Prezentacja Michała Kluski, adwokata z kancelarii Everberg, odpowiadająca na najczęściej zadawane pytania dotyczące prawa online marketingu.

1. FAQ prawa online.
Michał Kluska, adwokat
Warszawa, dnia 21 stycznia 2016 r.

2. Ustawa z dnia 18 lipca 2002 r. o świadczeniu usług drogą elektroniczną
Informacje handlowe, regulamin usługi online, odpowiedzialność za user generated content
Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. o ochronie danych osobowych
definicje, przesłanki, odpowiedzialność, marketing produktów i usług własnych, obowiązki
Ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny
oświadczenia woli, umowy, konkursy
Ustawa z dnia 16 lipca 2004 r. Prawo telekomunikacyjne
172 PT
Ustawa z dnia 30 maja 2014 r. o prawach konsumenta
sprzedaż online, e-commerce

3. #1

4. #1 Czy taki landing page musi zawierać
jakieś dodatkowe zgody?
Czy sam przycisk musi mieć jakąś specjalną
nazwę?
Informację handlową uważa się za
zamówioną, jeżeli odbiorca wyraził
zgodę na otrzymywanie takiej
informacji, w szczególności udostępnił
w tym celu identyfikujący go adres
elektroniczny.

7. Informację handlową uważa się za zamówioną, jeżeli odbiorca wyraził zgodę na
otrzymywanie takiej informacji, w szczególności udostępnił w tym celu identyfikujący
go adres elektroniczny.
Czy trzeba pisać nazwę ustawy / Dziennik Ustaw?

9. #2 Czy muszę stosować double opt in?
USA – opt-out – zgłoszenie / 10 dni

10. #3 Czy nie można przyjąć, że skoro już mam
jakiś adres e-mail to mogę tam również
wysyłać informacje handlowe?

11. #4 Co mogę zrobić z tak zebraną bazą jak w
przykładzie?

12. #5 Jak rozszerzyć sobie możliwość
wysyłania w przyszłości informacji
handlowych również dot. innego podmiotu?

13. #6 Jakie inne zgody warto w takiej sytuacji
zgromadzić?
Generalnie 3 warianty: (1) opis, (2) ekstra zgoda na informacje handlowe dot.
podmiotów trzecich, (3) ekstra zgoda na informacje handlowe i marketing zewnętrzny.
Kiedy nam tego zabraknie? Łączona oferta.
UODO
UŚUDE

14. #5 Jakie inne zgody warto w takiej sytuacji zgromadzić?
Generalnie 3 warianty: (1) opis, (2) ekstra zgoda na informacje handlowe dot.
podmiotów trzecich, (3) ekstra zgoda na informacje handlowe i marketing
zewnętrzny.

15. #7 Czy będę mógł te zgody w przyszłości
uzupełnić?

16. #8 Czy taka baza adresów e-mail podlega
zgłoszeniu do rejestru prowadzonego przez
Generalnego Inspektora Ochrony Danych
Osobowych?
Generalny obowiązek zgłoszenia.
Wyjątki.
ABI. Ale tylko dane zwykłe.

18. #9 Czy takie rozwiązanie jest poprawne?
Tak więc sposób sformułowania w deklaracji
przystąpienia do [...] zgody na przetwarzanie danych
osobowych w celach marketingowych i w celach
związanych z przesyłaniem informacji drogą
elektroniczną powinien ulec zmianie tak, aby klauzula
zgody na przetwarzanie danych osobowych w celach
marketingowych i klauzula przetwarzania danych w
celach związanych z otrzymywaniem informacji
handlowych były oddzielone.
Wyrok WSA w Warszawie z dnia 27 kwietnia 2011 r.
(sygn. akt II SA/Wa 269/11)

19. #9 Czy takie rozwiązanie jest poprawne?
1. Przetwarzanie danych jest dopuszczalne tylko
wtedy, gdy:
5) jest to niezbędne dla wypełnienia prawnie
usprawiedliwionych celów realizowanych przez
administratorów danych albo odbiorców danych, a
przetwarzanie nie narusza praw i wolności osoby,
której dane dotyczą.
4. Za prawnie usprawiedliwiony cel, o którym mowa w
ust. 1 pkt 5, uważa się w szczególności:
1) marketing bezpośredni własnych produktów lub usług
administratora danych;
2) dochodzenie roszczeń z tytułu prowadzonej
działalności gospodarczej.

20. #10 Czy możliwość wypisania się z
newslettera musi być w jego treści?

