הרצאה של רו"ח (משפטן) אייל סנדו בתאריך 18.3.2019

1. 1
‫בינלאומי‬ ‫מיסוי‬
‫אמנות‬,‫הפסדים‬,‫זיכויים‬,‫חנ‬"‫ז‬‫וחמי‬"‫ז‬
‫אייל‬‫סנדו‬,‫רו‬"‫ח‬(‫משפטן‬)
18/3/2019

2. 2
‫מס‬ ‫אמנות‬

3. 3
‫המעמד‬‫החוקי‬‫של‬‫האמנה‬-‫בישראל‬,‫עליונות‬‫על‬‫הוראות‬‫הפקודה‬
‫נכון‬‫להיום‬,‫ישראל‬‫חתומה‬‫על‬‫יותר‬‫מ‬-50‫אמנות‬‫מס‬,‫האחרונות‬‫שבהן‬‫על‬
‫בסיס‬‫אמנת‬‫המודל‬‫של‬‫ארגון‬‫ה‬-OECD;
‫ישראל‬‫חברה‬‫מלאה‬‫בארגון‬OECD‫מספטמבר‬2010;
‫פרשנות‬‫אמנות‬-‫אמנת‬‫וינה‬(‫פרשנות‬‫מילולית‬);‫דברי‬‫ההסבר‬‫לאמנת‬‫המודל‬
(Commentaries)
‫מטרות‬‫האמנה‬:
‫יצירת‬‫וודאות‬
‫פתרון‬‫מצבי‬‫כפל‬‫מס‬(‫סעיף‬‫מניעת‬‫מסי‬‫כפל‬)‫ו‬‫מניעת‬‫התחמקות‬‫ממס‬(‫שינויים‬‫בהגדרות‬
‫המטרה‬);
‫חלוקת‬"‫עוגת‬‫המס‬"
‫חלופי‬‫מידע‬;
3
‫מס‬ ‫אמנות‬-‫כללי‬

4. 4
‫האמנה‬‫מושתתת‬‫על‬‫הדינים‬‫הפנימיים‬‫של‬‫כל‬‫מדינה‬‫מתקשרת‬;
‫הוראות‬‫האמנה‬‫גוברות‬‫על‬‫הוראות‬‫הדין‬‫הפנימי‬‫במדינות‬
‫המתקשרות‬
‫חריג‬-‫ארה‬"‫ב‬(‫מעמד‬‫של‬‫חוק‬‫רגיל‬);
‫האמנה‬‫לעולם‬‫אינה‬‫מריעה‬‫את‬‫מצבו‬‫של‬‫הנישום‬.‫כלומר‬:‫האמנה‬
‫לכשעצמה‬‫לא‬‫יכולה‬‫ליצור‬‫מקור‬‫לחיוב‬‫במס‬‫במדינה‬‫מתקשרת‬‫אם‬‫אין‬
‫חיוב‬‫כזה‬‫בדין‬‫הפנימי‬‫של‬‫אותה‬‫מדינה‬
4
‫האמנה‬ ‫הוראות‬ ‫ביישום‬ ‫ראשיים‬ ‫עקרונות‬

5. 5
‫תחולת‬‫האמנה‬-‫על‬‫מי‬‫היא‬‫חלה‬‫ועל‬‫אילו‬‫מיסים‬;
‫הגדרות‬‫כלליות‬,‫תושבות‬‫וקביעת‬‫מוסד‬‫קבע‬;
‫חלוקת‬‫זכויות‬‫מיסוי‬‫לפי‬‫סוגי‬‫הכנסות‬:
‫הכנסות‬‫עסקיות‬-‫מוסד‬‫קבע‬,‫הובלה‬‫ימית‬/‫אווירית‬,‫מיזמים‬‫משולבים‬;
‫הכנסות‬‫פסיביות‬-‫שכירות‬‫מקרקעין‬,‫דיבידנדים‬,‫ריבית‬,‫תמלוגים‬,‫רווח‬‫הון‬;
‫הכנסות‬‫אקטיביות‬-‫עצמאים‬,‫שכירים‬,‫שירות‬‫ממשלתי‬,‫קצבאות‬,‫דירקטורים‬,‫אומנים‬
‫וספורטאים‬,‫סטודנטים‬
‫הוראות‬‫אחרות‬:
‫מנגנון‬‫יישוב‬‫סכסוכים‬(‫הסכמה‬‫הדדית‬)
‫חילופי‬‫מידע‬
‫אי‬‫אפליה‬
‫מניעת‬‫מסי‬‫כפל‬
‫הגבלת‬‫הטבות‬
5
‫האמנה‬ ‫של‬ ‫בסיסי‬ ‫מבנה‬

