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智慧財產權法新論 講堂-檢事官.專利商標.智財行政保成

本文探讨了智慧财产权法的基本理论和重要项目，包括著作权、商标、专利和营业秘密的保护。文中还分析了台湾与美国在保护营业秘密方面的法律差异，以及在技术创新和文化创造中的作用。此外，强调智慧财产权法旨在维护公平竞争和促进社会利益。

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002 智慧財產權法新論－講堂
第壹部分 第一編 基本理論 003 第一編 基本理論 何謂「智慧財產權」？請說明我國智慧財產權法律體系，並比較不同智慧財產 權間之基本差異。 【89 檢事（偵查實務）】  請參閱本編，第三章智慧財產權之體系，第一節從規範目的出發、第 二節智慧財產權的重要項目。 營業秘密法對營業秘密的歸屬有何規定？請分別說明之。 【93 政大法研】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第五節取得方式，貳、歸屬。  國內業者近年來在台灣與美國都面臨營業秘密保護的問題，例如台積電與中 芯、聯發科與威盛電子、聯電與矽統科技等，都是例證。但是這些案件都是在 美國進行訴訟。請問我國與美國對保護營業秘密的法制規範有何不同﹖並請對 台灣應如何強化對營業秘密的保護各抒己見。 【94 政大法研】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第四節保護要件。 由於油價高漲，使得節能產品大行其道，相關公司股價屢創新高。某甲公司為 進軍節能產業，乃以高薪將國內該產業領導廠商乙公司的高階研發人員與廠長 等挖角，並在一年內產出技術性極高且一般研發期間需時數年的產品，並而申 請上櫃。請問，若你為乙公司的法務，公司高層指示你對跳槽到甲公司的離職 人員追訴，以維護公司的智慧財產權，請問你應該如何處理？試詳細說明可能 採行之方法。 【97 政大法研】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第二節我國法之定義、 第五節取得方式、第七節侵害營業秘密之責任。 甲為一名工程師，受聘於 A 公司之研發部門，報到時依公司規定簽署了員工契 約書，其中包含保密義務、任職期間所產生之智慧財產權歸屬於公司，以及競 業禁止條款等。甲由同事告知，公司的慣例是員工任職滿三年後，通常會分配 股票或紅利。甲工作認真，表現相當優異，然而工作了四年後，卻仍未有上開 股票或紅利以為獎勵，遂心生不滿，離職前將自己參與研發且列為公司密件的 資料，由公司電腦檔案中上傳到自己的 GMAIL 電子信箱，離職半年後加入 B 企業任職，而 B 企業即為 A 公司的競爭對手之一。嗣後 A 公司發覺甲之行為 洩漏該公司之營業秘密，並提起訴訟。請分析甲之刑事責任。 【100 檢事（偵查實務）】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第五節取得方式、第六 節侵害營業秘密之態樣、第七節侵害營業秘密之責任。
004 智慧財產權法新論－講堂 第一章 概說 第一節 立法目的 智慧財產權法之立法目的在於鼓勵科技創新及文化創新，以及保護公平競 爭及增進社會利益。智慧財產權法中，雖然有很多模糊區域、邊緣地帶、灰色 地帶諸如專利進步性、商標混淆誤認、著名商標、非該資訊領域之人所知而具 有經濟價值之有關營業秘密及著作權之合理使用等等。然而客觀上，既屬財產 權的一種，自與物權相同而有一定的界限存在，並不因當事人間爭議雙方，在 主觀上有不同的認知基準與範圍致影響其權利的客觀性。 第二節 基本原則 是此不確定法律概念，其實際界限如何，在實務方面固分別設有各種審認 及判斷標準，惟其實際的運作，則仍應依各個個案的不同情節，充分利用智慧 財產權法的下列基本原則合理認定之，即： 壹、誠實信用原則 例如：本於誠實信用的原則，在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或 近似商標於同一或類似之商品或服務者，依商標法第 36 條第 1 項第 3 款本文 規定，固不受他人商標權之效力所拘束，但依同條項但書規定，商標權人得要 求其附加適當之區別標示。 貳、公序良俗原則 例如：依商標法第 30 條第 1 項第 7 款規定，妨害公共秩序或善良風俗者， 其商標不得註冊。 參、利益平衡原則 例如：商標法第 60 條規定： 「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但 不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之 評定 1。」 1 曾華松，找出智慧財產世界的真相－TIPA 提供服務平台，智慧財產權月刊，第 128 期，2009 年 8 月，頁 7～8。
第壹部分 第一編 基本理論 005 第三節 保護範圍 智慧財產權是法律對於「人類運用精神力之創作成果與相關勞動成果」的 保護以及對於「產業正當競爭秩序」的保障。茲分述如下： 壹、智慧財產權是法律所賦予的保護 智慧財產權是經由國家法律制度的承認與規範而產生，必須符合法律規定 的要件才能受到保護。同樣是屬於人類運用精神力之創作成果，著作權只要完 成創作即可受到保護，亦即採取創作保護主義；而專利權之取得則必須經過嚴 格的審查。同樣是與產業正當競爭秩序有關，營業秘密的保護並不須經過審 查；而商標權的取得則必須經過審查。原則上排他效力較強者，必須經過較嚴 格的審查始能取得保護。 貳、對「人類運用精神力之創作成果與相關勞動成 果」的保護 一、創作成果之保護 智慧財產權包括兩方面的保護，一方面是對於「人類運用精神力之創作成果」 的保護，例如為保護發明與創作，而賦予之專利權與著作權。精神創作與人 格有密切的關係，因此這類保護通常除賦予財產權外，也會兼顧到對人格權 的保護。 二、勞動成果之保護 另外，智慧財產權之保護也會及於和人類創作成果相關的勞動成果的保護， 例如和著作權相關的鄰接權即是，包括演藝人員之演出、錄音物以及廣播， 甚至於不構成編輯著作之資料庫（database） ，以及我國著作權法上所賦予之 製版權（著作權§79 以下）。 參、對「產業正當競爭秩序」的保障 一、保護對象 例如：對於商標及營業秘密之保護，前者商標權人之所以受到保護，是因該 具有識別性之商標，為商品來源之表彰，為維護競爭秩序，以保護使用者之 正當利益與消費者之利益，故有加以保護之必要；後者營業秘密之保護，係
006 智慧財產權法新論－講堂 透過法律對競爭秩序的保護，不具備專屬排他權利之性質 2。 二、實現權利之經濟價值 競爭秩序之維護被納入智慧財產權之範圍有其重要之意義，因為精神創作人 欲實現其創作成果之經濟價值，通常須依靠交易行為，例如將其創作成果商 品化後在市場上銷售，或者直接將其創作成果之實施權授權他人行使，而正 當之交易秩序則能保障並有助於精神創作人實現其權利之經濟價值 3。 第二章 智慧財產權之範圍 第一節 國際條約對智慧財產權界定的 範圍 壹、WTO 與 TRIPS 之規範 「智慧財產權」（Intellectual property rights, IPR）有時又被稱為「智慧財 產」（intellectual property, IP）4。根據世界貿易組織（World Trade Organization, WTO） 「與貿易有關之智慧財產權協定」 的 （Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, Including Trade in Counterfeit Goods, TRIPS）被列 入規範的有： 一、著作權及相關權利（Copyright and Related Rights） 。 二、商標（Trademarks） 。 三、地理標示（Geographical Indications） 。 四、產業設計（Industrial Designs） 。 五、專利（Patents） 。 六 、 積 體 電 路 之 電 路 布 局 （ Layout-Designs （ Topographies ） of Integrated Circuits） 。 七、未公開資訊之保護（Protection of Undisclosed Information） 。 八、契約授權中違反競爭行為之管理（Control of Anti-Competitive Practices in Contractual Licences） 。 2 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 6～7。 3 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 8。 4 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 1。
006 智慧財產權法新論－講堂 透過法律對競爭秩序的保護，不具備專屬排他權利之性質 2。 二、實現權利之經濟價值 競爭秩序之維護被納入智慧財產權之範圍有其重要之意義，因為精神創作人 欲實現其創作成果之經濟價值，通常須依靠交易行為，例如將其創作成果商 品化後在市場上銷售，或者直接將其創作成果之實施權授權他人行使，而正 當之交易秩序則能保障並有助於精神創作人實現其權利之經濟價值 3。 第二章 智慧財產權之範圍 第一節 國際條約對智慧財產權界定的 範圍 壹、WTO 與 TRIPS 之規範 「智慧財產權」（Intellectual property rights, IPR）有時又被稱為「智慧財 產」（intellectual property, IP）4。根據世界貿易組織（World Trade Organization, WTO） 「與貿易有關之智慧財產權協定」 的 （Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, Including Trade in Counterfeit Goods, TRIPS）被列 入規範的有： 一、著作權及相關權利（Copyright and Related Rights） 。 二、商標（Trademarks） 。 三、地理標示（Geographical Indications） 。 四、產業設計（Industrial Designs） 。 五、專利（Patents） 。 六 、 積 體 電 路 之 電 路 布 局 （ Layout-Designs （ Topographies ） of Integrated Circuits） 。 七、未公開資訊之保護（Protection of Undisclosed Information） 。 八、契約授權中違反競爭行為之管理（Control of Anti-Competitive Practices in Contractual Licences） 。 2 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 6～7。 3 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 8。 4 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 1。
