Nick Polatayko

1. Перші рейди Держпраці:
висновки і план дій
© Микита Полатайко, 20.10.2018

3. В разі перекваліфікації відносин з ФО-Пами в трудові будуть великі
донарахування,
на кожного розробника з річною винагородою у 30 000 доларів
США,
Донарахування становитиме близько 14 000 дол. США за кожен з
останніх 3 років його роботи
Поява кримінального провадження практично гарантована.
penalties (LPI)
military charge Personal income tax social charge
21,6% per year 21,6% per year 36,5% per year

4. • 8500-17000 грн. за відсутність трудового договору з
робітником (ст. 41 КУпАП)
• 85 грн. + 510 грн. + 170 грн. штрафу
(п.п. 119.1, 119.2 і 120.1 ПКУ)
• 111 690 грн. допуск працівника до роботи без
оформлення трудового договору (ст. 265 КЗпП)
• стягнення несплачених ПДФО та ЄСВ
• стягнення +25% від несплаченого
ПДФО і військового збору та +20% від ЄСВ
• 17 000 - 425 000 грн. і/або заборона займатись
підприємницькою діяльністю та займати керівну посаду
на строк до 3 років, можлива конфіскація майна
(ст. 212 ККУ). Поріг матеріальності близько 900 000 грн.
Якщо не оформлювати працівників

5. Перевірки
Центральні органи виконавчої влади здійснюють контроль за додержанням законодавства про працю
на підприємствах, в установах і організаціях, що перебувають у їх функціональному підпорядкуванні,
крім органів доходів і зборів, які мають право з метою перевірки дотримання податкового
законодавства здійснювати такий контроль на всіх підприємствах, в установах і організаціях незалежно
від форм власності та підпорядкування.
Ст. 259 КЗпП
ПКУ:
75.1.2. Документальною перевіркою вважається перевірка, предметом якої є … дотримання
роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових відносин з
працівниками (найманими особами) та яка проводиться на підставі податкових декларацій
(розрахунків), фінансової, статистичної та іншої звітності …
75.1.3. Фактичною вважається перевірка, що здійснюється за місцем фактичного провадження
платником податків діяльності … Така перевірка здійснюється контролюючим органом щодо …
дотримання роботодавцем законодавства щодо укладення трудового договору, оформлення трудових
відносин з працівниками (найманими особами).

6. Перевірки
Державний нагляд та контроль за додержанням законодавства про працю юридичними особами
незалежно від форми власності, виду діяльності, господарювання, фізичними особами -
підприємцями, які використовують найману працю, здійснює центральний орган виконавчої влади, що
реалізує державну політику з питань нагляду та контролю за додержанням законодавства про працю,
у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.
Ст. 259 КЗпП
Державна служба України з питань праці (Держпраці) є центральним органом виконавчої влади, …
який реалізує державну політику … з питань нагляду та контролю за додержанням законодавства про
працю, ...
Ч. 1 Положення «Про державну службу України з питань праці»
(Постанова КМУ № 96 від 11.02.2015).

7. Перевірки
Держпраці для виконання покладених на неї завдань має право: …
5) безперешкодно проводити відповідно до вимог закону без попереднього повідомлення в будь-яку
робочу годину доби перевірки виробничих, службових, адміністративних приміщень та об’єктів
виробництва фізичних та юридичних осіб, які використовують найману працю та працю фізичних осіб,
експлуатують машини, механізми, устаткування підвищеної небезпеки, та у разі виявлення фіксувати
факти порушення законодавства, здійснення нагляду та контролю за додержанням якого віднесено до
повноважень Держпраці;
5-1
) безперешкодно, без попереднього повідомлення проходити до будь-яких виробничих, службових,
адміністративних приміщень юридичних осіб (включаючи їх структурні та відокремлені підрозділи, які
не є юридичними особами) та фізичних осіб, які використовують найману працю;
…
9) залучати працівників правоохоронних органів до здійснення заходів з державного нагляду
(контролю) у сфері, що належить до компетенції Держпраці;
Ч. 6 Положення «Про державну службу України з питань праці»
(Постанова КМУ № 96 від 11.02.2015 зі змінами та доповненнями).

9. комплексні заходи,
спрямовані на детінізацію
зайнятості та доходів

11. Кейсів щодо ІТ поки
майже немає.
Чи будуть з’язвлятись?
І як воно буде?
Як не застопорити
процеси компанії?

12. Аналіз судової практики
То що може свідчити про
приховані трудові
відносини?

13. Формальні ознаки Постанова ВС у справі №822/723/17 від 26.09.2018
проінформовано працівника про його обов'язки, …
зобов'язаний дотримуватись зобов'язань з охорони праці,
передбачених колективним договором та правилами
внутрішнього трудового розпорядку підприємства …
своєчасно починати та закінчувати роботи, дотримуватись
часу технологічних та обідньої перерв.
Постанова ВС у справі № 761/2846/16-ц від 23.01.2018 р.
відсутня заява про прийняття на роботу та трудова
книжка, не доведено факту роботи за правилами
внутрішнього трудового розпорядку з визначенням
робочого місця та докази виплати заробітної плати за
трудовим договором також відсутні.