6. 6
‫סעיף‬2‫לאמנה‬‫מגדיר‬‫מהם‬‫המסים‬‫הנכללים‬‫תחת‬‫הוראות‬
‫האמנה‬,‫בישראל‬:
‫מס‬‫הכנסה‬
‫מס‬‫חברות‬
‫מס‬‫שבח‬(‫מס‬‫מכירה‬‫ומס‬‫רכישה‬?)
‫מס‬‫רווח‬‫של‬‫מוסדות‬‫כספיים‬.
‫האמנה‬‫אינה‬‫חלה‬‫על‬‫מכס‬‫ומע‬"‫מ‬(‫או‬‫מסים‬‫עקיפים‬‫אחרים‬)
‫חריג‬-‫סעיף‬‫אי‬‫האפליה‬(‫חל‬‫על‬‫כל‬‫סוגי‬‫המסים‬)
‫בארה‬"‫ב‬-‫האמנה‬‫אינה‬‫חלה‬‫על‬‫מסים‬‫מדינתיים‬(State Tax),‫אולם‬
‫מסים‬‫אלו‬‫נחשבים‬‫למסי‬‫חוץ‬‫לעניין‬‫מתן‬‫זיכוי‬‫ממס‬‫זר‬;
6
‫באמנה‬ ‫שיכללו‬ ‫מיסים‬

7. 7
‫סוג‬‫ההכנסה‬‫ומקום‬‫הפקתה‬‫נקבע‬‫לפי‬‫דיני‬‫המדינות‬
‫המתקשרות‬
‫מקום‬‫שפריט‬‫הכנסה‬‫מסוים‬‫לא‬‫מוסדר‬‫באמנה‬‫מפורשות‬:
‫אם‬‫קיים‬‫סעיף‬‫הכנסה‬‫אחרת‬-‫יחול‬‫הכלל‬‫שבאותו‬‫סעיף‬(‫בד‬"‫כ‬
‫זכות‬‫בלעדית‬‫במדינת‬‫המושב‬)
‫אם‬‫לא‬‫קיים‬‫סעיף‬‫כאמור‬-‫תמוסה‬‫ההכנסה‬‫על‬‫ידי‬‫מדינת‬‫המקור‬
‫לפי‬‫דיניה‬.‫מדינת‬‫המושב‬‫תעניק‬‫את‬‫ההקלה‬‫ממסי‬‫כפל‬‫ככל‬‫שיש‬
‫בדיניה‬‫הפנימיים‬‫הקלה‬‫חד‬‫צדדית‬(‫כמו‬‫פרק‬‫הזיכויים‬‫בפקודת‬‫מס‬
‫הכנסה‬)
7
‫הכנסה‬ ‫וסיווג‬ ‫מקור‬ ‫כללי‬