第壹部分 第一編 基本理論 009 範 8。 參、以「維護競爭秩序」為目的之智慧財產權 一、商標權 商標除保障商標權人利益外，另一方面也在保護消費者與維護市場公平競爭 之交易秩序。 二、營業秘密 營業秘密的保護目的在於維護產業間正當競爭秩序，禁止以不正當方法來獲 取他人的營業秘密 9。 《我國現有之智慧財產權法律體系》 10 保障文化創作者：著作權法、 專利法中之「設 智 計」 慧 財 產 保護技術創新者： 專利法中之「發明」與「新 權 產業財產法 型」、植物品種及種苗法、積 體電路電路布局保護法 保護正當交易秩序者： 商標法、公平交易法中 之不公平競爭、營業祕 密法 第二節 智慧財產權的重要項目 智慧財產權和現代人的生活息息相關。以電視為例，我們購買時，會認廠 牌，這是商標的作用。電視機的實用效果，常是一些專利技術所產生。電視機 的產銷，會涉及不少營業秘密，例如顧客及零件供應商名單。此外，電視節目 多受著作權的保護。以上所說專利、商標、著作權、營業秘密都是智慧財產權 的重要項目 11。以下略述其概念： 8 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 9～10。 9 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 11。 10 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 12。 11 趙晉枚、蔡坤財、周慧芳、謝銘洋、張凱娜合著，智慧財產權入門，八版，2011 年 9 月，頁
第壹部分 第二編 國際條約 019 第二編 國際條約 第一章 綜合性條約 第一節 建立世界智慧財產組織（WIPO） 公約 Convention Establishing the World Intellectual Property Organization，該公約 是 1967 年 7 月 14 日於斯德哥爾摩簽署，至今有超過 180 個會員國。WIPO 總 部設於日內瓦。目前 WIPO 已經成為世界上保護智慧財產權最重要的國際組 織，絕大部分的智慧財產權國際條約，均由其負責管理，目前已經有 24 個， 包括巴黎公約、伯恩公約、馬德里協定、馬德里議定書、專利合作條約、羅馬 公約、專利法條約、商標法條約、著作權條約等 1。 第二節 與貿易有關之智慧財產權協議 （TRIPS） Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights（TRIPS Agreement） 至今有超過 150 個會員國 我國於 2002 年 1 月 1 日以 The Separate ， ， Customs Territory of Taiwan, Penghu, Kinmen and Matsu 名義加入。該協議可以 說是涵蓋整個智慧財產權領域之國際條約。該協議之作用在於對世界各國提供 一個最低度之智慧財產權保護標準，是以，其就各種智慧財產權之保護有許多 實質而重要之規範，各國原則上均須修改內國法以資配合，對於各國智慧財產 權法制之發展，具有實質之拘束力並產生相當大之影響 2。 1 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 73。 2 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 73～74。
第貳部分 第一編 總論 027 第一編 總論 第一章 緒論 第一節 專利之概說 壹、專利之意義 專利制度則係以法律保護符合專利要件之創作，使專利權人在一定期間內 享有排他的專有實施權以換取其早日公開創作之內容，避免他人重複之研究， 且使他人於專利期間屆滿後，進而改良專利權人之創作 1。即以鼓勵發明人透 露其發明為條件，而賦予發明人於一定期間內享有獨占、排他之製造、銷售、 利用其發明之權利，在權利存續期間內，他人不得就同一發明生產銷售。 貳、歷史上若干有名專利之簡介 發明與專利號數 發明人（inventor） 日期（date） （invention and patent number） 摩斯 電報 June.20, 1840 Telegraph（No.1647） 固特異 加硫橡膠 Preparing Fabrics of Inbia Rubber （vulcanized rubber）（No.3633） 古力登 鐵絲網 Nov.24, 1874 Joseph F.Glidden Barbed wire（No.157124） 貝爾 電話 Mar.7, 1876 Alexander Graham Bell Telephone（No.174465） 愛迪生 白熱燈 Thomas Alva Edison（ Incandescent Lamp（No.223898） who was granted 1093 patents） 1 曾陳明汝、蔡明誠，兩岸暨歐美專利法，2009 年 1 月，頁 32。
032 智慧財產權法新論－講堂 利相關規定等事項，皆屬專利制度重大變革，爰增訂新舊法律過渡期間規 定，以資適用。（修正條文§149 至§158） 二十、明定本法施行日期由行政院定之 因本次修正為全案修正，實務作業程序亦須配合調整修正，另增訂多項專利 制度重大變革事項，須有足夠時間準備及因應，更有必要使各界有充分瞭解 及適應修正後之制度運作，爰明定本法施行日期，由行政院定之。（修正條 2 文§159） 第三節 專利法之立法目的 「為鼓勵、保護、利用發明、新型及設計之創作，以促進產業發展，特制 定本法。」（專利§1 定有明文），其修正理由略謂：「創作為發明、新型及設 計之上位概念，為免將發明與創作併列，而導致創作僅指新型及設計之誤解， 及造成創作之範圍於本法各條之解釋上有廣狹不一之情形，爰將發明、新型與 設計併列為創作之類型 3。」 第二章 總則 某甲受僱於乙公司擔任研發部總經理，甲於任職之初與乙簽訂工作契約中，約 定甲於任職期間所有發明之權益應歸乙所有，甲於乙公司任職期間，利用公餘 時間發明 A 技術並取得專利權，但甲完成該發明時並未通知乙。今乙公司主張 該 A 技術專利權屬於該公司所有，請分析乙公司之主張是否有理？ 【100 一般警察法制】  請參閱本章，第三節從業人員發明，貳、我國法上對從業人員發明之 規定，一、職務上發明等專利權之歸屬；三、非職務上發明等專利權 之歸屬。 2 經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllInOne_Show.aspx？path=2769&guid= 45f2e9ed-6a50-488e-8514-47a78e3cc320&lang=zh-tw 最後檢視日：101.5.13） 3 經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllInOne_Show.aspx？path=2769&guid= 45f2e9ed-6a50-488e-8514-47a78e3cc320&lang=zh-tw 最後檢視日：101.5.13）
160 智慧財產權法新論－講堂 第三編 新型專利 第一章 概說 第一節 意義 壹、相關法規 「新型，指利用自然法則之技術思想，對物品之形狀、構造或組合之創作。」 （專利§104） 貳、修正理由 按新型之標的除物品之形狀、構造外，尚包含為達到某一特定目的，將原 具有單獨使用機能之多數獨立物品予以組合裝設者，如裝置、設備及器具等， 非僅限於「裝置」 ，為求文義精確，爰參酌日本實用新案法第 1 條、韓國新型 法第 4 條及大陸專利法第 2 條規定，將舊法第 93 條之「裝置」修正為「組合」 1 。 參、內容 一、物品 係指經過工業方法製造，佔據一定空間者。新型專利之標的排除各種方法、 用途、動物、植物、微生物、其他生物材料及不具確定形狀的物質。例如「利 用垃圾製造肥料之方法」係利用垃圾製造肥料的步驟及過程，該方法不屬新 型專利之範疇。 二、形狀 指物品外觀之空間輪廓或形態者。新型物品須具有確定之形狀，例如以扳手 上所具備之特殊牙形為特定技術特徵之「虎牙形狀扳手」或者以起子末端所 1 經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllInOne_Show.aspx？path=2769&guid= 45f2e9ed-6a50-488e-8514-47a78e3cc320&lang=zh-tw 最後檢視日：101.5.13）
176 智慧財產權法新論－講堂 第四編 設計專利 第一章 概說 第一節 設計專利之特點 設計專利可能為平面設計，亦可能為立體造型設計。其須具備下列特點， 一、須為物品；二、必須是對產品外表之形狀、花紋（圖案） 、色彩或其結合 之設計創作，即平面或立體或其結合；三、可透過視覺訴求效果，改進產品質 感 1。 第二節 意義 壹、相關法規 「Ⅰ設計，指對物品之全部或部分之形狀、花紋、色彩或其結合，透過視 覺訴求之創作。Ⅱ應用於物品之電腦圖像及圖形化使用者介面，亦得依本法申 請設計專利。」（專利§121） 貳、修正理由 一、納入部分設計 依舊法第 109 條第 1 項規定，新式樣專利保護之創作必須是完整之物品（包 含配件及零、組件）外觀之形狀、花紋、色彩或其結合之設計，若設計包含 多數新穎特徵，而他人只模仿其中一部分特徵時，就不會落入新式樣專利所 保護之權利範圍。如此，無法周延保護設計，一方面為鼓勵傳統產業對於既 有資源之創新設計，另一方面為因應國內產業界在成熟期產品開發設計之需 求，強化設計專利權之保護，爰參酌日本意匠法第 2 條、韓國設計法第 2 條、 歐盟設計法第 3 條等之部分設計（partial design）之立法例，將部分設計納 1 專利法逐條釋義，經濟部智慧財產局，2009 年 4 月，頁 220。