21. #11 Jak jest definiowana informacja
handlowa? Czy jest definicja spamu lub
newslettera?
informacja handlowa - każdą informację przeznaczoną bezpośrednio lub
pośrednio do promowania towarów, usług lub wizerunku przedsiębiorcy lub
osoby wykonującej zawód, której prawo do wykonywania zawodu jest
uzależnione od spełnienia wymagań określonych w odrębnych ustawach, z
wyłączeniem informacji umożliwiającej porozumiewanie się za pomocą
środków komunikacji elektronicznej z określoną osobą oraz informacji o
towarach i usługach niesłużącej osiągnięciu efektu handlowego pożądanego
przez podmiot, który zleca jej rozpowszechnianie, w szczególności bez
wynagrodzenia lub innych korzyści od producentów, sprzedawców i
świadczących usługi;

22. #12 Czy jak mam zgodę na przesyłanie
informacji handlowych to mogę wysyłać
poza e-mail również sms/mms?

23. #13 Czy klauzule zgód mogą być częściowo
ukryte? Rozwijane?

24. #13 Czy klauzule zgód mogą być częściowo
ukryte? Rozwijane?

26. #14 Czy takie
rozwiązanie
jest
dopuszczalne?

28. #15 Czy to musi być zawsze napisane takim
sztywnym językiem?

29. #16 Co musi zawierać newsletter?
(informacja handlowa)
Informacja handlowa zawiera:
1) oznaczenie podmiotu, na którego zlecenie jest ona
rozpowszechniana, oraz jego adresy elektroniczne;
2) wyraźny opis form działalności promocyjnej, w szczególności
obniżek cen, nieodpłatnych świadczeń pieniężnych lub rzeczowych i
innych korzyści związanych z promowanym towarem, usługą lub
wizerunkiem, a także jednoznaczne określenie warunków
niezbędnych do skorzystania z tych korzyści, o ile są one składnikiem
oferty;
3) wszelkie informacje, które mogą mieć wpływ na określenie
zakresu odpowiedzialności stron, w szczególności ostrzeżenia i
zastrzeżenia.

30. #17 Czy mogę wysyłać bez zgody
informacje handlowe np. na adres
biuro@pewnafirma.pl
1. Zakazane jest przesyłanie niezamówionej informacji handlowej skierowanej do
oznaczonego odbiorcy będącego osobą fizyczną za
pomocą środków komunikacji elektronicznej, w szczególności poczty elektronicznej.

31. #18 Co mi grozi jeżeli wysyłam informacje
handlowe bez zgody?
Wykroczenie
Czyn nieuczciwej konkurencji
Przestępstwo
Odpowiedzialność odszkodowawcza

32. #19 Jak powinna wyglądać zgoda na
otrzymywanie informacji handlowych?
Ustawa o ochronie danych
osobowych
Ustawa o świadczeniu usług drogą
elektroniczną
Ustawa Prawo telekomunikacyjne
5) zgodzie osoby, której dane
dotyczą – rozumie się przez to
oświadczenie woli, którego treścią
jest zgoda na przetwarzanie
danych osobowych tego, kto
składa oświadczenie; zgoda nie
może być domniemana lub
dorozumiana z oświadczenia woli
o innej treści; zgoda może być
odwołana w każdym czasie;
1. Jeżeli ustawa wymaga
uzyskania zgody usługobiorcy, to
zgoda ta: 1) nie może być
domniemana lub dorozumiana z
oświadczenia woli o innej treści; 2)
może być odwołana w każdym
czasie.
Jeżeli przepisy ustawy wymagają
wyrażenia zgody przez abonenta
lub użytkownika końcowego,
zgoda ta: 1) nie może być
domniemana lub dorozumiana z
oświadczenia woli o innej treści; 2)
może być wyrażona drogą
elektroniczną, pod warunkiem jej
utrwalenia i potwierdzenia przez
użytkownika; 3) może być
wycofana w każdym czasie, w
sposób prosty i wolny od opłat.

33. #19 Jak powinna wyglądać zgoda na
otrzymywanie informacji handlowych?
[checkbox] Wyrażam zgodę na otrzymywanie od
ABC z siedzibą w X (dalej: Spółka), drogą
elektroniczną, informacji handlowych
dotyczących produktów i usług Spółki.

34. #20 Czy w princie mogę zastąpić checkboxa
miejscem na podpis?

35. #21 Czy to zadziała?

