Первая летняя конференция по закупкам 26.07.2014 Ассоциация Закупщиков Украины (АЗУ)

1. 1.Форсмажорныеобстоятельствавсегодняшнихусловиях
(Крым,Донецк,Луганск)
2.ВзаимоотношенияКомпаниииработника-закупщика
3.Договорзакупки(поставки)–есливцепочке
поставщиковоказалосьфиктивноеилинедобросовестное
предприятие
Бойко Ю. Н.
партнер адвокатского объединения «Нацина Рачук»,
руководитель практики налогового консалтинга и
медиации
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

2. Форсмажорныеобстоятельства
сегодня–Крым,Донецк,Луганск
Луганская и Донецкая области – АТО
Правовые ограничения при АТО
(ст.14 Закона Украины «О борьбе с терроризмом»):
•ограничения нахождения в зоне АТО
•специальный допуск на территорию проведения АТО
•частичное или полное прекращения работы предприятий
•временные ограничения прав и свобод граждан
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

3. Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
КРЫМ – временно оккупированная территория (ст.3 Закона Украины
«Об оккупированной территории Украины» от 15.04.2014 г. № 1207-VII)
Проект Закона № 4032а от 06.06.2014 г. о СЭЗ в Крыму:
•на территории Крыма НЕ взымаются общегосударственные налоги,
в том числе налог на прибыль и НДС, кроме налога на доходы
физических лиц
•ввоз/вывоз товаров с территории Крыма приравнивается к
экспорту/импорту товаров
•эвакуация/перенос бизнеса из Крыма

4. Ответственность за невыполнение условий договора
(предусмотрена законодательством и самим договором):
• неустойка (штраф, пеня)
• возмещения убытков
• одностороннее расторжение договора
• отказ от выполнения договора
Если сторона договора докажет, что невыполнение договора произошло
из-за форс мажора, то такая сторона освобождается от ответственности,
предусмотренной законодательством и/или договором (ст. 617 ГКУ, ст. 218
ХКУ) – отсрочка исполнения обязательств, избежание штрафных санкций
Сторона НЕ освобождается от выполнения обязательства после
прекращения действия обстоятельств неодолимой силы (форс мажора),
кроме случаев расторжения или отказа от договора
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

5. КРИТЕРИИфорсмажорныхобстоятельств
иобстоятельствнепреодолимойсилы
- Обстоятельства находятся вне контроля сторон
- Невозможно предусмотреть такие обстоятельства
на момент заключения договора
- Невозможно избежать или преодолеть такие обстоятельства
- Обязательность оповещения другой стороны о наступлении
непреодолимых препятствий
- Удостоверение факта наступления непреодолимых препятствий
компетентной организацией (ТПП).
Сторона, которая ссылается на действие форс-мажорных
обстоятельств, должна доказать факт наступления таких
доказательств.
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

6. Отдельные случаи в Донецкой, Луганской
области и в Крыму могут быть признаны таким,
которые соответствуют критериям форс
мажорных обстоятельств
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

7. Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Форс мажор должен быть:
•предусмотрен условиями договора
•подтвержден компетентным органом (ТПП)
•подтвержден в случае необходимости
другими доказательствами (справки органов
внутренних дел, видеозаписи, записи телепередач и т.д.)

8. Ответственность работника-
закупщикапередКомпанией-
работодателем
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Виды ответственности:
1) дисциплинарная 2) административная
•выговор
•увольнение
3) материальная 4) уголовная
•ограниченная
•полная

9. Предел материальной
ответственности(полнаяи
ограниченнаяответственность)
За ущерб, причиненный предприятию при исполнении трудовых
обязанностей, работники несут материальную ответственность в размере
прямого действительного ущерба, но не больше своего среднего
месячного заработка
(ч. 1 ст. 132 КЗоТ с изменениями, внесенными согласно Закону № 1255-VII от
13.05.2014 г.)
При полной ответственности работники несут материальную
ответственность в полном размере ущерба, нанесенного по вине такого
работника
Договор о полной материальной ответственности может быть заключен
предприятием с работниками, которые непосредственно связанны с
хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой или
применением в процессе производства переданных им ценностей
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