商標法要論 第一編 緒論  第一章 商標之意義  第二章 商標之性質及功能  第三章 商標之分類 第二編 本論  第一章 總則  第二章 商標  第三章 證明標章、團體標章及團體商標  第四章 罰則 ─195─
第參部分 第二編 本論 207 圖形係指點線面之集合體，如奧運旗幟係由藍、黃、黑、綠、紅五個顏色之 圓圈，稱以白底所構成之圖形標章－ ，代表地球上五大洲成為天下一 家之理想。又如羊毛之標誌係一漩渦圖形－ ，均屬普遍性，不受語言 11 與種族所阻礙之真正世界性標誌 。 三、記號商標 記號商標之記號亦為點線面集合之簡單標記，例如從中間切斷之圓形記號 實係 D 與 C 兩個英文字母所配成，為「午餐俱樂部」（Dinners Club） 的標章 12。 四、顏色商標 係指由單一顏色或二種以上可區隔之顏色組合而成，使用於商品或其包裝、 容器或服務外觀或其裝潢設計之全部或一部分之商標 13。 五、立體形狀商標 所謂立體商標，指的是有長度、高度、厚度的商標，實質上是指立體物品， 因為形狀必須附著於物品才能表彰出來 14。 六、動態商標 動態商標是指具有一個周期性連續變化過程的商標，如以一個小雞從蛋殼中 孵出的連續過程動畫形象構成的商標 15。 藍寶基尼車門動態商標： 11 席常安譯，商標故事，初版，1975 年，1980 年 2 次印行，頁 42 及頁 12。 12 同前註，頁 24。 13 李茂堂，商標新論，一版，2006 年 9 月，頁 32。 14 李茂堂，商標新論，一版，2006 年 9 月，頁 33～34。 15 MBA 智庫百科。（http://wiki.mbalib.com/zh-tw/%E5%8A%A8%E6%80%81% E5%95%86% E6% A0%87 最後查詢日期：100.12.24）
第參部分 第二編 本論 219 參、註冊商標使用之注意事項 一、註冊商標使用的認定 概說： 商標權人應依獲准取得註冊的商標權範圍使用（商標§35Ⅰ），即應以註 冊的商標圖樣使用在註冊指定的商品或服務。 主體： 商標權人： 註冊商標原則上是由商標權人自己使用。所稱商標權人，可以是公司、 商號、自然人等。 被授權人： 註冊商標也可以由商標權人同意之人使用，例如：經由授權關係，由被 授權人使用。被授權人使用註冊商標，依舊法第 33 條第 4 項之規定為 授權標示，惟本項所為授權標示之規定，屬於商標權管理事項，為商標 權人與被授權人依契約自由約定之事項，又參酌歐、日法制，均未強制 作授權標示之規定，爰予刪除 30。故依現行商標法被授權人使用註冊商 標，已無須為授權標示。 客體： 圖樣： 具同一性： 註冊商標實際使用時，僅變更商標圖樣的大小、比例、字體或書寫排 列方式等，通常屬於形式上略有不同，不失其同一性。以下至情 形原則上具有同一性，可認為有使用註冊商標。 僅變更商標圖樣文字的書寫排列方式： 註 冊 商 標 圖 樣 （ 中 文 橫 書 ） 實 際 使 用 圖 樣 （ 亞 中 文 直 書 ） 亞 都 都 僅變更商標圖樣的書寫字體： A.原註冊商標圖樣中文為標楷體，實際使用為隸書： 閱日：101.5.13） 30 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13）
248 智慧財產權法新論－講堂 商品／服務之相關消費者極有可能誤認二商標之商品／服務 為同一來源之系列商品／服務，或誤認二商標之使用人間存在 關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係。例如均使用 於藥品之「寧久靈」與「零疤寧」 ，以及均透過網路提供資訊 服務之「104 購物銀行」與「104 人力銀行」等。 B.判斷有無混淆誤認之虞之參考因素： 判斷二商標間有無混淆誤認之虞，應參考下列 8 項因素： a.商標識別性之強弱。 b.商標是否近似暨其近似之程度。 c.商品／服務是否類似暨其類似之程度。 d.先權利人多角化經營之情形。 e.實際混淆誤認之情事。 f.相關消費者對各商標熟悉之程度。 g.系爭商標之申請人是否善意。 h.其他混淆誤認之因素。 一致性： 再者，本法涉及有「混淆誤認之虞」要件之各條款，基於同一 用語同一內涵的法理，在判斷時其基本概念的一致性誠屬當 然。 C.各項參酌因素之內涵： 商標識別性之強弱： 識別性越強的商標，商品／服務之消費者的印象越深，他人稍 有攀附，即可能引起購買人產生混淆誤認。 商標是否近似暨其近似之程度： a.商標近似係指二商標予人之整體印象有其相近之處，若其標 示在相同或類似的商品／服務上時，具有普通知識經驗之消 費者，於購買時施以普通之注意，可能會有所混淆而誤認二 商品／服務來自同一來源或誤認不同來源之間有所關聯。 b.由於商標最主要的功能在提供商品／服務之消費者藉以區 辨商品／服務來源，因此是否近似，即應以具有普通知識經 驗之消費者，於購買時施以普通之注意為準。 c.判斷商標近似，應以商標圖樣整體為觀察。此乃係由於商標 呈現在商品／服務之消費者眼前的是整體圖樣，而非割裂為 各部分分別呈現。至於另有所謂「主要部分」觀察，則係認 為商標雖然係以整體圖樣呈現，然而商品／服務之消費者關
308 智慧財產權法新論－講堂 二、修正理由 準用範圍： 申請廢止案，在程序架構上與異議相仿，除本節特有之規定外，其程序之 進行，亦應準用異議部分之相關規定，爰修正準用之範圍。 增列準用撤回規定： 申請廢止案件並無不許撤回之規定，然未如舊法第 45 條第 1 項規定得撤 回之期間限制，不利於當事人之權益保護，爰增列準用本法第 53 條之規 定。 刪除準用迴避規定： 廢止案件並非審查商標註冊之合法性，原規定準用舊法第 42 條關於原案 審查人員迴避之規定並無必要，爰刪除準用之規定 240。 拾、準用檢附使用證據之規定 一、相關法規 商標法第 67 條第 2 項規定： 「以註冊商標有第六十三條第一項第一款規定申 請廢止者，準用第五十七條第二項及第三項規定。」 二、增訂理由 商標之註冊有本法第 63 條第 1 項第 1 款規定申請廢止者，為避免未於市場 上實際使用之據爭商標，仍能廢止他人商標註冊，而產生不合理現象，爰增 訂準用本法第 57 條第 2 項及第 3 項規定 241。 第七節 權利侵害之救濟 甲有一註冊商標 A，指定使用於衣服、帽子等商品，由於聲譽卓著，在國內早 已成為相關事業及消費者所普遍認知之商標。試問： 240 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13） 241 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13）
第參部分 第二編 本論 339 標章係表彰團體會員之會籍的標章，並不涉及商業行為，純粹為身分之表 徵 290。 三、使用 相關法規： 商標法第 90 條規定： 「團體商標之使用，指團體或其會員依團體商標使用 規範書所定之條件，使用該團體商標。」 修正理由： 團體商標之使用，係經由團體商標權人或其會員，依團體商標使用規範書 所規定之條件，將該團體商標用於商品、與服務有關之物品、商品或服務 有關之商業文書或廣告等行為，應適用商標法第 5 條之規定 291。 四、核准註冊之案例 「台北縣茶商業同業公會標章茶及圖 TTTMA」團體商標，指 定使用於茶葉、包種茶、烏龍茶等商品。由台北縣茶商業同 業公會申請取得註冊，提供予其會員使用於其指定之商品。 貳、申請 一、申請人資格 具有法人資格之公會、協會或其他團體： 商標法第 88 條第 1 項規定，團體商標申請人之組織型態為公會、協會或 其他團體，且以具有法人資格者為限，舉凡向中央或地方主管機關立案登 記，並依法向該管法院辦理法人登記之公會、協會或其他團體，及依農會 法、漁會法、合作社法、商業團體法、工業團體法所設立之農會、漁會、 合作社、公會等團體，依法已具備法人資格者，均可成為團體商標註冊之 申請人。 核駁之案例： 「財團法人○○觀光協會」申請註冊團體商標，財團法人雖具有法人資 格，惟其係以「財產」為集合體，並無團體會員，無從提供團體商標予 其團體會員使用，非適格之申請人，應予核駁。 「○○化妝品國際有限公司」申請註冊團體商標，公司是具有法人格之 290 經濟部智慧財產局編著，商標法逐條釋義，2005 年 5 月，頁 166～167。 291 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13）
著作權法要論 第一編 緒論  第一章 著作權之概念  第二章 國際間著作權之相互保護關係 第二編 本論  第一章 總則  第二章 著作  第三章 著作人及著作權  第四章 製版權  第五章 權利管理電子資訊及防盜拷措施  第六章 權利侵害之救濟  第七章 網路服務提供者之民事免責事由  第八章 罰則 ─351─
