הרצאתו של רו"ח (שפטן) ישי כהן בכנס ה - 36 של לשכת רואי החשבון באילת נושא ההרצאה - מיזוגים ורכישות

1. 1
‫מרצה‬:‫רו‬"‫ח‬(‫משפטן‬)‫כהן‬ ‫ישי‬-‫שותף‬

2. 2
2
‫נושאים‬
‫מיזוגים‬‫ורכישות‬-‫תיקון‬242‫לפקודה‬.
‫מנגנוני‬‫שימור‬‫ומגבלות‬‫על‬‫מייסדים‬‫ועובדי‬‫מפתח‬
‫חוזר‬5/2017:
Reverse Vesting
Holdback

3. 3
1 3

4. 4
‫תיקון‬‫ה‬ ‫חלק‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)
‫הוראות‬‫חלק‬‫ה‬2‫לפקודה‬,‫שנחקק‬‫בשנת‬1994‫בתיקון‬94‫לפקודה‬,‫קובעות‬
‫את‬‫הכללים‬‫והתנאים‬‫בהם‬‫שינויי‬‫מבנה‬‫כגון‬‫מיזוג‬‫חברות‬,‫פיצול‬‫והעברת‬
‫נכסים‬‫לחברה‬‫תמורת‬‫מניות‬‫בה‬‫לא‬‫יחויבו‬‫במס‬‫בעת‬‫השינוי‬‫או‬‫העברה‬.
‫חלק‬‫זה‬‫של‬‫הפקודה‬‫עוסק‬‫במקרים‬‫בהם‬‫למרות‬‫שישנה‬‫מכירה‬‫של‬‫נכס‬
‫שבעקבותיה‬‫ישנו‬‫אירוע‬‫מס‬,‫נשמרת‬‫למעשה‬‫הבעלות‬‫הכלכלית‬‫בנכסים‬
‫המועברים‬‫ואין‬‫מימוש‬‫כלכלי‬‫אמיתי‬‫המצדיק‬‫חיוב‬‫המס‬.
‫באוגוסט‬2017‫במסגרת‬‫תיקון‬242‫לפקודה‬‫עברה‬‫סדרת‬‫תיקונים‬
‫בהוראות‬‫חלק‬‫ה‬2‫לפקודה‬‫שמטרתה‬‫הגמשת‬‫המגבלות‬‫הקבועות‬‫בהוראות‬
‫אלה‬,‫הרחבת‬‫האפשרויות‬‫של‬‫כניסת‬‫משקיעים‬‫לחברה‬,‫מימוש‬‫זכויות‬,
‫מתן‬‫אפשרות‬‫לביצוע‬‫שינויי‬‫מבנה‬‫מורכבים‬‫והסרת‬‫חסמים‬‫נוספים‬‫בדין‬
‫הקיים‬.

5. 5
‫ה‬ ‫חלק‬ ‫תיקון‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)
‫עיקרי‬‫התיקון‬:
.1‫שינוי‬‫זכויות‬‫בתקופת‬‫המגבלות‬-‫כידוע‬‫בכל‬‫הוראות‬‫חלק‬‫ה‬2
‫נקבעה‬‫תקופה‬‫בת‬‫שנתיים‬"(‫התקופה‬‫הנדרשת‬"‫או‬"‫תקופת‬
‫המגבלות‬)"‫בה‬‫על‬‫הצדדים‬‫לשינוי‬‫המבנה‬‫לשמור‬‫על‬‫הבעלות‬
‫הכלכלית‬‫בנכסים‬‫המועברים‬‫ובזכויות‬‫בחברה‬,‫פרט‬‫לשינויים‬
‫מסוימים‬‫במגבלות‬‫שנקבעו‬‫במפורש‬‫בחוק‬.
•‫צימצום‬‫המגבלות‬‫האמורות‬,‫כך‬‫שבמהלך‬‫תקופת‬‫המגבלות‬
‫תתאפשר‬‫מכירת‬‫בעלי‬‫זכויות‬‫וכן‬‫הקצאת‬‫זכויות‬(‫לרבות‬
‫זכויות‬‫חדשות‬‫לקיימים‬),‫ובלבד‬‫שזכויותיהם‬‫לא‬‫יפחתו‬‫מ‬-
25%!
•‫מיזוג‬‫בין‬‫חברת‬‫אם‬‫לבת‬‫ב‬-100%‫יוסרו‬‫לחלוטין‬‫המגבלות‬
‫בעת‬‫הקצאה‬‫ומכירת‬‫זכויות‬‫בחברת‬‫האם‬(‫הקולטת‬)‫לאחר‬
‫המיזוג‬.