36. #22 Czy zgoda na informacje handlowe
może zostać umieszczona w regulaminie,
POP lub innym dokumencie?
Art. 4. [Zgoda usługobiorcy]
1. Jeżeli ustawa wymaga uzyskania zgody usługobiorcy, to zgoda ta:
1) nie może być domniemana lub dorozumiana z oświadczenia woli o innej treści;
2) może być odwołana w każdym czasie.
2. Usługodawca wykazuje uzyskanie zgody, o której mowa w ust. 1, dla celów dowodowych.

37. #23 Jeżeli adres e-mail to dane osobowe to
co z tego wynika?

38. #24 Jak zgłosić taką bazę w GIODO?

39. #25 Co będzie potrzebne aby przeprowadzić
zgłoszenie?
#26 Ile to trwa?
#27 Czy to coś kosztuje?

40. #28 Czy jak mam bazę adresów e-mail to
muszę również powołać ABI?
WSA w Warszawie (wyrok z dnia 5 lipca 2012 r IISA/Wa 630/12):
„w każdej sytuacji, w której struktura organizacyjna administratora
danych jest wieloosobowa, powinien on w ramach tej struktury
wyznaczyć osobę fizyczną odpowiedzialną za wykonywanie
czynności nadzorczych, powierzając jej obowiązki administratora
bezpieczeństwa informacji, i to niezależnie od tego, czy
administrator danych jest organem, jednostką organizacyjną,
podmiotem czy osobą prawną.”

41. #29 Czy muszę mieć jakieś dokumenty?
Polityka bezpieczeństwa
Instrukcja zarządzania systemem informatycznym
Wzory upoważnień
Wzór umowy o powierzenie danych do przetwarzania

42. #30 Co to jest za umowa o powierzenie
danych do przetwarzania?

43. #31 Czy taka umowa musi być zawarta w
formie pisemnej?

44. #32 Co w takiej umowie musi być i czy
może być częścią innej umowy?
Cel + zakres.

45. #33 Jak długo mogę korzystać z zebranych
adresów e-mail?

46. #34 Czy taką gotową bazę mogę sprzedać
lub kupić?

47. #35 Czy kampania marketingowa może być
spersonalizowana?

48. #36 Czy na bazie adresów e-mail
administrator danych może prowadzić
działania marketingowe?

49. #37 Czy bazę adresów e-mail mogę
przechowywać w jakiejkolwiek
infrastrukturze i gdziekolwiek na świecie?

50. #38 Czy bazę adresów e-mail mogę
przechowywać w modelu cloud computing?

51. #39 Czy można wysyłać zapytania o
możliwość przesłania informacji handlowej?
„praktyki polegające na przesyłaniu zapytań o
zgodę na marketing bezpośredni bez uprzedniej
zgody na kontakty mogą stanowić naruszenie
art. 172 PT jak również art. 10 ustawy o
świadczeniu usług drogą elektroniczną. Ze
względu na powyższe praktyki takie nie są przez
Urząd [UKE] rekomendowane.”

52. #40 Czy jest jakaś minimalna liczba
rekordów w bazie poniżej której nie stosuje
się UŚUDE/UODO?

53. #41 Kto może skontrolować bazę adresów
e-mail?

54. #42 Jak taka kontrola wygląda?

55. #43 O co chodzi z tym zamieszaniem wokół
telemarketingu? I czy te zmiany wpływają
na e-mail marketing?

56. Stan prawny przed 25 grudnia 2014 r.
Art. 6. 3. Posłużenie się telefonem, wizjofonem, telefaksem, pocztą elektroniczną, automatycznym urządzeniem
wywołującym lub innym środkiem komunikacji elektronicznej w celu złożenia propozycji zawarcia umowy może
nastąpić wyłącznie za uprzednią zgodą konsumenta.
Ustawa o ochronie niektórych praw konsumentów
Art. 10. 1. Zakazane jest przesyłanie niezamówionej informacji handlowej skierowanej do oznaczonego odbiorcy
będącego osobą fizyczną za pomocą środków komunikacji elektronicznej, w szczególności poczty elektronicznej.
2. Informację handlową uważa się za zamówioną, jeżeli odbiorca wyraził zgodę na otrzymywanie takiej informacji,
w szczególności udostępnił w tym celu identyfikujący go adres elektroniczny.
3. Działanie, o którym mowa w ust. 1, stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów ustawy, o
której mowa w art. 9 ust. 3 pkt 1.
Ustawa o świadczeniu usług drogą elektroniczną
Art. 172. 1. Zakazane jest używanie automatycznych systemów wywołujących dla celów marketingu
bezpośredniego, chyba że abonent lub użytkownik końcowy uprzednio wyraził na to zgodę.
2. Przepis ust. 1 nie narusza zakazów i ograniczeń dotyczących przesyłania niezamówionej informacji handlowej
wynikających z odrębnych ustaw.
Prawo telekomunikacyjne