附錄一 重要法規 511 約定者，屬於發明人、新型創作人或設計人。 專利法 但出資人得實施其發明、新型或設計。 Ⅳ依第一項、前項之規定，專利申請權及專利權 歸屬於雇用人或出資人者，發明人、新型創作 民國 100 年 12 月 21 日總統令修正公布全 人或設計人享有姓名表示權。 文 159 條，並自 102 年 1 月 1 日施行 第 8 條（受雇人非職務上發明專利權之歸 第一章 總則 屬） Ⅰ受雇人於非職務上所完成之發明、新型或設 第 1 條（立法目的） 計，其專利申請權及專利權屬於受雇人。但其 為鼓勵、保護、利用發明、新型及設計之創作， 發明、新型或設計係利用雇用人資源或經驗 以促進產業發展，特制定本法。 者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業實 施其發明、新型或設計。 第 2 條（專利之種類） Ⅱ受雇人完成非職務上之發明、新型或設計，應 本法所稱專利，分為下列三種： 即以書面通知雇用人，如有必要並應告知創作 一 發明專利。 之過程。 二 新型專利。 Ⅲ雇用人於前項書面通知到達後六個月內，未向 三 設計專利。 受雇人為反對之表示者，不得主張該發明、新 第 3 條（主管機關） 型或設計為職務上發明、新型或設計。 Ⅰ本法主管機關為經濟部。 第 9 條（受雇人發明專利權之保障） Ⅱ專利業務，由經濟部指定專責機關辦理。 前條雇用人與受雇人間所訂契約，使受雇人不 第 4 條（外國人申請專利之互惠原則） 得享受其發明、新型或設計之權益者，無效。 外國人所屬之國家與中華民國如未共同參加 第 10 條（申請變更權利） 保護專利之國際條約或無相互保護專利之條 雇用人或受雇人對第七條及第八條所定權利 約、協定或由團體、機構互訂經主管機關核准 之歸屬有爭執而達成協議者，得附具證明文 保護專利之協議，或對中華民國國民申請專 件，向專利專責機關申請變更權利人名義。專 利，不予受理者，其專利申請，得不予受理。 利專責機關認有必要時，得通知當事人附具依 第 5 條（專利申請權及專利申請權人） 其他法令取得之調解、仲裁或判決文件。 Ⅰ專利申請權，指得依本法申請專利之權利。 第 11 條（專利代理人） Ⅱ專利申請權人，除本法另有規定或契約另有約 Ⅰ申請人申請專利及辦理有關專利事項，得委任 定外，指發明人、新型創作人、設計人或其受 代理人辦理之。 讓人或繼承人。 Ⅱ在中華民國境內，無住所或營業所者，申請專 第 6 條（專利申請權及專利權之讓與或繼 利及辦理專利有關事項，應委任代理人辦理 承） 之。 Ⅰ專利申請權及專利權，均得讓與或繼承。 Ⅲ代理人，除法令另有規定外，以專利師為限。 Ⅱ專利申請權，不得為質權之標的。 Ⅳ專利師之資格及管理，另以法律定之。 Ⅲ以專利權為標的設定質權者，除契約另有約定 第 12 條（二人以上共同申請專利之連署） 外，質權人不得實施該專利權。 Ⅰ專利申請權為共有者，應由全體共有人提出申 第 7 條（受雇人職務上發明專利權之歸屬） 請。 Ⅰ受雇人於職務上所完成之發明、新型或設計， Ⅱ二人以上共同為專利申請以外之專利相關程 其專利申請權及專利權屬於雇用人，雇用人應 序時，除撤回或拋棄申請案、申請分割、改請 支付受雇人適當之報酬。但契約另有約定者， 或本法另有規定者，應共同連署外，其餘程序 從其約定。 各人皆可單獨為之。但約定有代表者，從其約 Ⅱ前項所稱職務上之發明、新型或設計，指受雇 定。 人於僱傭關係中之工作所完成之發明、新型或 Ⅲ前二項應共同連署之情形，應指定其中一人為 設計。 應受送達人。未指定應受送達人者，專利專責 Ⅲ一方出資聘請他人從事研究開發者，其專利申 機關應以第一順序申請人為應受送達人，並應 請權及專利權之歸屬依雙方契約約定；契約未 將送達事項通知其他人。
附錄二 近年相關考試試題暨解答 561 98 年公務人員高考三級智慧財產行政 試題 1 甲為音樂作曲家，加入乙著作權仲介團體，將其所創作之 A 音樂著作財產權交 由乙管理。嗣後甲在丙免費提供之網路空間中，開設自己之部落格，除將 A 音 樂放在部落格外，甲也將友人丁所創作的 B 音樂上傳，供人上網聆聽並下載， 戊因極為喜愛該兩首音樂，乃下載儲存於自己之電腦硬碟上。結果此事被乙、 丁知悉，乙與丁乃分別對甲、丙、戊提出侵權訴訟。請說明甲、丙、戊之行為 在著作權法上之意義，並分析是否構成著作權侵害？ 一、音樂著作（著作權§5Ⅰ）： 依「著作權法第五條第一項各款著作內容例示」第 2 項第 2 款規定：「音樂 著作：包括曲譜、歌詞及其他之音樂著作。」包括有形的著作（如：被記載 下來的歌詞、曲譜）及演出性質的無形音樂著作在內 1。 二、著作權集體管理團體： 必要性： 係指以促進公眾利用著作為目的，為著作財產權人管理其著作財產權，以 團體之名義，行使權利、履行義務、收受及分配使用報酬，由著作財產權 人成立之社團法人。 修正名稱為「著作權集體管理團體」 ： 99 年 2 月 10 日著作權法修正第 37 條、第 5 章章名、第 81 條及第 82 條 條文，將「著作權仲介團體」修正名稱為「著作權集體管理團體」 。其修 正理由略以：現行法所定「著作權仲介團體」 ，其性質並非居間、仲介， 名為「仲介」 ，於實務運作上容易產生誤解；另立法當時所參考之日本「仲 介業務法」已廢止，改由「著作權等管理事業法」所取代，復查目前國際 上亦稱之為 「著作權集體管理組織」 （collective management organization of copyright and related rights），為順應國際潮流並使規範對象更為明確，爰 將「著作權仲介團體」修正為「著作權集體管理團體」 。 相關法規： 著作權法（下稱本法）第 81 條規定： 「Ⅰ著作財產權人為行使權利、收受 及分配使用報酬，經著作權專責機關之許可，得組成著作權集體管理團 1 簡啟煜，著作權法案例解析，二版，2011 年 8 月，頁 74～75。
612 智慧財產權法新論－講堂 99 年政大法研所 試題 1 攝影師 A 於 2014 年政大法學院新院館落成時，以該建築物為主題拍下攝影作 品，並自行沖洗出照片乙張，未料存有該照片檔案之記憶卡及照片本身分別被 竊賊 B、C 所竊，B 將該檔案賣給知情的出版商 D，D 將照片重製於其所出版的 「全球最佳十大法學院導覽」中，於國內各書局販售。C 則將該照片放在其所 開設的遊樂場中供客人觀賞。試問： A 得依著作權法向 D 主張何種權利？ A 主張 C 侵害其公開展示權，C 則主張該攝影作品已由 D 公開發行，故 A 已無 公開展示權，請問何人之主張有理由？ 一、A 所拍之攝影作品係屬攝影著作（著作權§5Ⅰ）： 攝影著作係將思想或感情以一定的固定影像加以表現之著作。依著作權法第 五條第一項各款著作內容例示二規定：「攝影著作：包括照片、幻燈片及 其他以攝影之製作方法所創作之著作。」惟因其製作時，需決定主題，在攝 影、顯影及沖洗中有原創性，因而以著作加以保護 96。 二、A 得依著作權法向 D 主張以下之權利： 著作財產權： 重製權： 相關法規： 依著作權法第 3 條第 1 項第 5 款規定，所謂「重製」，指以印刷、複 印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之 重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音 或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。而依同 法第 22 條規定： 「Ⅰ著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權 利。Ⅱ表演人專有以錄音、錄影或攝影重製其表演之權利。Ⅲ前二項 規定，於專為網路合法中繼性傳輸，或合法使用著作，屬技術操作過 程中必要之過渡性、附帶性而不具獨立經濟意義之暫時性重製，不適 用之。但電腦程式著作，不在此限。Ⅳ前項網路合法中繼性傳輸之暫 時性重製情形，包括網路瀏覽、快速存取或其他為達成傳輸功能之電 腦或機械本身技術上所不可避免之現象。」 96 半田正夫，著作權法概說，頁 101；蕭雄淋，著作權法論，七版，2012 年 3 月，頁 94。
附錄二 近年相關考試試題暨解答 653 101 年檢察事務官偵查實務組 試題 1 甲影視公司就某一熱門影片取得國外片商授權後，將其製作成 DVD 光碟片，提 供十片給乙錄影帶出租店出租，並約定六個月內所有權仍然保留在甲手上，六 個月後所有權則轉讓給乙，同時甲在各 DVD 影片之外殼包裝上，清楚載明該等 影片「非經授權不得出租……」 。惟四個月後，由於該影片熱度已過，租用者不 多，乙不顧其和甲之約定，將其中五片賣給其他縣市的不知情錄影帶出租業者 丙，丙乃以之出租給消費者觀賞。試問乙轉售 DVD 的行為，以及丙將該影片 DVD 出租營利的行為，分別是否構成對該影片之著作權侵害？如果甲只是非專 屬被授權人，甲是否可以對乙、丙主張著作權侵害？ 一、乙轉售 DVD 之行為構成對該影片著作權之侵害： 散布權： 散布之意義： 所謂「散布」 ，係指不問有償或無償，將著作之原件或重製物提供公眾 交易或流通。所謂「公眾」 ，即指不特定人或特定之多數人。但家庭及 其正常社交之多數人，不在此限。著作權法（下稱本法）第 3 條第 1 項 第 12 款及第 4 款分別定有明文。 散布權之內容： 相關法規： 本法第 28 條之 1 第 1 項規定： 「著作人除本法另有規定外，專有以移 轉所有權之方式，散布其著作之權利。」 須以移轉所有權之方式： 本法之散布權，限於以移轉所有權之方式，如買賣、互易、贈與等 156。 散布權之標的限於有體物之散布： 依目前國內學者之通說，大都認為散布權之客體只限於有體物，至關 於「無體物」之散布，著作權法係由「公開傳輸權」及「公開播送權」 等加以保護 157。 移轉所有權之第一次銷售原則： 156 蕭雄淋，著作權法論，七版，2012 年 3 月，頁 140。 157 簡啟煜，著作權法案例解析，二版，2011 年 8 月，頁 161。

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智慧財產權法新論 講堂-檢事官.專利商標.智財行政保成

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    002 智慧財產權法新論－講堂