6. 6
‫ה‬ ‫חלק‬ ‫תיקון‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)
.2‫תשלום‬‫במזומן‬‫מאת‬‫החברה‬‫הקולטת‬‫לבעלי‬‫מניותיה‬‫של‬
‫חברה‬‫מעבירה‬/‫נעברת‬‫במיזוג‬-‫הדין‬‫הקיים‬‫שולל‬‫פטור‬‫במצב‬
‫בו‬‫מבוצע‬‫גם‬‫תשלום‬‫במזומן‬.
‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫תוסר‬‫המגבלה‬‫האמורה‬‫על‬‫שינויי‬‫מבנה‬,‫וזאת‬
‫בכפוף‬‫לסייגים‬‫המורים‬‫כי‬‫שינוי‬‫המבנה‬‫הנוסף‬‫ייעשה‬
‫לתכלית‬‫עסקית‬‫וכלכלית‬.‫לפיכך‬‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫תתאפשר‬,
‫בכפוף‬‫לאישור‬‫המנהל‬,‫העברת‬‫תמורה‬‫במזומן‬‫בהיקף‬‫שלא‬
‫יעלה‬‫על‬40%‫מהתמורה‬‫הכוללת‬(‫שניתנה‬‫לבעלי‬‫הזכויות‬
‫המעבירים‬)‫ובכפוף‬‫לתנאים‬‫שמטרתם‬‫לוודא‬‫כי‬‫אין‬‫מדובר‬
‫בעסקת‬‫מימוש‬.
‫יש‬‫לציין‬‫כי‬‫בכל‬‫מקרה‬‫מרכיב‬‫המזומן‬‫במיזוג‬‫ימוסה‬‫באופן‬
‫מלא‬‫במועד‬‫המיזוג‬.

7. 7
‫ה‬ ‫חלק‬ ‫תיקון‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)
.3‫ביצוע‬‫שינוי‬‫מבנה‬‫לאחר‬‫שינוי‬‫מבנה‬‫בתקופת‬‫המגבלות‬-‫כיום‬
‫שינוי‬‫מבנה‬‫נוסף‬‫שנעשה‬‫בחברה‬‫בתקופת‬‫המגבלות‬‫ייחשב‬
‫להפרת‬‫המיזוג‬‫ה‬"‫פטור‬".‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫לבצע‬‫שינויי‬
‫מבנה‬‫נוספים‬‫בתקופת‬‫המגבלות‬‫תוך‬‫קיום‬‫תכלית‬‫כלכלית‬
‫ובהתאם‬‫לאישור‬‫המנהל‬‫מראש‬.
.4‫ביטול‬‫דרישה‬‫למתן‬‫אישור‬‫מראש‬‫מהמנהל‬-‫לעניין‬‫מיזוג‬‫בדרך‬
‫של‬‫החלפת‬‫מניות‬(‫סעיף‬103‫כ‬‫לפקודה‬)‫ופיצול‬(‫סעיף‬105‫א‬(2)
‫לפקודה‬),‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫ניתן‬‫להסתפק‬‫בעניין‬‫זה‬‫בדיווח‬‫לפקיד‬
‫השומה‬‫תוך‬30‫יום‬‫ממועד‬‫המיזוג‬‫או‬‫הפיצול‬.‫עם‬‫זאת‬,‫לעניין‬
‫מיזוג‬‫בו‬‫החברה‬‫הקולטת‬‫הינה‬‫חברה‬‫זרה‬‫ובפיצול‬‫אופקי‬‫הדרישה‬
‫לאישור‬‫המנהל‬‫נותרה‬‫בעינה‬.