14. Оплата за процес, а не результат
При виконанні робіт (наданні послуг) за цивільно-правовим
договором: оплачується не процес праці, а його результат;
результат визначається після закінчення роботи; результат
оформляється актами здачі-приймання виконаних робіт (наданих
послуг); оплата проводиться на підставі актів.
За трудовим договором працівник зобов'язаний
виконувати не якусь індивідуально-визначену роботу,
а роботу з визначеної однієї або кількох професій,
спеціальностей, посади відповідної кваліфікації,
виконувати визначену трудову функцію в діяльності
підприємства.
Львівський апеляційний адміністративний суд
Постанова у справі № 876/2404/18 від 23.04.2018 р.

15. Постанова ВС від 08.05.2018 у справі № 127/21595/16-ц
Оплата за процес, а не результат
… жодним пунктом договору не встановлено обсяг
виконуваної роботи у вигляді конкретних фізичних
величин, які підлягають вимірюванню, що повинні були
бути відображені в акті їх приймання. Не містяться у
них і відомості щодо того, який саме конкретний
результат роботи повинні передати виконавці
замовникові, не визначено переліку завдань роботи, її
видів, кількісних і якісних характеристик.

16. Лист Управління Держпраці у Черкаській області
від 25.05.2018 №4619/01-24/3248
Оплата за процес, а не результат
AIN.ua цитує керівника компанії Михайла Кудрявцева
SPD Ukraine подала дополнительные доказательства
(данные отчетов об оказанных услугах, которые показывают,
что они носили конкретный характер по объему, а не были
исполнением «трудовой функции»), после чего сегодня
Госслужба согласилась принять во внимание доводы
компании и более детально изучить ситуацию.

17. Оплата за процес, а не результат

18. Іноземний замовник
Виконавець (ФО-П)
Іноземна компанія
Надає послуги
Надає послуги
Відсутність української компанії…
це рішення?

19. Лист Управління Держпраці у Черкаській області
від 25.05.2018 №4619/01-24/3248
Керування процесом праці

20. Керування процесом праці

21. Постійний характер відносин
Встановлено, що дія договору припинена у зв'язку
з повним виконанням сторонами своїх
зобов'язань, що засвідчено підписанням акту
здавання-приймання наданих послуг.
Ухвала Львівського апеляційного адміністративного
суду у справі № 876/3683/17 від 20.06.2017 р.
Після закінчення виконання якого-небудь визначеного завдання,
трудова діяльність не припиняється … цивільно-правові договори
застосовуються, як правило, для виконання разової конкретної
роботи, що спрямована на одержання результатів праці, і у разі
досягнення цієї мети договір вважається виконаним і дія його
припиняється
Апеляційний суд Дніпропетровської області.
Рішення у справі № 182/6586/14-ц від 16.09.2015

22. Встановлено неналежним чином оформлені трудові
відносини з механізаторами ОСОБА_2 та ОСОБА_3, договори
цивільно-правового характеру з якими укладені з 15.03.2016
року по 01.10.2016 року, оскільки вказані договори
переукладаються на підприємстві протягом декількох років
підряд, тобто робота носить постійний характер, а наймані
працівники виконують певні функції за конкретною посадою,
відтак за наявності ознак, притаманних саме трудовим
відносинам повинен укладатись трудовий договір.
Львівський апеляційний адміністративний суд
Ухвала у справі № 876/1451/17 від 31.05.2017
Постійний характер відносин

23. Постійний характер відносин

24. Виконання робіт у приміщенні замовника
за своїм характером виконувана позивачем робота
щодо надання відповідачеві послуги з охорони
належних йому об’єктів (робота сторожа) є
невіддільною від самого процесу її надання, а тому
обов’язки виконавця цієї послуги не могли
виконуватись поза межами території охоронюваних
об’єктів
Апеляційний суд Львівської області.
Ухвала у справі № 447/1066/15 від 01.03.2016

25. Виконання робіт у приміщенні замовника

26. Виконавець (ФО-П)
ТОВ
Надає послугиНадає засоби
для виконання
робіт
Підрядник зобов'язаний виконати роботу,
визначену договором підряду, із свого
матеріалу і своїми засобами, якщо інше не
встановлено договором.
Ст. 839 ЦК
Передача результатів послуг (робіт)
Виконавця здійснюється виключно на
обладнанні, наданому Замовником з метою
дотримання конфіденційності інформації, що
передається.
п. 3.2 модельного договору «ІТ Україна»
Виконання робіт засобами замовника

27. Виконання робіт засобами замовника
Постанова ВС у справі № 350/403/16-ц від 16.01.2018 р.
як вбачається із пояснень директора МПП «Макро»
ОСОБА_6 …, саме ОСОБА_6 організовував процес
трудової діяльності ОСОБА_4 та інших членів бригади:
на власному автомобілі неодноразово привозив
працівників до місця проведення ремонтних робіт,
забезпечував їх будівельними матеріалами та
обладнанням для робіт (дошками для влаштування
настилів та поручнів, металевим риштуванням)

28. Львівський апеляційний адміністративний суд
Ухвала у справі № 876/1451/17 від 31.05.2017
договорами не встановлені норми витрат матеріалу,
строки повернення його залишку та основних
відходів; не передбачено обов’язок підрядників
щодо надавання замовникові звіту про
використання матеріалу
Виконання робіт засобами замовника

29. Виконання робіт засобами замовника

30. Що може стати «червоним полотном»?
Рекрутери шукають
саме працівників
Розсилаються
job-offers
У штатних працівників
аналогічні обов’язки
Бухгалтер замовника
зберігає документи
ФО-Пів і т.д.
Пояснення і свідчення
виконавців

31. Микита Полатайко,
керівник практики IT
Aequo law firm
mp@aequo.ua
nick.polatayko@fb.com
Дякую за увагу!