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    第壹部分 第一編 基本理論 003 第一編 基本理論 何謂「智慧財產權」？請說明我國智慧財產權法律體系，並比較不同智慧財產 權間之基本差異。 【89 檢事（偵查實務）】  請參閱本編，第三章智慧財產權之體系，第一節從規範目的出發、第 二節智慧財產權的重要項目。 營業秘密法對營業秘密的歸屬有何規定？請分別說明之。 【93 政大法研】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第五節取得方式，貳、歸屬。  國內業者近年來在台灣與美國都面臨營業秘密保護的問題，例如台積電與中 芯、聯發科與威盛電子、聯電與矽統科技等，都是例證。但是這些案件都是在 美國進行訴訟。請問我國與美國對保護營業秘密的法制規範有何不同﹖並請對 台灣應如何強化對營業秘密的保護各抒己見。 【94 政大法研】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第四節保護要件。 由於油價高漲，使得節能產品大行其道，相關公司股價屢創新高。某甲公司為 進軍節能產業，乃以高薪將國內該產業領導廠商乙公司的高階研發人員與廠長 等挖角，並在一年內產出技術性極高且一般研發期間需時數年的產品，並而申 請上櫃。請問，若你為乙公司的法務，公司高層指示你對跳槽到甲公司的離職 人員追訴，以維護公司的智慧財產權，請問你應該如何處理？試詳細說明可能 採行之方法。 【97 政大法研】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第二節我國法之定義、 第五節取得方式、第七節侵害營業秘密之責任。 甲為一名工程師，受聘於 A 公司之研發部門，報到時依公司規定簽署了員工契 約書，其中包含保密義務、任職期間所產生之智慧財產權歸屬於公司，以及競 業禁止條款等。甲由同事告知，公司的慣例是員工任職滿三年後，通常會分配 股票或紅利。甲工作認真，表現相當優異，然而工作了四年後，卻仍未有上開 股票或紅利以為獎勵，遂心生不滿，離職前將自己參與研發且列為公司密件的 資料，由公司電腦檔案中上傳到自己的 GMAIL 電子信箱，離職半年後加入 B 企業任職，而 B 企業即為 A 公司的競爭對手之一。嗣後 A 公司發覺甲之行為 洩漏該公司之營業秘密，並提起訴訟。請分析甲之刑事責任。 【100 檢事（偵查實務）】  請參閱本編，第四章營業秘密法之特別規定，第五節取得方式、第六 節侵害營業秘密之態樣、第七節侵害營業秘密之責任。
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    004 智慧財產權法新論－講堂 第一章 概說 第一節 立法目的 智慧財產權法之立法目的在於鼓勵科技創新及文化創新，以及保護公平競 爭及增進社會利益。智慧財產權法中，雖然有很多模糊區域、邊緣地帶、灰色 地帶諸如專利進步性、商標混淆誤認、著名商標、非該資訊領域之人所知而具 有經濟價值之有關營業秘密及著作權之合理使用等等。然而客觀上，既屬財產 權的一種，自與物權相同而有一定的界限存在，並不因當事人間爭議雙方，在 主觀上有不同的認知基準與範圍致影響其權利的客觀性。 第二節 基本原則 是此不確定法律概念，其實際界限如何，在實務方面固分別設有各種審認 及判斷標準，惟其實際的運作，則仍應依各個個案的不同情節，充分利用智慧 財產權法的下列基本原則合理認定之，即： 壹、誠實信用原則 例如：本於誠實信用的原則，在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或 近似商標於同一或類似之商品或服務者，依商標法第 36 條第 1 項第 3 款本文 規定，固不受他人商標權之效力所拘束，但依同條項但書規定，商標權人得要 求其附加適當之區別標示。 貳、公序良俗原則 例如：依商標法第 30 條第 1 項第 7 款規定，妨害公共秩序或善良風俗者， 其商標不得註冊。 參、利益平衡原則 例如：商標法第 60 條規定： 「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。但 不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成立之 評定 1。」 1 曾華松，找出智慧財產世界的真相－TIPA 提供服務平台，智慧財產權月刊，第 128 期，2009 年 8 月，頁 7～8。
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    第壹部分 第一編 基本理論 005 第三節 保護範圍 智慧財產權是法律對於「人類運用精神力之創作成果與相關勞動成果」的 保護以及對於「產業正當競爭秩序」的保障。茲分述如下： 壹、智慧財產權是法律所賦予的保護 智慧財產權是經由國家法律制度的承認與規範而產生，必須符合法律規定 的要件才能受到保護。同樣是屬於人類運用精神力之創作成果，著作權只要完 成創作即可受到保護，亦即採取創作保護主義；而專利權之取得則必須經過嚴 格的審查。同樣是與產業正當競爭秩序有關，營業秘密的保護並不須經過審 查；而商標權的取得則必須經過審查。原則上排他效力較強者，必須經過較嚴 格的審查始能取得保護。 貳、對「人類運用精神力之創作成果與相關勞動成 果」的保護 一、創作成果之保護 智慧財產權包括兩方面的保護，一方面是對於「人類運用精神力之創作成果」 的保護，例如為保護發明與創作，而賦予之專利權與著作權。精神創作與人 格有密切的關係，因此這類保護通常除賦予財產權外，也會兼顧到對人格權 的保護。 二、勞動成果之保護 另外，智慧財產權之保護也會及於和人類創作成果相關的勞動成果的保護， 例如和著作權相關的鄰接權即是，包括演藝人員之演出、錄音物以及廣播， 甚至於不構成編輯著作之資料庫（database） ，以及我國著作權法上所賦予之 製版權（著作權§79 以下）。 參、對「產業正當競爭秩序」的保障 一、保護對象 例如：對於商標及營業秘密之保護，前者商標權人之所以受到保護，是因該 具有識別性之商標，為商品來源之表彰，為維護競爭秩序，以保護使用者之 正當利益與消費者之利益，故有加以保護之必要；後者營業秘密之保護，係
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    006 智慧財產權法新論－講堂 透過法律對競爭秩序的保護，不具備專屬排他權利之性質 2。 二、實現權利之經濟價值 競爭秩序之維護被納入智慧財產權之範圍有其重要之意義，因為精神創作人 欲實現其創作成果之經濟價值，通常須依靠交易行為，例如將其創作成果商 品化後在市場上銷售，或者直接將其創作成果之實施權授權他人行使，而正 當之交易秩序則能保障並有助於精神創作人實現其權利之經濟價值 3。 第二章 智慧財產權之範圍 第一節 國際條約對智慧財產權界定的 範圍 壹、WTO 與 TRIPS 之規範 「智慧財產權」（Intellectual property rights, IPR）有時又被稱為「智慧財 產」（intellectual property, IP）4。根據世界貿易組織（World Trade Organization, WTO） 「與貿易有關之智慧財產權協定」 的 （Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, Including Trade in Counterfeit Goods, TRIPS）被列 入規範的有： 一、著作權及相關權利（Copyright and Related Rights） 。 二、商標（Trademarks） 。 三、地理標示（Geographical Indications） 。 四、產業設計（Industrial Designs） 。 五、專利（Patents） 。 六 、 積 體 電 路 之 電 路 布 局 （ Layout-Designs （ Topographies ） of Integrated Circuits） 。 七、未公開資訊之保護（Protection of Undisclosed Information） 。 八、契約授權中違反競爭行為之管理（Control of Anti-Competitive Practices in Contractual Licences） 。 2 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 6～7。 3 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 8。 4 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 1。
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    006 智慧財產權法新論－講堂 透過法律對競爭秩序的保護，不具備專屬排他權利之性質 2。 二、實現權利之經濟價值 競爭秩序之維護被納入智慧財產權之範圍有其重要之意義，因為精神創作人 欲實現其創作成果之經濟價值，通常須依靠交易行為，例如將其創作成果商 品化後在市場上銷售，或者直接將其創作成果之實施權授權他人行使，而正 當之交易秩序則能保障並有助於精神創作人實現其權利之經濟價值 3。 第二章 智慧財產權之範圍 第一節 國際條約對智慧財產權界定的 範圍 壹、WTO 與 TRIPS 之規範 「智慧財產權」（Intellectual property rights, IPR）有時又被稱為「智慧財 產」（intellectual property, IP）4。根據世界貿易組織（World Trade Organization, WTO） 「與貿易有關之智慧財產權協定」 的 （Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, Including Trade in Counterfeit Goods, TRIPS）被列 入規範的有： 一、著作權及相關權利（Copyright and Related Rights） 。 二、商標（Trademarks） 。 三、地理標示（Geographical Indications） 。 四、產業設計（Industrial Designs） 。 五、專利（Patents） 。 六 、 積 體 電 路 之 電 路 布 局 （ Layout-Designs （ Topographies ） of Integrated Circuits） 。 七、未公開資訊之保護（Protection of Undisclosed Information） 。 八、契約授權中違反競爭行為之管理（Control of Anti-Competitive Practices in Contractual Licences） 。 2 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 6～7。 3 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 8。 4 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 1。