57. Stan prawny od 25 grudnia 2014 r.
Art. 6. 3. Posłużenie się telefonem, wizjofonem, telefaksem, pocztą elektroniczną, automatycznym urządzeniem
wywołującym lub innym środkiem komunikacji elektronicznej w celu złożenia propozycji zawarcia umowy może
nastąpić wyłącznie za uprzednią zgodą konsumenta.
Ustawa o ochronie niektórych praw konsumentów
Art. 10. 1. Zakazane jest przesyłanie niezamówionej informacji handlowej skierowanej do oznaczonego odbiorcy
będącego osobą fizyczną za pomocą środków komunikacji elektronicznej, w szczególności poczty elektronicznej.
2. Informację handlową uważa się za zamówioną, jeżeli odbiorca wyraził zgodę na otrzymywanie takiej informacji,
w szczególności udostępnił w tym celu identyfikujący go adres elektroniczny.
3. Działanie, o którym mowa w ust. 1, stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów ustawy, o
której mowa w art. 9 ust. 3 pkt 1.
Ustawa o świadczeniu usług drogą elektroniczną
Art. 172. 1. Zakazane jest używanie telekomunikacyjnych urządzeń końcowych i automatycznych
systemów wywołujących dla celów marketingu bezpośredniego, chyba że abonent lub użytkownik końcowy
uprzednio wyraził na to zgodę.
2. Przepis ust. 1 nie narusza zakazów i ograniczeń dotyczących przesyłania niezamówionej informacji handlowej
wynikających z odrębnych ustaw.
Prawo telekomunikacyjne

58. d) zmiany w ustawie - Prawo telekomunikacyjne w zakresie art. 172, polegające na:
- rozszerzeniu na telekomunikacyjne urządzenia końcowe zawartego w ust. 1 tego artykułu zakazu używania
dla celów marketingu bezpośredniego, bez uprzedniej zgody abonenta lub użytkownika końcowego,
automatycznych systemów wywołujących,
- dodaniu w tym artykule ust. 3, zakazującego używania środków, o których mowa w ust. 1, na koszt
konsumenta.
Zmiany te mają na celu zapewnienie transpozycji art. 10 dyrektywy 2002/65/WE (obecnie transponowanego w
art. 6 ust. 3 i 4 ustawy o ochronie niektórych praw konsumentów, która - jak wskazano wyżej - zostanie
uchylona), a przy okazji uzupełnienie transpozycji art. 13 dyrektywy 2002/58/WE dotyczącej przetwarzania
danych osobowych i prywatności w sektorze łączności elektronicznej,
Uzasadnienie projektu ustawy
Zakazane jest używanie telekomunikacyjnych urządzeń końcowych i automatycznych systemów
wywołujących dla celów marketingu bezpośredniego, chyba że abonent lub użytkownik końcowy uprzednio
wyraził na to zgodę.
=?
Posłużenie się telefonem, wizjofonem, telefaksem, pocztą elektroniczną, automatycznym urządzeniem
wywołującym lub innym środkiem komunikacji elektronicznej w celu złożenia propozycji zawarcia umowy może
nastąpić wyłącznie za uprzednią zgodą konsumenta.

61. 43) telekomunikacyjne urządzenie końcowe
- urządzenie telekomunikacyjne
przeznaczone do podłączenia bezpośrednio
lub pośrednio do zakończeń sieci;
§ telefony stacjonarne
§ telefony komórkowe
§ tablety
§ faksy

62. „istotą marketingu są działania mające na celu kształtowanie popytu poprzez poszerzenie kręgu
nabywców na usługi świadczone przez firmę, jak również poprawienie relacji pomiędzy firmą a
klientem. Marketing więc nie polega wyłącznie na reklamie oferowanych produktów, ale obejmuje
również inne działania, które służą podstawowemu celowi jakim jest sprzedaż produktów lub usług
takich jak kreowanie nowych rynków i potrzeb, adresowanie oferty do konkretnej grupy klientów,
rozpoznawanie potrzeb klientów w celu oferowania nowych rozwiązań i produktów, czy chociażby
kreowanie wizerunku przedsiębiorcy.
Zgodnie z takim rozumieniem marketingu przekazy takie jak życzenia z okazji świat wysłane do
klienta stanowią przekaz marketingowy.”
Decyzja Generalnego Inspektora Ochrony Danych Osobowych z dnia 11 maja 2012 roku (sygn.
DOLiS/ DEC-412/12/29474, 29481).