8. 8
.5‫קיצור‬‫תקופת‬‫המגבלות‬‫בעת‬‫מיזוג‬‫בדרך‬‫של‬‫החלפת‬‫מניות‬(‫סעיף‬
103‫כ‬)-‫מוצע‬‫שתימשך‬‫לתקופה‬‫של‬‫שנתיים‬‫ממועד‬‫המיזוג‬,‫במקום‬
‫תקופה‬‫של‬‫שנתיים‬‫מתום‬‫שנת‬‫המס‬‫בה‬‫בוצע‬‫המיזוג‬,‫כפי‬‫שקבוע‬
‫כיום‬.
.6‫צמצום‬‫המגבלות‬‫החלות‬‫לעניין‬‫קיזוז‬‫הפסדים‬-‫עיוות‬‫מס‬‫ידוע‬‫קיים‬
‫בסעיף‬103‫ח‬‫לפקודה‬‫בו‬‫המחוקק‬‫בחר‬‫להגביל‬‫את‬‫קיזוזי‬‫ההפסדים‬‫של‬
‫חברה‬‫קולטת‬‫ונעברת‬‫וזאת‬‫ע‬"‫י‬‫מגבלת‬‫קיזוז‬‫של‬‫לא‬‫יותר‬‫מ‬-20%‫מסך‬
‫הפסדי‬‫כל‬‫החברות‬‫המשתתפות‬‫במיזוג‬‫או‬50%‫מההכנסה‬‫החייבת‬
‫בקולטת‬,‫כנמוך‬‫שבהם‬.
‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫מגבלת‬‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫זו‬,‫ביחס‬‫להפסדי‬‫חברה‬‫קולטת‬,
‫לא‬‫תחול‬‫במקרים‬‫בהם‬‫הקולטת‬‫מחזיקה‬‫במלוא‬‫הזכויות‬‫במעבירה‬
‫ושוויה‬‫של‬‫הקולטת‬‫עולה‬‫על‬‫פי‬‫תשע‬‫משווי‬‫החברה‬‫המעבירה‬.
‫כמו‬-‫כן‬,‫התיקון‬‫קובע‬‫כי‬‫הסדר‬‫זה‬‫יחול‬‫גם‬‫לגבי‬‫המגבלה‬‫על‬‫קיזוז‬
‫הפסדים‬‫בעקבות‬‫פיצול‬‫לחברה‬‫קיימת‬(‫לפי‬‫סעיף‬105‫ט‬).
‫תיקון‬‫ה‬ ‫חלק‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)

9. 9
.7‫השוואת‬‫הגבלות‬‫הקיימות‬‫בעניין‬‫קיזוז‬‫הפסדים‬-‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫תורחב‬
‫מגבלת‬‫קיזוז‬‫ההפסדים‬‫הקבועה‬‫במסגרת‬‫סעיף‬104‫ה‬(‫ג‬)‫לפקודה‬(‫אי‬
‫התרת‬‫קיזוז‬‫רווח‬/‫הפסד‬‫הון‬‫שנצמח‬‫עקב‬‫מכירת‬‫נכס‬‫שהועבר‬‫במשך‬
‫שנתיים‬‫ממועד‬‫העברה‬),‫ותעמוד‬‫על‬‫תקופה‬‫של‬‫חמש‬‫שנים‬‫בדומה‬
‫להסדר‬‫הקיים‬‫בסעיף‬104‫ח‬(‫ד‬()1).
‫כן‬‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫נקבע‬‫ברוח‬‫זו‬‫תיקון‬‫גם‬‫לעניין‬‫סעיף‬103‫כ‬-‫מיזוג‬‫בדרך‬
‫של‬‫החלפת‬‫מניות‬.
.8‫הרחבת‬‫האפשרויות‬‫לביצוע‬‫העברות‬‫נכס‬‫ע‬"‫י‬‫שותפים‬‫בשותפות‬‫או‬
‫בעלים‬‫משותפים‬‫בנכס‬-‫סעיף‬104‫ב‬(‫א‬)‫מאפשר‬‫העברת‬‫נכס‬‫בבעלות‬
‫משותפת‬‫או‬‫נכס‬‫בבעלות‬‫שותפות‬‫בפטור‬‫ממס‬‫רק‬‫אם‬‫הועברו‬‫חברה‬
‫חדשה‬‫שהוקמה‬‫לצורך‬‫כך‬.‫על‬‫פי‬‫התיקון‬‫תתאפשר‬‫העברה‬‫לפי‬‫סעיף‬
104‫ב‬(‫א‬)‫לפקודה‬‫גם‬‫לחברות‬‫קיימות‬‫ולא‬‫רק‬‫לחדשות‬.
‫ה‬ ‫חלק‬ ‫תיקון‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)