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    第壹部分 第一編 基本理論 009 範 8。 參、以「維護競爭秩序」為目的之智慧財產權 一、商標權 商標除保障商標權人利益外，另一方面也在保護消費者與維護市場公平競爭 之交易秩序。 二、營業秘密 營業秘密的保護目的在於維護產業間正當競爭秩序，禁止以不正當方法來獲 取他人的營業秘密 9。 《我國現有之智慧財產權法律體系》 10 保障文化創作者：著作權法、 專利法中之「設 智 計」 慧 財 產 保護技術創新者： 專利法中之「發明」與「新 權 產業財產法 型」、植物品種及種苗法、積 體電路電路布局保護法 保護正當交易秩序者： 商標法、公平交易法中 之不公平競爭、營業祕 密法 第二節 智慧財產權的重要項目 智慧財產權和現代人的生活息息相關。以電視為例，我們購買時，會認廠 牌，這是商標的作用。電視機的實用效果，常是一些專利技術所產生。電視機 的產銷，會涉及不少營業秘密，例如顧客及零件供應商名單。此外，電視節目 多受著作權的保護。以上所說專利、商標、著作權、營業秘密都是智慧財產權 的重要項目 11。以下略述其概念： 8 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 9～10。 9 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 11。 10 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 12。 11 趙晉枚、蔡坤財、周慧芳、謝銘洋、張凱娜合著，智慧財產權入門，八版，2011 年 9 月，頁
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    第壹部分 第二編 國際條約 019 第二編 國際條約 第一章 綜合性條約 第一節 建立世界智慧財產組織（WIPO） 公約 Convention Establishing the World Intellectual Property Organization，該公約 是 1967 年 7 月 14 日於斯德哥爾摩簽署，至今有超過 180 個會員國。WIPO 總 部設於日內瓦。目前 WIPO 已經成為世界上保護智慧財產權最重要的國際組 織，絕大部分的智慧財產權國際條約，均由其負責管理，目前已經有 24 個， 包括巴黎公約、伯恩公約、馬德里協定、馬德里議定書、專利合作條約、羅馬 公約、專利法條約、商標法條約、著作權條約等 1。 第二節 與貿易有關之智慧財產權協議 （TRIPS） Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights（TRIPS Agreement） 至今有超過 150 個會員國 我國於 2002 年 1 月 1 日以 The Separate ， ， Customs Territory of Taiwan, Penghu, Kinmen and Matsu 名義加入。該協議可以 說是涵蓋整個智慧財產權領域之國際條約。該協議之作用在於對世界各國提供 一個最低度之智慧財產權保護標準，是以，其就各種智慧財產權之保護有許多 實質而重要之規範，各國原則上均須修改內國法以資配合，對於各國智慧財產 權法制之發展，具有實質之拘束力並產生相當大之影響 2。 1 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 73。 2 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2011 年 9 月，頁 73～74。
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    第貳部分 第一編 總論 027 第一編 總論 第一章 緒論 第一節 專利之概說 壹、專利之意義 專利制度則係以法律保護符合專利要件之創作，使專利權人在一定期間內 享有排他的專有實施權以換取其早日公開創作之內容，避免他人重複之研究， 且使他人於專利期間屆滿後，進而改良專利權人之創作 1。即以鼓勵發明人透 露其發明為條件，而賦予發明人於一定期間內享有獨占、排他之製造、銷售、 利用其發明之權利，在權利存續期間內，他人不得就同一發明生產銷售。 貳、歷史上若干有名專利之簡介 發明與專利號數 發明人（inventor） 日期（date） （invention and patent number） 摩斯 電報 June.20, 1840 Telegraph（No.1647） 固特異 加硫橡膠 Preparing Fabrics of Inbia Rubber （vulcanized rubber）（No.3633） 古力登 鐵絲網 Nov.24, 1874 Joseph F.Glidden Barbed wire（No.157124） 貝爾 電話 Mar.7, 1876 Alexander Graham Bell Telephone（No.174465） 愛迪生 白熱燈 Thomas Alva Edison（ Incandescent Lamp（No.223898） who was granted 1093 patents） 1 曾陳明汝、蔡明誠，兩岸暨歐美專利法，2009 年 1 月，頁 32。
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    032 智慧財產權法新論－講堂 利相關規定等事項，皆屬專利制度重大變革，爰增訂新舊法律過渡期間規 定，以資適用。（修正條文§149 至§158） 二十、明定本法施行日期由行政院定之 因本次修正為全案修正，實務作業程序亦須配合調整修正，另增訂多項專利 制度重大變革事項，須有足夠時間準備及因應，更有必要使各界有充分瞭解 及適應修正後之制度運作，爰明定本法施行日期，由行政院定之。（修正條 2 文§159） 第三節 專利法之立法目的 「為鼓勵、保護、利用發明、新型及設計之創作，以促進產業發展，特制 定本法。」（專利§1 定有明文），其修正理由略謂：「創作為發明、新型及設 計之上位概念，為免將發明與創作併列，而導致創作僅指新型及設計之誤解， 及造成創作之範圍於本法各條之解釋上有廣狹不一之情形，爰將發明、新型與 設計併列為創作之類型 3。」 第二章 總則 某甲受僱於乙公司擔任研發部總經理，甲於任職之初與乙簽訂工作契約中，約 定甲於任職期間所有發明之權益應歸乙所有，甲於乙公司任職期間，利用公餘 時間發明 A 技術並取得專利權，但甲完成該發明時並未通知乙。今乙公司主張 該 A 技術專利權屬於該公司所有，請分析乙公司之主張是否有理？ 【100 一般警察法制】  請參閱本章，第三節從業人員發明，貳、我國法上對從業人員發明之 規定，一、職務上發明等專利權之歸屬；三、非職務上發明等專利權 之歸屬。 2 經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllInOne_Show.aspx？path=2769&guid= 45f2e9ed-6a50-488e-8514-47a78e3cc320&lang=zh-tw 最後檢視日：101.5.13） 3 經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllInOne_Show.aspx？path=2769&guid= 45f2e9ed-6a50-488e-8514-47a78e3cc320&lang=zh-tw 最後檢視日：101.5.13）
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    160 智慧財產權法新論－講堂 第三編 新型專利 第一章 概說 第一節 意義 壹、相關法規 「新型，指利用自然法則之技術思想，對物品之形狀、構造或組合之創作。」 （專利§104） 貳、修正理由 按新型之標的除物品之形狀、構造外，尚包含為達到某一特定目的，將原 具有單獨使用機能之多數獨立物品予以組合裝設者，如裝置、設備及器具等， 非僅限於「裝置」 ，為求文義精確，爰參酌日本實用新案法第 1 條、韓國新型 法第 4 條及大陸專利法第 2 條規定，將舊法第 93 條之「裝置」修正為「組合」 1 。 參、內容 一、物品 係指經過工業方法製造，佔據一定空間者。新型專利之標的排除各種方法、 用途、動物、植物、微生物、其他生物材料及不具確定形狀的物質。例如「利 用垃圾製造肥料之方法」係利用垃圾製造肥料的步驟及過程，該方法不屬新 型專利之範疇。 二、形狀 指物品外觀之空間輪廓或形態者。新型物品須具有確定之形狀，例如以扳手 上所具備之特殊牙形為特定技術特徵之「虎牙形狀扳手」或者以起子末端所 1 經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllInOne_Show.aspx？path=2769&guid= 45f2e9ed-6a50-488e-8514-47a78e3cc320&lang=zh-tw 最後檢視日：101.5.13）
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    176 智慧財產權法新論－講堂 第四編 設計專利 第一章 概說 第一節 設計專利之特點 設計專利可能為平面設計，亦可能為立體造型設計。其須具備下列特點， 一、須為物品；二、必須是對產品外表之形狀、花紋（圖案） 、色彩或其結合 之設計創作，即平面或立體或其結合；三、可透過視覺訴求效果，改進產品質 感 1。 第二節 意義 壹、相關法規 「Ⅰ設計，指對物品之全部或部分之形狀、花紋、色彩或其結合，透過視 覺訴求之創作。Ⅱ應用於物品之電腦圖像及圖形化使用者介面，亦得依本法申 請設計專利。」（專利§121） 貳、修正理由 一、納入部分設計 依舊法第 109 條第 1 項規定，新式樣專利保護之創作必須是完整之物品（包 含配件及零、組件）外觀之形狀、花紋、色彩或其結合之設計，若設計包含 多數新穎特徵，而他人只模仿其中一部分特徵時，就不會落入新式樣專利所 保護之權利範圍。如此，無法周延保護設計，一方面為鼓勵傳統產業對於既 有資源之創新設計，另一方面為因應國內產業界在成熟期產品開發設計之需 求，強化設計專利權之保護，爰參酌日本意匠法第 2 條、韓國設計法第 2 條、 歐盟設計法第 3 條等之部分設計（partial design）之立法例，將部分設計納 1 專利法逐條釋義，經濟部智慧財產局，2009 年 4 月，頁 220。