63. UODO
@/SMS/MMS
TEL
UODO
TEL
@/SMS/MMS
1. [checkbox] Wyrażam zgodę na przetwarzanie przez ABC z siedzibą w X (dalej: Spółka) moich
danych osobowych [określenie danych], w celu marketingu towarów i usług Spółki.
2. [checkbox] Wyrażam zgodę na otrzymywanie od ABC z siedzibą w X (dalej: Spółka), drogą
elektroniczną, informacji handlowych dotyczących produktów i usług Spółki.
3. [checkbox] Wyrażam zgodę na wykorzystywanie przez ABC z siedzibą w X (dalej: Spółka)
telekomunikacyjnych urządzeń końcowych w celu marketingu bezpośredniego towarów i usług
Spółki.
1. [checkbox] Wyrażam zgodę na przetwarzanie przez DEF z siedzibą w X (dalej: Spółka) moich
danych osobowych [określenie danych], w celu marketingu towarów i usług Spółki.
2. [checkbox] Wyrażam zgodę na otrzymywanie od DEF z siedzibą w X (dalej: Spółka), drogą
elektroniczną, informacji handlowych dotyczących produktów i usług Spółki.
3. [checkbox] Wyrażam zgodę na wykorzystywanie przez DEF z siedzibą w X (dalej: Spółka)
telekomunikacyjnych urządzeń końcowych w celu marketingu bezpośredniego towarów i usług
Spółki.
Obowiązek informacyjny.

64. „Obowiązek uzyskania uprzedniej zgody oznacza, że
zgoda musi zostać wyrażona przez odbiorcę jeszcze
przed przesłaniem przekazu marketingowego.”
„Podpisanie przez odbiorcę ogólnej zgody na
przetwarzanie danych do celów marketingowych może
być akceptowalną formą uzyskania zgody, jeżeli w
oświadczeniu wskazany jest wyraźnie cel przetwarzania
danych oraz wskazane zostały czynności, które zgoda
obejmuje.”

65. Art. 209
Kto:
25) nie wypełnia obowiązków uzyskania zgody abonenta lub
użytkownika końcowego, których mowa w art. 161, art. 166, art. 169
i art. 172-174,
-­‐ podlega
karze
pieniężnej.
Art. 210
1. Karę pieniężną, o której mowa w art. 209 ust. 1, nakłada Prezes
UKE, w drodze decyzji, w wysokości do 3% przychodu
ukaranego podmiotu, osiągniętego w poprzednim roku kalendarzowym.
Art. 172. 1. Zakazane jest używanie…..kto nie wypełnia?

66. 25 grudnia 2014 r. – 29 października 2015 r.
Dane Urzędu Komunikacji Elektronicznej
85
skarg związanych
z marketingiem bezpośrednim
20
skarg związanych
z ofertami przesyłanymi poprzez e-mail
4
skargi związane
z ofertami przesyłanymi poprzez sms
60
skarg związanych z telemarketingiem

68. 1. Ograniczenie zakresu przepisu do obrotu B2C.
2. Umożliwienie wyrażania zgody uprzedniej podczas
tej samej rozmowy telefonicznej.
3. Uproszczenie klauzul zgód konsumentów.
4. Odróżnienie marketingu bezpośredniego od
informacji handlowej.
5. Działania niebędące marketingiem bezpośrednim
(katalog).

69. .de
2009 r.
• nie jest dozwolone dzwonienie z numerów zastrzeżonych
• nie można przeprowadzać telefonicznie badań rynkowych bez wcześniej
zgody na kontakt w tym celu
• zgoda na kontakt telefoniczny nie może być wyrażona na początku
rozmowy
• obejście zakazu dzwonienia bez posiadanej zgody narusza też zasady
konkurencji w Niemczech
• kary finansowe niestosowania prawa są bardzo dotkliwe, wynoszą
nawet do 300.000 EUR

70. Katowice
ul. Konduktorska 39a
40-155 Katowice
Gdańsk
Aleja Grunwaldzka 411
80-309 Gdańsk
Adw. Michał Kluska
+48 504 328 328
michal.kluska@everberg.pl
Warszawa
Pl. Dąbrowskiego 1
00-057 Warszawa