8. 8
‫הסדרי‬‫מיסוי‬‫לסוגי‬‫הכנסה‬‫מסוימים‬-‫קובעים‬‫את‬‫החלוקה‬‫בגביית‬‫המס‬‫בין‬
‫מדינת‬‫המקור‬‫למדינת‬‫המושב‬;
‫סוגי‬‫חלוקת‬‫זכויות‬‫מיסוי‬‫נפוצות‬:
‫פטור‬‫במדינת‬‫המקור‬+‫זכות‬‫בלעדית‬‫במדינת‬‫המושב‬[‫רווחי‬‫הון‬,‫רווחי‬‫עסקים‬‫ללא‬
‫מוסד‬‫קבע‬,‫קצבאות‬‫מסוימות‬]
‫זכות‬‫ראשונית‬‫מלאה‬‫במדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫במדינת‬‫המושב‬[‫מוסד‬‫קבע‬,‫מקרקעין‬]
‫זכות‬‫ראשונית‬‫מוגבלת‬‫במדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫במדינת‬‫המושב‬[‫דיבידנד‬,‫ריבית‬
‫תמלוגים‬]
‫הסדרים‬‫חריגים‬:
‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫במדינת‬‫המקור‬[‫השכרת‬‫מקרקעין‬‫בצרפת‬,‫השכרה‬‫ומכירת‬
‫מקרקעין‬‫ביוון‬,‫קצבאות‬‫עבור‬‫שירות‬‫ממשלתי‬‫בתנאים‬‫מסוימים‬]
‫פטור‬‫במדינת‬‫המקור‬‫המותנה‬‫בחבות‬‫במס‬‫במדינת‬‫המושב‬[‫תנאי‬Subject To Tax,‫כמו‬
‫באמנה‬‫הישנה‬‫עם‬‫אנגליה‬]
‫פטור‬‫כפול‬[‫ביטוח‬‫סוציאלי‬‫באמנה‬‫עם‬‫ארה‬"‫ב‬]
8
‫מדינות‬ ‫בין‬ ‫המיסוי‬ ‫זכויות‬

9. 9
‫סעיפים‬5‫ו‬-7:‫קבע‬ ‫מוסד‬‫עסקים‬ ‫ורווחי‬
‫הכלל‬-‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫במדינת‬‫המושב‬(‫פטור‬‫ממס‬‫במדינת‬‫המקור‬)
‫החריג‬-‫זכות‬‫מיסוי‬‫ראשונה‬‫במדינת‬‫המקור‬‫בשל‬‫קיומו‬‫של‬"‫מוסד‬‫קבע‬"‫במדינת‬
‫המקור‬,‫בו‬‫מתנהלים‬‫עסקי‬‫המיזם‬,‫כולם‬‫או‬‫חלקם‬
‫חלופות‬‫מוסד‬‫קבע‬-
‫חלופה‬‫ראשית‬(‫מקום‬‫עסקים‬‫קבוע‬);
‫חלופת‬"‫סוכן‬‫תלוי‬"
"‫בסיס‬‫קבוע‬"‫לגבי‬‫נותני‬‫שירותים‬(‫באמנות‬‫הישנות‬‫בעיקר‬)
‫דרישות‬‫מוסד‬‫הקבע‬:
‫דרישה‬1:‫קיומו‬‫של‬‫מקום‬‫פיזי‬[‫נושא‬‫כלכלה‬‫דיגיטאלית‬]
‫דרישה‬2:‫קביעות‬‫מבחינת‬‫מיקום‬‫וזמן‬
‫דרישה‬3:‫פעילות‬‫עסקית‬‫המתנהלת‬‫במיזם‬
‫חריג‬‫פעולות‬‫בעלות‬‫אופי‬‫מסייע‬(‫הכנה‬‫או‬‫עזר‬)
‫ייחוס‬‫הכנסות‬‫למוסד‬‫הקבע‬

10. 10
‫הכנסות‬‫פסיביות‬
‫סעיף‬6-‫הכנסה‬‫ממקרקעין‬(‫דמי‬‫שכירות‬):‫זכות‬‫ראשונית‬‫למדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬
‫למדינת‬‫המושב‬;
‫כולל‬‫בד‬"‫כ‬‫הכנסות‬‫מניצול‬‫אוצרות‬‫טבע‬
‫סעיף‬10-‫דיבידנדים‬:‫זכות‬‫ראשונית‬‫מוגבלת‬‫למדינת‬‫המקור‬(‫בדרך‬‫של‬‫ניכוי‬‫במקור‬)
‫ושיורית‬‫למדינת‬‫המושב‬;
‫הגדרת‬‫דיבידנד‬‫לפי‬‫דיני‬‫המדינה‬‫בה‬‫נמצאת‬‫המחלקת‬
‫רכישה‬‫עצמית‬?;‫הפחתת‬‫הון‬?;‫סעיף‬3(‫ט‬1)?;
‫סעיף‬11-‫ריבית‬:‫זכות‬‫ראשונית‬‫מוגבלת‬‫למדינת‬‫המקור‬(‫בדרך‬‫של‬‫ניכוי‬‫במקור‬)
‫ושיורית‬‫למדינת‬‫המושב‬;
‫הלוואה‬‫משתתפת‬‫ברווחים‬?[‫אמנות‬‫גרמניה‬,‫אנגליה‬]
‫סעיף‬12-‫תמלוגים‬:‫זכות‬‫ראשונית‬‫מוגבלת‬‫למדינת‬‫המקור‬(‫בדרך‬‫של‬‫ניכוי‬‫במקור‬)
‫ושיורית‬‫למדינת‬‫המושב‬.‫באמנות‬‫החדשות‬‫קיים‬‫פטור‬,‫בהתאם‬‫לאמנת‬‫המודל‬‫של‬‫ה‬-
OECD.