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    商標法要論 第一編 緒論  第一章 商標之意義  第二章 商標之性質及功能  第三章 商標之分類 第二編 本論  第一章 總則  第二章 商標  第三章 證明標章、團體標章及團體商標  第四章 罰則 ─195─
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    第參部分 第二編 本論 207 圖形係指點線面之集合體，如奧運旗幟係由藍、黃、黑、綠、紅五個顏色之 圓圈，稱以白底所構成之圖形標章－ ，代表地球上五大洲成為天下一 家之理想。又如羊毛之標誌係一漩渦圖形－ ，均屬普遍性，不受語言 11 與種族所阻礙之真正世界性標誌 。 三、記號商標 記號商標之記號亦為點線面集合之簡單標記，例如從中間切斷之圓形記號 實係 D 與 C 兩個英文字母所配成，為「午餐俱樂部」（Dinners Club） 的標章 12。 四、顏色商標 係指由單一顏色或二種以上可區隔之顏色組合而成，使用於商品或其包裝、 容器或服務外觀或其裝潢設計之全部或一部分之商標 13。 五、立體形狀商標 所謂立體商標，指的是有長度、高度、厚度的商標，實質上是指立體物品， 因為形狀必須附著於物品才能表彰出來 14。 六、動態商標 動態商標是指具有一個周期性連續變化過程的商標，如以一個小雞從蛋殼中 孵出的連續過程動畫形象構成的商標 15。 藍寶基尼車門動態商標： 11 席常安譯，商標故事，初版，1975 年，1980 年 2 次印行，頁 42 及頁 12。 12 同前註，頁 24。 13 李茂堂，商標新論，一版，2006 年 9 月，頁 32。 14 李茂堂，商標新論，一版，2006 年 9 月，頁 33～34。 15 MBA 智庫百科。（http://wiki.mbalib.com/zh-tw/%E5%8A%A8%E6%80%81% E5%95%86% E6% A0%87 最後查詢日期：100.12.24）
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    第參部分 第二編 本論 219 參、註冊商標使用之注意事項 一、註冊商標使用的認定 概說： 商標權人應依獲准取得註冊的商標權範圍使用（商標§35Ⅰ），即應以註 冊的商標圖樣使用在註冊指定的商品或服務。 主體： 商標權人： 註冊商標原則上是由商標權人自己使用。所稱商標權人，可以是公司、 商號、自然人等。 被授權人： 註冊商標也可以由商標權人同意之人使用，例如：經由授權關係，由被 授權人使用。被授權人使用註冊商標，依舊法第 33 條第 4 項之規定為 授權標示，惟本項所為授權標示之規定，屬於商標權管理事項，為商標 權人與被授權人依契約自由約定之事項，又參酌歐、日法制，均未強制 作授權標示之規定，爰予刪除 30。故依現行商標法被授權人使用註冊商 標，已無須為授權標示。 客體： 圖樣： 具同一性： 註冊商標實際使用時，僅變更商標圖樣的大小、比例、字體或書寫排 列方式等，通常屬於形式上略有不同，不失其同一性。以下至情 形原則上具有同一性，可認為有使用註冊商標。 僅變更商標圖樣文字的書寫排列方式： 註 冊 商 標 圖 樣 （ 中 文 橫 書 ） 實 際 使 用 圖 樣 （ 亞 中 文 直 書 ） 亞 都 都 僅變更商標圖樣的書寫字體： A.原註冊商標圖樣中文為標楷體，實際使用為隸書： 閱日：101.5.13） 30 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13）
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    248 智慧財產權法新論－講堂 商品／服務之相關消費者極有可能誤認二商標之商品／服務 為同一來源之系列商品／服務，或誤認二商標之使用人間存在 關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係。例如均使用 於藥品之「寧久靈」與「零疤寧」 ，以及均透過網路提供資訊 服務之「104 購物銀行」與「104 人力銀行」等。 B.判斷有無混淆誤認之虞之參考因素： 判斷二商標間有無混淆誤認之虞，應參考下列 8 項因素： a.商標識別性之強弱。 b.商標是否近似暨其近似之程度。 c.商品／服務是否類似暨其類似之程度。 d.先權利人多角化經營之情形。 e.實際混淆誤認之情事。 f.相關消費者對各商標熟悉之程度。 g.系爭商標之申請人是否善意。 h.其他混淆誤認之因素。 一致性： 再者，本法涉及有「混淆誤認之虞」要件之各條款，基於同一 用語同一內涵的法理，在判斷時其基本概念的一致性誠屬當 然。 C.各項參酌因素之內涵： 商標識別性之強弱： 識別性越強的商標，商品／服務之消費者的印象越深，他人稍 有攀附，即可能引起購買人產生混淆誤認。 商標是否近似暨其近似之程度： a.商標近似係指二商標予人之整體印象有其相近之處，若其標 示在相同或類似的商品／服務上時，具有普通知識經驗之消 費者，於購買時施以普通之注意，可能會有所混淆而誤認二 商品／服務來自同一來源或誤認不同來源之間有所關聯。 b.由於商標最主要的功能在提供商品／服務之消費者藉以區 辨商品／服務來源，因此是否近似，即應以具有普通知識經 驗之消費者，於購買時施以普通之注意為準。 c.判斷商標近似，應以商標圖樣整體為觀察。此乃係由於商標 呈現在商品／服務之消費者眼前的是整體圖樣，而非割裂為 各部分分別呈現。至於另有所謂「主要部分」觀察，則係認 為商標雖然係以整體圖樣呈現，然而商品／服務之消費者關
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    308 智慧財產權法新論－講堂 二、修正理由 準用範圍： 申請廢止案，在程序架構上與異議相仿，除本節特有之規定外，其程序之 進行，亦應準用異議部分之相關規定，爰修正準用之範圍。 增列準用撤回規定： 申請廢止案件並無不許撤回之規定，然未如舊法第 45 條第 1 項規定得撤 回之期間限制，不利於當事人之權益保護，爰增列準用本法第 53 條之規 定。 刪除準用迴避規定： 廢止案件並非審查商標註冊之合法性，原規定準用舊法第 42 條關於原案 審查人員迴避之規定並無必要，爰刪除準用之規定 240。 拾、準用檢附使用證據之規定 一、相關法規 商標法第 67 條第 2 項規定： 「以註冊商標有第六十三條第一項第一款規定申 請廢止者，準用第五十七條第二項及第三項規定。」 二、增訂理由 商標之註冊有本法第 63 條第 1 項第 1 款規定申請廢止者，為避免未於市場 上實際使用之據爭商標，仍能廢止他人商標註冊，而產生不合理現象，爰增 訂準用本法第 57 條第 2 項及第 3 項規定 241。 第七節 權利侵害之救濟 甲有一註冊商標 A，指定使用於衣服、帽子等商品，由於聲譽卓著，在國內早 已成為相關事業及消費者所普遍認知之商標。試問： 240 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13） 241 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13）
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    第參部分 第二編 本論 339 標章係表彰團體會員之會籍的標章，並不涉及商業行為，純粹為身分之表 徵 290。 三、使用 相關法規： 商標法第 90 條規定： 「團體商標之使用，指團體或其會員依團體商標使用 規範書所定之條件，使用該團體商標。」 修正理由： 團體商標之使用，係經由團體商標權人或其會員，依團體商標使用規範書 所規定之條件，將該團體商標用於商品、與服務有關之物品、商品或服務 有關之商業文書或廣告等行為，應適用商標法第 5 條之規定 291。 四、核准註冊之案例 「台北縣茶商業同業公會標章茶及圖 TTTMA」團體商標，指 定使用於茶葉、包種茶、烏龍茶等商品。由台北縣茶商業同 業公會申請取得註冊，提供予其會員使用於其指定之商品。 貳、申請 一、申請人資格 具有法人資格之公會、協會或其他團體： 商標法第 88 條第 1 項規定，團體商標申請人之組織型態為公會、協會或 其他團體，且以具有法人資格者為限，舉凡向中央或地方主管機關立案登 記，並依法向該管法院辦理法人登記之公會、協會或其他團體，及依農會 法、漁會法、合作社法、商業團體法、工業團體法所設立之農會、漁會、 合作社、公會等團體，依法已具備法人資格者，均可成為團體商標註冊之 申請人。 核駁之案例： 「財團法人○○觀光協會」申請註冊團體商標，財團法人雖具有法人資 格，惟其係以「財產」為集合體，並無團體會員，無從提供團體商標予 其團體會員使用，非適格之申請人，應予核駁。 「○○化妝品國際有限公司」申請註冊團體商標，公司是具有法人格之 290 經濟部智慧財產局編著，商標法逐條釋義，2005 年 5 月，頁 166～167。 291 經濟部智慧財產局，商標法修正草案條文對照表三讀通過版。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/AllIn One_Show.aspx?path=2549&guid=7a08dc77-26b9-4ea1-9345-bf9c4abec9ba&lang=zh-tw 最後查 閱日：101.5.13）
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    著作權法要論 第一編 緒論  第一章 著作權之概念  第二章 國際間著作權之相互保護關係 第二編 本論  第一章 總則  第二章 著作  第三章 著作人及著作權  第四章 製版權  第五章 權利管理電子資訊及防盜拷措施  第六章 權利侵害之救濟  第七章 網路服務提供者之民事免責事由  第八章 罰則 ─351─