10. 10
.9‫הקלה‬‫בתנאי‬‫תכלית‬‫ופעילות‬‫עסקית‬‫בשינוי‬‫מבנה‬-‫על‬‫פי‬
‫התיקון‬‫נקבע‬‫כי‬‫המטרה‬‫העיקרית‬‫של‬‫המיזוג‬‫הינה‬‫לאפשר‬
‫ניהול‬‫ותפעול‬‫מאוחד‬‫של‬‫פעילותן‬-‫לפיכך‬‫גם‬‫חברות‬‫שאינן‬
‫בעלות‬‫הכנסה‬‫מעסק‬‫יכולות‬‫להיות‬‫צד‬‫לשינוי‬‫מבנה‬(‫ובלבד‬
‫שיש‬‫להן‬‫או‬‫פעילות‬‫מסחרית‬-‫כגון‬‫דמי‬‫שכירות‬,‫או‬‫פוטנציאל‬
‫לפעילות‬‫מסחרית‬).
.10‫הקלות‬‫לעניין‬‫הנפה‬‫ע‬"‫פ‬104‫ג‬‫של‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬-‫התיקון‬
‫מאפשר‬‫למעשה‬‫הנפה‬‫של‬‫איגוד‬‫מקרקעין‬‫ע‬"‫פ‬104‫ג‬.
‫ה‬ ‫חלק‬ ‫תיקון‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)

11. 11
‫תחולה‬:
.1‫התיקון‬‫יחול‬‫על‬‫שינוי‬‫מבנה‬‫שנעשה‬‫מיום‬‫הפרסום‬(6/8/2017)‫ואילך‬.
.2‫התיקון‬,‫בהיבטים‬‫שהוזכרו‬‫במבזק‬‫זה‬‫בעניין‬‫ירידה‬‫בשיעור‬‫ההחזקה‬‫עד‬‫ל‬-
25%,‫יחול‬‫גם‬‫על‬‫שינויי‬‫מבנה‬‫שנעשו‬‫לפני‬‫יום‬‫הפרסום‬‫ובלבד‬,‫שביום‬
‫הפרסום‬‫התקיימו‬‫לגבי‬‫בעלי‬‫הזכויות‬‫התנאים‬‫שחלו‬‫ערב‬‫התיקון‬‫ונמסרה‬‫על‬
‫כך‬‫הודעה‬‫למנהל‬‫עד‬‫תום‬‫תקופת‬‫המגבלות‬.
.3‫התיקון‬‫לא‬‫יחול‬‫על‬‫שינויי‬‫מבנה‬‫שנעשו‬‫לפני‬‫יום‬‫הפרסום‬,‫בהיבטים‬‫אחרים‬,
‫לדוגמא‬,‫תיקון‬‫סעיף‬104‫ב‬(‫א‬()1)‫המאפשר‬,‫לאחר‬‫התיקון‬,‫העברת‬‫נכס‬‫ע‬"‫י‬
‫בעליו‬‫המשותפים‬‫לחברה‬‫חדשה‬‫או‬‫חברה‬‫קיימת‬,‫יחול‬‫על‬‫העברות‬,‫שנעשו‬
‫עובר‬‫למועד‬‫הפרסום‬,‫רק‬‫לחברות‬‫חדשות‬.
.4‫כנ‬"‫ל‬‫בעניין‬‫חברת‬‫אם‬‫בהעברת‬‫מניות‬‫לפי‬‫סעיף‬104‫ג‬‫לפקודה‬(‫יחול‬‫על‬
‫העברות‬‫שבוצעו‬‫עובר‬‫לתיקון‬‫לחברה‬‫המחזיקה‬‫ב‬-100%‫מהמניות‬,‫בלבד‬).
‫ה‬ ‫חלק‬ ‫תיקון‬2‫לפקודה‬(‫מיזוגים‬-‫פיצולים‬)

12. 12
‫רבה‬ ‫תודה‬
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫פתרונות‬‫בע‬ ‫מיסוי‬"‫מ‬
‫גן‬ ‫רמת‬:‫טלפון‬03-6134111,‫פקס‬03-6133113
‫חיפה‬:04-9118181,‫פקס‬:04-9118188
www.ahec-tax.co.il