11. 11
‫דיבידנדים‬,‫ותמלוגים‬ ‫ריבית‬-‫עקרונות‬
‫הדין‬‫הפנימי‬‫בישראל‬:‫מקום‬‫צמיחת‬‫ההכנסה‬‫הוא‬‫מקום‬‫מושב‬‫המשלם‬
(‫למעט‬‫חריגים‬);
‫הוראות‬‫האמנה‬‫הסטנדרטית‬:
‫זכות‬‫מיסוי‬‫ראשונית‬‫במדינת‬‫המקור‬(‫לפי‬‫דיניה‬‫הפנימיים‬‫של‬‫המדינה‬)
‫הגבלת‬‫זכות‬‫המיסוי‬‫הראשונה‬‫אם‬‫מקבל‬‫ההכנסה‬‫הוא‬‫בעל‬‫הזכות‬‫שביושר‬
‫מדרג‬‫שיעורי‬‫מס‬‫במקרים‬‫מיוחדים‬,‫למשל‬:‫שיעור‬‫מופחת‬‫על‬‫דיבידנדים‬‫בהתקיים‬
‫שיעור‬‫בעלות‬‫מינימאלי‬;
‫חריג‬‫מוסד‬‫הקבע‬-‫זכות‬‫ראשונה‬‫מלאה‬‫במדינת‬‫המקור‬,‫מצטרף‬‫לרווחי‬‫מוסד‬
‫הקבע‬
‫באמנות‬‫מסוימות‬(‫למשל‬-‫האמנה‬‫הישנה‬‫עם‬‫אנגליה‬),‫הגבלת‬‫שיעור‬‫הניכוי‬
‫מותנית‬‫בחבות‬‫במס‬‫של‬‫המקבל‬(Subject To Tax).

12. 12
‫הון‬ ‫רווחי‬
‫מקרקעין‬:‫זכות‬‫מיסוי‬‫ראשונית‬‫למדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫למדינת‬
‫המושב‬.
‫לרבות‬‫מניות‬‫בחברה‬‫ששווי‬‫נכסיה‬‫מורכב‬‫במרביתו‬‫ממקרקעין‬‫הנמצאים‬‫במדינת‬
‫המקור‬[‫הרחבת‬‫זכות‬‫המיסוי‬‫בהתאם‬‫ל‬-MLI];
‫מוסד‬‫קבע‬:‫זכות‬‫ראשונית‬‫במדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫במושב‬,‫לגבי‬
‫העברת‬‫נכסי‬‫מוסד‬‫קבע‬‫או‬‫העברת‬‫מוסד‬‫הקבע‬‫כולו‬
‫מניות‬:‫בד‬"‫כ‬‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬(‫פטור‬‫במדינת‬
‫המקור‬)
‫חריגים‬‫באמנות‬(‫למשל‬,‫כלל‬10%‫באמנה‬‫עם‬‫ארה‬"‫ב‬);
‫נכסים‬‫אחרים‬:‫בד‬"‫כ‬‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬.