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    附錄一 重要法規 511 約定者，屬於發明人、新型創作人或設計人。 專利法 但出資人得實施其發明、新型或設計。 Ⅳ依第一項、前項之規定，專利申請權及專利權 歸屬於雇用人或出資人者，發明人、新型創作 民國 100 年 12 月 21 日總統令修正公布全 人或設計人享有姓名表示權。 文 159 條，並自 102 年 1 月 1 日施行 第 8 條（受雇人非職務上發明專利權之歸 第一章 總則 屬） Ⅰ受雇人於非職務上所完成之發明、新型或設 第 1 條（立法目的） 計，其專利申請權及專利權屬於受雇人。但其 為鼓勵、保護、利用發明、新型及設計之創作， 發明、新型或設計係利用雇用人資源或經驗 以促進產業發展，特制定本法。 者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業實 施其發明、新型或設計。 第 2 條（專利之種類） Ⅱ受雇人完成非職務上之發明、新型或設計，應 本法所稱專利，分為下列三種： 即以書面通知雇用人，如有必要並應告知創作 一 發明專利。 之過程。 二 新型專利。 Ⅲ雇用人於前項書面通知到達後六個月內，未向 三 設計專利。 受雇人為反對之表示者，不得主張該發明、新 第 3 條（主管機關） 型或設計為職務上發明、新型或設計。 Ⅰ本法主管機關為經濟部。 第 9 條（受雇人發明專利權之保障） Ⅱ專利業務，由經濟部指定專責機關辦理。 前條雇用人與受雇人間所訂契約，使受雇人不 第 4 條（外國人申請專利之互惠原則） 得享受其發明、新型或設計之權益者，無效。 外國人所屬之國家與中華民國如未共同參加 第 10 條（申請變更權利） 保護專利之國際條約或無相互保護專利之條 雇用人或受雇人對第七條及第八條所定權利 約、協定或由團體、機構互訂經主管機關核准 之歸屬有爭執而達成協議者，得附具證明文 保護專利之協議，或對中華民國國民申請專 件，向專利專責機關申請變更權利人名義。專 利，不予受理者，其專利申請，得不予受理。 利專責機關認有必要時，得通知當事人附具依 第 5 條（專利申請權及專利申請權人） 其他法令取得之調解、仲裁或判決文件。 Ⅰ專利申請權，指得依本法申請專利之權利。 第 11 條（專利代理人） Ⅱ專利申請權人，除本法另有規定或契約另有約 Ⅰ申請人申請專利及辦理有關專利事項，得委任 定外，指發明人、新型創作人、設計人或其受 代理人辦理之。 讓人或繼承人。 Ⅱ在中華民國境內，無住所或營業所者，申請專 第 6 條（專利申請權及專利權之讓與或繼 利及辦理專利有關事項，應委任代理人辦理 承） 之。 Ⅰ專利申請權及專利權，均得讓與或繼承。 Ⅲ代理人，除法令另有規定外，以專利師為限。 Ⅱ專利申請權，不得為質權之標的。 Ⅳ專利師之資格及管理，另以法律定之。 Ⅲ以專利權為標的設定質權者，除契約另有約定 第 12 條（二人以上共同申請專利之連署） 外，質權人不得實施該專利權。 Ⅰ專利申請權為共有者，應由全體共有人提出申 第 7 條（受雇人職務上發明專利權之歸屬） 請。 Ⅰ受雇人於職務上所完成之發明、新型或設計， Ⅱ二人以上共同為專利申請以外之專利相關程 其專利申請權及專利權屬於雇用人，雇用人應 序時，除撤回或拋棄申請案、申請分割、改請 支付受雇人適當之報酬。但契約另有約定者， 或本法另有規定者，應共同連署外，其餘程序 從其約定。 各人皆可單獨為之。但約定有代表者，從其約 Ⅱ前項所稱職務上之發明、新型或設計，指受雇 定。 人於僱傭關係中之工作所完成之發明、新型或 Ⅲ前二項應共同連署之情形，應指定其中一人為 設計。 應受送達人。未指定應受送達人者，專利專責 Ⅲ一方出資聘請他人從事研究開發者，其專利申 機關應以第一順序申請人為應受送達人，並應 請權及專利權之歸屬依雙方契約約定；契約未 將送達事項通知其他人。
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    附錄二 近年相關考試試題暨解答 561 98 年公務人員高考三級智慧財產行政 試題 1 甲為音樂作曲家，加入乙著作權仲介團體，將其所創作之 A 音樂著作財產權交 由乙管理。嗣後甲在丙免費提供之網路空間中，開設自己之部落格，除將 A 音 樂放在部落格外，甲也將友人丁所創作的 B 音樂上傳，供人上網聆聽並下載， 戊因極為喜愛該兩首音樂，乃下載儲存於自己之電腦硬碟上。結果此事被乙、 丁知悉，乙與丁乃分別對甲、丙、戊提出侵權訴訟。請說明甲、丙、戊之行為 在著作權法上之意義，並分析是否構成著作權侵害？ 一、音樂著作（著作權§5Ⅰ）： 依「著作權法第五條第一項各款著作內容例示」第 2 項第 2 款規定：「音樂 著作：包括曲譜、歌詞及其他之音樂著作。」包括有形的著作（如：被記載 下來的歌詞、曲譜）及演出性質的無形音樂著作在內 1。 二、著作權集體管理團體： 必要性： 係指以促進公眾利用著作為目的，為著作財產權人管理其著作財產權，以 團體之名義，行使權利、履行義務、收受及分配使用報酬，由著作財產權 人成立之社團法人。 修正名稱為「著作權集體管理團體」 ： 99 年 2 月 10 日著作權法修正第 37 條、第 5 章章名、第 81 條及第 82 條 條文，將「著作權仲介團體」修正名稱為「著作權集體管理團體」 。其修 正理由略以：現行法所定「著作權仲介團體」 ，其性質並非居間、仲介， 名為「仲介」 ，於實務運作上容易產生誤解；另立法當時所參考之日本「仲 介業務法」已廢止，改由「著作權等管理事業法」所取代，復查目前國際 上亦稱之為 「著作權集體管理組織」 （collective management organization of copyright and related rights），為順應國際潮流並使規範對象更為明確，爰 將「著作權仲介團體」修正為「著作權集體管理團體」 。 相關法規： 著作權法（下稱本法）第 81 條規定： 「Ⅰ著作財產權人為行使權利、收受 及分配使用報酬，經著作權專責機關之許可，得組成著作權集體管理團 1 簡啟煜，著作權法案例解析，二版，2011 年 8 月，頁 74～75。
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    612 智慧財產權法新論－講堂 99 年政大法研所 試題 1 攝影師 A 於 2014 年政大法學院新院館落成時，以該建築物為主題拍下攝影作 品，並自行沖洗出照片乙張，未料存有該照片檔案之記憶卡及照片本身分別被 竊賊 B、C 所竊，B 將該檔案賣給知情的出版商 D，D 將照片重製於其所出版的 「全球最佳十大法學院導覽」中，於國內各書局販售。C 則將該照片放在其所 開設的遊樂場中供客人觀賞。試問： A 得依著作權法向 D 主張何種權利？ A 主張 C 侵害其公開展示權，C 則主張該攝影作品已由 D 公開發行，故 A 已無 公開展示權，請問何人之主張有理由？ 一、A 所拍之攝影作品係屬攝影著作（著作權§5Ⅰ）： 攝影著作係將思想或感情以一定的固定影像加以表現之著作。依著作權法第 五條第一項各款著作內容例示二規定：「攝影著作：包括照片、幻燈片及 其他以攝影之製作方法所創作之著作。」惟因其製作時，需決定主題，在攝 影、顯影及沖洗中有原創性，因而以著作加以保護 96。 二、A 得依著作權法向 D 主張以下之權利： 著作財產權： 重製權： 相關法規： 依著作權法第 3 條第 1 項第 5 款規定，所謂「重製」，指以印刷、複 印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之 重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音 或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。而依同 法第 22 條規定： 「Ⅰ著作人除本法另有規定外，專有重製其著作之權 利。Ⅱ表演人專有以錄音、錄影或攝影重製其表演之權利。Ⅲ前二項 規定，於專為網路合法中繼性傳輸，或合法使用著作，屬技術操作過 程中必要之過渡性、附帶性而不具獨立經濟意義之暫時性重製，不適 用之。但電腦程式著作，不在此限。Ⅳ前項網路合法中繼性傳輸之暫 時性重製情形，包括網路瀏覽、快速存取或其他為達成傳輸功能之電 腦或機械本身技術上所不可避免之現象。」 96 半田正夫，著作權法概說，頁 101；蕭雄淋，著作權法論，七版，2012 年 3 月，頁 94。
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    附錄二 近年相關考試試題暨解答 653 101 年檢察事務官偵查實務組 試題 1 甲影視公司就某一熱門影片取得國外片商授權後，將其製作成 DVD 光碟片，提 供十片給乙錄影帶出租店出租，並約定六個月內所有權仍然保留在甲手上，六 個月後所有權則轉讓給乙，同時甲在各 DVD 影片之外殼包裝上，清楚載明該等 影片「非經授權不得出租……」 。惟四個月後，由於該影片熱度已過，租用者不 多，乙不顧其和甲之約定，將其中五片賣給其他縣市的不知情錄影帶出租業者 丙，丙乃以之出租給消費者觀賞。試問乙轉售 DVD 的行為，以及丙將該影片 DVD 出租營利的行為，分別是否構成對該影片之著作權侵害？如果甲只是非專 屬被授權人，甲是否可以對乙、丙主張著作權侵害？ 一、乙轉售 DVD 之行為構成對該影片著作權之侵害： 散布權： 散布之意義： 所謂「散布」 ，係指不問有償或無償，將著作之原件或重製物提供公眾 交易或流通。所謂「公眾」 ，即指不特定人或特定之多數人。但家庭及 其正常社交之多數人，不在此限。著作權法（下稱本法）第 3 條第 1 項 第 12 款及第 4 款分別定有明文。 散布權之內容： 相關法規： 本法第 28 條之 1 第 1 項規定： 「著作人除本法另有規定外，專有以移 轉所有權之方式，散布其著作之權利。」 須以移轉所有權之方式： 本法之散布權，限於以移轉所有權之方式，如買賣、互易、贈與等 156。 散布權之標的限於有體物之散布： 依目前國內學者之通說，大都認為散布權之客體只限於有體物，至關 於「無體物」之散布，著作權法係由「公開傳輸權」及「公開播送權」 等加以保護 157。 移轉所有權之第一次銷售原則： 156 蕭雄淋，著作權法論，七版，2012 年 3 月，頁 140。 157 簡啟煜，著作權法案例解析，二版，2011 年 8 月，頁 161。