10. Работники - должностные лица несут полную материальную
ответственность (ч. 1 ст. 132 КЗоТ)
Ответственность за неполученную предприятием прибыль
(упущенную выгоду) может быть возложена только на
должностных лиц предприятия (ч. 4 ст. 130 КЗоТ) - другие
работники возмещают только прямой ущерб
Прямой ущерб - потеря, ухудшение или снижение ценности
имущества, необходимость для предприятия нести расходы на
восстановление, приобретение имущества или провести
дополнительные (вызванные нарушением работником трудовых
обязанностей), денежные выплаты
(п. 4 постановления Пленума ВСУ от 29 декабря 1992 г. № 14)
Главный критерий должностного лица - наличие у него
организационно-распорядительных или административно-
хозяйственных функций
(письмо Министерства образования и наукимолодежи и спорта Украины от
22.02.2013 г. N 1332-0-26-13/11,постановление Пленума ВСУ от 26.04.2002 г.№ 5)
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

11. РискидляКомпании иработников,
ихминимизация:
Риски:
-нечеткость урегулирования статуса должностного лица-закупщика
-«ограниченность» материальной ответственности физического лица-
закупщика
Минимизация:
-закрепление статуса должностного лица на уровне должностной
инструкции и/или трудового договора
-заключение договора о полной материальной ответственности
-уменьшение влияния человеческого фактора на процесс закупки
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

12. Договор закупки– еслив цепочке
поставщиковоказалосьфиктивноеили
недобросовестноепредприятие
Риски:
-сторнирование налогового кредита и налоговых расходов
-наложение штрафных санкций
-встречные налоговые проверки, обыски и выемки
-открытие уголовного производства
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

13. Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Отсутствие в законодательстве определения «фиктивное
юридическое лицо», «недобросовестное предприятие», «налоговая
яма», «транзитер», «серое предприятие» и т.д.
Фиктивность сделки может устанавливаться:
1) решением суда по иску налогового органа по основаниям,
приведенным в ст. 55-1 ХКУ (фиктивная деятельность с последующей
отменой госрегистрации)
2) решением суда общей юрисдикции (местные суды) - приговором по
уголовному делу в отношении фиктивности деятельности по ст. 205
УК
3) решением хозяйственного суда о недействительности фиктивной
сделки, совершенная без намерения создания правовых последствий
по иску одной из сторон сделки или другого заинтересованной
стороны (ст. 234 ГКУ).

14. Исходя из норм законодательства и практики их
применения есть правовые основания для защиты
безопасности и интересов бизнеса и его
руководителей, в случае выявления
недобросовестного контрагента в цепочке поставщиков
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

15. • Подтвердить реальность операции
• Обратить внимание суда на международную практику
• Требовать судебного подтверждения факта
недействительности сделки
• Установить факт осуществления процедурных
нарушений
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»
Как выиграть
налоговыйспор?

16. Минимизациярисков,связанныхс
«недобросовестностью»контрагента
• включить в договор обязательность предоставления Поставщиком
Компании-закупщику регистрационных и уставных документов
• предусмотреть в договоре гарантии касательно правового статуса
сторон договора (плательщик НДС, наличие лицензионных документов,
а также подтверждения местонахождения поставщика)
• включить в договор положения о возмещении убытков поставщиком
товаров, в случае ненадлежащего оформления им документов, в том
числе налоговых накладных
• для защиты интересов Компании-закупщика включить в договор пункт
о возмещении вреда Поставщиком причиненного Компании-
закупщику вследствие нарушения Поставщиком налогового и другого
законодательства
• периодически проводить контроль комплектности, полноты и
правильности заполнения первичных документов (юридический и
налоговый аудит)
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

17. Законопроекто налоговомкомпромиссе:
панацеяилиплацебо?
Предусматривает уплату только 10 % от
согласованной суммы налога
(налог на прибыль/НДС)
(законопроект о налоговом компромиссе от 26.05.2014 г. № 4930 )
Адвокатское
объединение
«Нацина Рачук»

18. Спасибо за нимание!
Адвокатское объединение «Нацина Рачук»
г. Киев, ул. Притисско-Никольская, дом. 9а, оф. 2
тел.: (044) 289-22-22
моб.тел.: (067) 920-66-44
тел/факс: (044) 284-34-24