13. 13
‫הכנסות‬‫אקטיביות‬
‫סעיף‬14-‫שירותים‬‫אישיים‬‫שברשות‬(‫עצמאי‬).
‫באמנת‬‫המודל‬‫החדשה‬‫המיסוי‬‫נכלל‬‫בסעיף‬‫רווחי‬‫עסקים‬‫ומוסד‬‫קבע‬
‫הכלל‬-‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬
‫החריג‬-‫קיומו‬‫של‬"‫בסיס‬‫קבוע‬"‫במדינת‬‫המקור‬,‫אז‬‫קיימת‬‫זכות‬‫מיסוי‬‫ראשונה‬
‫במדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫במושב‬
‫סעיף‬15-‫שירותים‬‫אישיים‬‫שבתלות‬(‫שכיר‬).
‫זכות‬‫מיסוי‬‫ראשונית‬‫למדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫למדינת‬‫המושב‬.
‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬‫אם‬:
‫הנישום‬‫שהה‬‫במדינת‬‫המקור‬183‫יום‬‫או‬‫פחות‬‫ב‬-12‫חודשים‬‫רצופים‬,‫וגם‬
‫המעביד‬‫אינו‬‫תושב‬‫מדינת‬‫המקור‬
‫השכר‬‫לא‬‫מוטל‬(Borne by)‫על‬‫מוסד‬‫קבע‬‫במדינת‬‫המקור‬

14. 14
‫הכנסות‬‫אחרות‬
‫סעיף‬8-‫תעבורה‬‫בינלאומית‬:‫זכות‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬(‫מקום‬‫ניהול‬‫ממשי‬);
‫סעיף‬9-‫מיזמים‬‫משולבים‬:‫מחירי‬‫העברה‬;
‫סעיף‬16-‫שכר‬‫חברי‬‫הנהלה‬:‫זכות‬‫ראשונית‬‫למדינת‬‫המקור‬(‫מדינת‬‫המושב‬‫של‬‫החברה‬
‫המשלמת‬)‫ושיורית‬‫למדינת‬‫המושב‬(‫של‬‫חבר‬‫ההנהלה‬);
‫סעיף‬17-‫הכנסת‬‫אמנים‬‫וספורטאים‬:‫זכות‬‫ראשונית‬‫למדינת‬‫המקור‬‫ושיורית‬‫למדינת‬
‫המושב‬;
‫סעיפים‬19-18:‫קצבאות‬:‫בד‬"‫כ‬‫זכות‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬.‫בקצבאות‬‫עבור‬‫שירות‬
‫ממשלתי‬‫תיתכן‬‫זכות‬‫מיסוי‬‫בלעדית‬‫למדינה‬‫המשלמת‬(‫מדינת‬‫המקור‬);
‫סעיף‬20-‫סטודנטים‬:‫תשלומי‬‫קיום‬‫והכשרה‬‫ממקורות‬‫חוץ‬-‫זכות‬‫בלעדית‬‫למדינת‬
‫המושב‬;
‫סעיף‬21-‫הכנסות‬‫אחרות‬:‫בד‬"‫כ‬‫זכות‬‫בלעדית‬‫למדינת‬‫המושב‬.

15. 15
‫הסכמה‬ ‫נוהל‬‫הדדית‬
‫כינון‬‫מנגנון‬‫המאפשר‬‫לרשויות‬‫המוסמכות‬‫של‬‫ישראל‬‫והמדינה‬‫האחרת‬
‫להתייעץ‬‫ביניהן‬‫ולהגיע‬‫להסכמה‬‫הדדית‬‫שתפתור‬‫בעיות‬‫המתעוררות‬
‫במסגרת‬‫הפעלת‬‫האמנה‬‫ותמנע‬‫מיסוי‬‫כפל‬;
‫אין‬‫בד‬"‫כ‬"‫התחייבות‬"‫בנוסח‬‫הסעיף‬‫להגיע‬‫לכדי‬‫הסכמה‬,‫אלא‬"‫השתדלות‬"
‫הסכמה‬‫הדדית‬‫בנושא‬‫תושבות‬
‫כיום‬,‫במסגרת‬‫ה‬-MLI,‫פרוצדורה‬‫זו‬‫החליפה‬‫את‬‫מבחן‬‫מקום‬‫הניהול‬‫הממשי‬(Effective
Management)‫לגבי‬‫חברה‬,‫לגבי‬‫מי‬‫שבחר‬‫בסעיף‬;

