4.2. Tærskelværdi4.2. Tærskelværdi
• Tærskelværdi 750.000 euro [5.580.000 kr.]
• Omfatter en kontrakt både tjenesteydelser, bygge og anlæg
eller varer afgøres genstanden ud fra kontraktens
hovedformål
• Omfatter en kontrakt både tjenesteydelser omfattet af light
regimet og øvrige tjenesteydelser = højeste værdi
• Omfatter en kontrakt både tjenesteydelser omfattet af light
regimet og varer = højeste værdi

24. 24
4.3. Indhold af light regime - Fastlæggelse af en4.3. Indhold af light regime - Fastlæggelse af en
procedureprocedure

25. 25
4.3. Indhold af light regime - Fastlæggelse af en4.3. Indhold af light regime - Fastlæggelse af en
procedureprocedure

26. 26
4.3. Indhold af light regime - Fastlæggelse af en4.3. Indhold af light regime - Fastlæggelse af en
procedureprocedure
Lovbemærkningerne:
Ordregiverens proceduremæssige forpligtelser består således i:
• At udarbejde et materiale, der sætter interesserede tilbudsgiver i
stand til at afgive tilbud
• At fastsætte et tildelingskriterium samt eventuelle underkriterier
(ikke krav om tildelingskriterier efter §§ 161-162)
• At følge proceduren for underretning af ansøgere og tilbudsgivere
som beskrevet i § 171.

27. 27
4.3. Indhold af light regime - Offentliggørelse4.3. Indhold af light regime - Offentliggørelse
Udbudslovens § 187
• Offentliggørelse af enten
• ”Light” udbudsbekendtgørelse (stk. 2) eller
• ”Light” Forhåndsmeddelelse (stk. 3)
Skal fx indeholde oplysninger om den procedure, ordregiveren har
fastlagt efter § 186
• Bekendtgørelse om indgåelse af kontrakt (kvartalsvis)

28. 28
4.4. Undtagelser4.4. Undtagelser
Udbudslovens generelle undtagelser
• Fx in-house
• Hvis omfattet af en af undtagelserne i udbudslovens §§80-83
– Fx skabelse af et unikt kunstværk
– Beskyttelse af enerettigheder
– Tvingende grunde som følge af begivenheder ordregiveren ikke
kunne forudse

29. 29
4.4. Undtagelser4.4. Undtagelser
Lovbemærkningerne:
• ”Det følger af servicelovens § 14, stk. 1, at en række ydelser og
indsatser på socialområdet, eksempelvis bo- og opholdssteder, skal
registreres i Tilbudsportalen, før at en kommune kan anvende dem. ”
• Hvis en ordregiver skal bruge et tilbud, og købet eksempelvis er
omfattet af § 80, stk. 5, om udbud med forhandling uden forudgående
offentliggørelse, kan ordregiveren anvende Tilbudsportalen til at finde
den rette leverandør herunder tildeling af aftaler.

30. 30
5. Håndhævelse5. Håndhævelse
Begrundelse og underretningBegrundelse og underretning
• Light-regime: § 188.
• § 188, stk. 2. Underretning til ansøgere og tilbudsgivere skal ske i
overensstemmelse med § 171. Samme begrundelseskrav som øvrige
kontrakter
• Kontrakter med klar grænseoverskridende interesse
– § 192. Skriftligt og samtidigt underrette alle tilbudsgivere, der har afgivet
bud, om, hvilken beslutning der er truffet med hensyn til tildelingen (…)
Efter anmodning skal ordregiver underrette tilbudsgiveren om
begrundelsen for beslutningen.
• Kontrakter uden klar grænseoverskridende interesse
– § 193, stk. 3. Modtager en ordregiver mere end et tilbud, skal ordregiveren
samtidigt underrette alle tilbudsgivere om, hvilken beslutning der er truffet
angående tildelingen. Ordregiveren skal efter anmodning underrette om
begrundelsen for beslutningen.

31. 31
5. Håndhævelse5. Håndhævelse
StandstillStandstill
• Light-regime
• § 188, Stk. 3. En ordregiver må tidligst indgå kontrakt, når stand
still-perioden er udløbet, jf. § 3, stk. 1 eller 2 i Lov om Klagenævnet
for Udbud.
• Kontrakter under tærskelværdierne:
– Ingen regler om standstill i udbudsloven
– Traktatens principper

32. 32
5. Håndhævelse5. Håndhævelse
Uden virkning?Uden virkning?
• Light-regime
• Uden virkning?
• Krav om offentliggørelse af en udbudsbekendtgørelse § 17, stk. 1,
nr. 1. Kan indgås i standstill-perioden
• JA
– Kontrakter under tærskelværdierne:
– Ingen krav om standstill eller offentliggørelse af udbudsbekendtgørelse
derfor ikke omfattet af håndhævelseslovens §§16-17 om uden virkning

33. 33
Læs mere om håndhævelse….Læs mere om håndhævelse….

34. Relevante dokumenterRelevante dokumenter

35. Tak for opmærksomheden
Carina Risvig Hamer
Ph.d. Lektor
Syddansk Universitet
Juridisk Institut
Campusvej 55
5230 Odense M
Tlf. 6550 3886/23717973
E-mail: carh@sam.sdu.dk
www.udbudslov.dk