Aportació dels grups de treball de la CoP. Meritxell Ortí, David Sánchez II Jornada d'Assessorament Tècnic Civil (àmbit família) Centre d'Estudis Jurídics i Formació Especialitzada, 23 d'octubre de 2013

1. Programa Compartim
II Jornada d’Assessorament Tècnic Civil (Àmbit de Família) “Jo no em separo”
Avaluació de la guarda i
custòdia quan un dels
progenitors sol·licita un canvi
de residència amb els fills
David Sánchez González i Meritxell Ortí Lloret (EATAF)
23 d’octubre 2013
Avís legal
Aquesta obra està subjecta a una llicència Reconeixement 3.0 de Creative Commons. Se'n permet la reproducció, la distribució, la comunicació
pública i la transformació per generar una obra derivada, sense cap restricció sempre que se citi l’autoria del material i el Centre d’Estudis Jurídics i
Formació Especialitzada (Departament de Justícia). La llicència Reconeixement es pot consultar a
http://creativecommons.org/licenses/by/3.0/es/deed.ca.

2. Introducció
Creixen les demandes d’avaluació de guarda i
custòdia quan un dels progenitors sol·licita un
trasllat de residència amb els fills.
Quins indicadors i criteris s’han de tenir en compte a
l’hora d’avaluar i valorar aquestes situacions
familiars?
Amb aquest objectiu vam obrir una línia de debat al
programa Compartim per tal d’aportar reflexions i
punts de vista i poder establir, com a Equip, criteris
consensuats i comuns per a l’avaluació d’aquesta
casuística particular.

3. Marc contextual
En un món globalitzat, on es produeixen
grans fluxos migratoris, aquesta realitat és
cada vegada més freqüent.
Dades de l’Institut Nacional d’Estadística
(INE, 2011):
Fluxos migratoris cap a l’estranger (se’n van fora
d’Espanya):
409.034 persones (d’aquests, el 86,44 % eren
estrangers)
Fluxos migratoris cap a altres comunitats
autònomes (referència d’origen: Catalunya)
45.138 persones

4. Marc contextual
Variacions residencials interiors (font: INE,
2012)
Persones que canvien de residència a Catalunya
308.972 (81,34 % es queden a Catalunya, 18,66 % van
a altres comunitats)

5. Marc contextual
Article 13 (Declaració universal dels drets humans)
1.
Tota persona té dret a circular lliurement i a triar la
seva residència dins les fronteres de cada Estat.
2.
Tota persona té dret o sortir de qualsevol país,
àdhuc el propi, i a retornar-hi.
Article 70 (Codi civil)
Els cònjuges fixen de comú acord el domicili
conjugal i, en cas de discrepància, el jutge ha
de resoldre, tenint en compte l’interès de la
família.

6. Marc contextual
Article 9.3 (Convenció sobre els drets de l’infant)
Els estats membres han de respectar el dret de l’infant
separat d’un dels seus pares o d’ambdós de tenir relacions
personals i contacte directe amb tots dos regularment, tret
de si això va contra el seu interès primordial.
Article 10.2 (Convenció sobre els drets de l’infant)
Un infant els pares del qual visquin en estats diferents té el
dret de tenir relacions personals i contactes directes amb
tots dos progenitors amb regularitat, tret de circumstàncies
excepcionals.

7. Marc contextual
«[...] Pues bien, la guarda y custodia de los menores deriva de la
patria potestad y de la patria potestad, entre otras cosas, deriva
la fijación del domicilio familiar, según dispone el artículo 70 del
Código Civil, para dar cumplimiento a lo previsto en el artículo 68
del Código Civil, respecto de la obligación de vivir juntos. (...).
Estamos, sin duda, ante una de las decisiones más importantes
que pueden adoptarse en la vida del menor y de la propia
familia, que deberá tener sustento en el acuerdo de los
progenitores o en la decisión de uno de ellos consentida
expresa o tácitamente por el otro, y solo en defecto de este
acuerdo corresponde al juez resolver lo que proceda [...].»
Sentència de 26 d‘octubre de 2012, rec. 1238/2011, Sala Primera del
Tribunal Suprem

8. Dret a la mobilitat i conflicte
Per tant, el dret a la mobilitat pot entrar
en conflicte amb el dret dels menors a
relacionar-se amb els seus dos
progenitors.
Com es resol judicialment?

9. Dret a la mobilitat i conflicte
En algunes de les sentències consultades hi apareixen
diferents criteris d’avaluació:
• Incapacitat acreditada del progenitor custodi.
• Capacitat acreditada del progenitor que sol·licita la modificació.
• Canvi beneficiós per al menor (principi del favor filii).
• Audiència dels fills més grans de dotze anys i dels que tinguin
prou judici.
• L’ambient o entorn de cada progenitor, per seleccionar el més
propici per al desenvolupament dels menors.
• La convivència amb persones unides amb vincles afectius com a
factor positiu en el seu desenvolupament.
• L’atenció que pot prestar cadascun dels progenitors al menor, tant
en l’ordre material com afectiu.
• Les especials circumstàncies que poden concórrer en cadascun
dels pares.

10. Debat: aspectes tècnics a valorar
L’etapa evolutiva en què es troba l’infant.
El vincle afectiu que uneix el menor amb
els seus progenitors.
En definitiva: enfocar el cas sobre el
nen.

11. Debat: aspectes tècnics a valorar
Etapes evolutives (aspectes més
destacables):
0-2 anys: establiment de l’aferrament
2-7 anys: desenvolupament de la personalitat
imitant referents, consciència moral, memòria
autobiogràfica, etc.
7-12 anys: desenvolupament psicosocial,
importància cada vegada més gran dels amics
12-18 anys: cerca de la identitat

12. Debat: aspectes tècnics a valorar
Vincle afectiu
Per considerar l’interès superior del menor, s’ha de
procurar evitar d’afegir-li un nou dany, un nou
patiment emocional, relacional, de desorientació i
confusió.
Però una ruptura amb trasllat d’un dels progenitors
implica necessàriament un procés de pèrdues.
S’han d’estudiar de manera prioritària les vinculacions
del nen amb els adults, com les viu, amb quina
seguretat, etc. No només amb els progenitors, també
cal considerar altres figures rellevants (com avis,
germans...).

13. Debat: aspectes tècnics a valorar
Progenitors
Avaluació del seu projecte de custòdia
Aspectes logístics
Gestió de les pèrdues
Viabilitat
Motivacions per anar-se’n o sol·licitar canvis
S’ha de valorar sense prejutjar o moralitzar
El protocol de guarda i custòdia continua sent una
referència per als anteriors criteris, però amb les
peculiaritats pròpies d’aquests casos.

14. Debat: aspectes tècnics a valorar
Es va debatre si era necessari que
l’enfocament dels informes prioritzés els pros
i contres de cada opció (informe de riscos).
Es va comentar que en molts casos la
situació de facto és que un dels progenitors
ja se n’ha anat fa temps.