16. 16
‫תכנונים‬ ‫וסיכול‬ ‫ידיעות‬ ‫חילופי‬
‫סעיף‬‫חילופי‬‫מידע‬‫באמנה‬
‫אמנות‬‫והסכמים‬‫לחילופי‬‫מידע‬(FATCA,CRS)
‫אמצעים‬‫למניעת‬‫תכנוני‬‫מס‬:
‫פרויקט‬BEPS;
‫שינויים‬‫במסגרת‬‫ה‬-MLI;
‫בעל‬‫זכות‬‫שביושר‬;
‫שימוש‬‫בסעיפים‬‫פנימיים‬‫לסיכול‬‫תכנונים‬;
‫סעיפי‬LOB;

17. 17
‫מטרת‬‫האמנה‬/‫המכשיר‬:
‫לאפשר‬‫למדינות‬‫לאמץ‬‫את‬‫השינויים‬‫שנקבעו‬‫במסגרת‬‫פרויקט‬‫ה‬-BEPS‫ללא‬‫צורך‬‫בקיום‬
‫מו‬"‫מ‬‫בליטראלי‬‫ביניהן‬‫ותיקון‬‫אמנות‬‫המס‬‫הקיימות‬;
‫יישום‬‫הסעיפים‬‫השונים‬‫באמנה‬‫נעשה‬‫על‬‫ידי‬‫בחירת‬‫כל‬‫מדינה‬‫בסעיפים‬‫השונים‬
‫שברצונה‬‫ליישם‬,‫או‬‫אי‬‫הסתייגותה‬‫מסעיף‬‫מסוים‬‫שנקבע‬;
‫הליכים‬‫צפויים‬:
‫אשרור‬-‫בספטמבר‬2018‫על‬‫ידי‬‫ישראל‬(‫כ‬-15‫מדינות‬‫אשררו‬‫עד‬‫כה‬).
‫כניסה‬‫לתוקף‬‫ותחילת‬‫יישום‬-‫בשנת‬2019,‫בהדרגה‬,‫ובהמשך‬‫לגבי‬‫מדינות‬‫שתצטרפנה‬
‫ה‬-MLI‫יכול‬‫רק‬"‫לגדול‬‫ולהתפתח‬".
‫צעדי‬‫הסברה‬‫ומאגרים‬‫מקצועיים‬:
‫רשות‬‫המסים‬‫צפויה‬‫לפרסם‬‫חוזר‬‫בנושא‬
‫מנהל‬‫הכנסות‬‫המדינה‬‫צפוי‬‫לפרסם‬‫גרסה‬‫בלתי‬‫פורמאלית‬‫של‬‫האמנות‬
‫מאגרי‬‫מידע‬‫מקצועיים‬
‫המולטי‬ ‫האמנה‬-‫ליטראלית‬-MLI

18. 18
‫האמנה‬ ‫מאפייני‬ ‫לבחירת‬ ‫קובץ‬
‫מסוימות‬ ‫מדינות‬ ‫לשתי‬ ‫הרלוונטית‬

19. 19
‫סעיף‬‫הקדמה‬(Preamble)-‫הוספת‬‫מניעת‬‫הימנעות‬‫ממס‬‫כחלק‬‫ממטרות‬‫האמנה‬;
‫מניעת‬‫ניצול‬‫לרעה‬:‫ישראל‬(‫כמו‬‫רב‬‫המדינות‬)‫בחרה‬‫במבחן‬‫המטרה‬‫העיקרית‬(PPT-
Principal Purpose test);
‫שובר‬‫שוויון‬‫לחברות‬:‫הסכמה‬‫הדדית‬‫במקום‬‫ניהול‬‫אפקטיבי‬;
‫ישויות‬‫היברידיות‬:‫הגבלת‬‫מתן‬‫הטבות‬‫לפי‬‫אמנה‬‫רק‬‫לבעלי‬‫הזכויות‬‫של‬‫ישות‬‫היברידית‬
‫אשר‬‫מהווים‬‫תושבים‬‫של‬‫אותה‬‫מדינת‬‫אמנה‬;
‫מיסוי‬PE:‫מניעת‬‫תכנונים‬‫הקשורים‬‫בנושא‬-‫מניעת‬‫פיצול‬‫הסכמים‬,‫אי‬‫התרת‬‫הוצאה‬‫בגין‬
PE‫במדינות‬‫בעלות‬‫שיעור‬‫מס‬‫נמוך‬,‫הנמכת‬‫הסף‬‫ביחס‬‫לסוכן‬‫תלוי‬,‫הגברת‬‫המשקל‬‫של‬
‫פעילויות‬‫עזר‬;
‫דיבידנדים‬-‫התרת‬‫שיעור‬‫הניכוי‬‫הנמוך‬‫לחברות‬‫עם‬‫החזקה‬‫מהותית‬‫רק‬‫במקרה‬‫של‬
‫החזקה‬‫ארוכת‬‫טווח‬(365‫ימים‬);
‫רווח‬‫הון‬‫ממכירת‬"‫חברת‬‫מקרקעין‬":‫הרחבת‬‫זכות‬‫המיסוי‬‫של‬‫מדינת‬‫המקור‬,‫על‬‫ידי‬
‫בחינת‬‫מבחן‬‫עיקר‬‫השווי‬‫בכל‬‫השנה‬‫החולפת‬‫למכירה‬(‫ולא‬‫רק‬‫ביום‬‫המכירה‬);
‫מטופלים‬ ‫ונושאים‬ ‫עיקריים‬ ‫עקרונות‬

20. 20
‫הפסדים‬ ‫קיזוז‬

21. 21
‫חלוקת‬‫סוגי‬‫ההפסדים‬‫ברי‬‫הקיזוז‬:
‫סל‬"‫פאסיבי‬"[‫סעיף‬29(1])-‫הפסד‬‫מהכנסה‬‫פאסיבית‬‫בחו‬"‫ל‬(‫לא‬‫כולל‬
‫הפסד‬‫הון‬).
‫סל‬"‫אקטיבי‬"[‫סעיף‬29(2])-‫הפסד‬‫מעסק‬‫או‬‫משלח‬‫יד‬‫בחו‬"‫ל‬
‫התייחסות‬‫מיוחדת‬‫להפסד‬‫מעסק‬‫בחו‬"‫ל‬‫הנשלט‬‫ומנוהל‬‫מישראל‬.
‫הפסד‬‫הון‬‫מחו‬"‫ל‬[‫סעיף‬92(‫א‬()3])
‫מחו‬ ‫הפסדים‬"‫ל‬

22. 22
‫עקרונות‬‫כלליים‬:
‫זכות‬‫הקיזוז‬-‫אילו‬‫היה‬‫ההפסד‬‫רווח‬,‫היה‬‫חייב‬‫בישראל‬
‫ביחס‬‫להפסדים‬‫פירותיים‬(‫סעיף‬29)-‫נדרשת‬‫גם‬‫חובת‬‫תשלום‬‫מס‬‫בישראל‬.
‫קיזוז‬‫ההפסד‬‫במונחים‬‫שקליים‬
‫התייחסות‬‫להפסד‬‫מניירות‬‫ערך‬‫הנובע‬‫מירידת‬‫שער‬‫מטבע‬[‫פ‬"‫ד‬‫מוזס‬]
‫כל‬‫המדינות‬‫הזרות‬‫ייחשבו‬‫לטריטוריה‬‫אחת‬–‫חו‬"‫ל‬.
‫מקום‬‫ההפסד‬‫ייקבע‬‫לפי‬‫מקום‬‫ההכנסה‬‫ממנה‬‫נבע‬(‫סעיף‬4‫א‬‫להכנסות‬‫פירותיות‬‫וסעיף‬
89(‫ב‬()3)‫להכנסות‬‫הוניות‬).
‫חובת‬‫קיזוז‬‫הפסד‬(‫למעט‬‫חריגים‬).
‫פס‬"‫ד‬‫אמות‬‫השקעות‬(‫ע‬"‫מ‬48642-02-14)-‫קיזוז‬‫הפסד‬‫קודם‬‫לדרישת‬‫זיכוי‬‫מס‬‫זר‬
‫פס‬"‫ד‬‫גרינפלד‬(‫ע‬"‫מ‬1861-07-17)-‫הפסד‬‫הון‬‫חו‬"‫ל‬‫כנגד‬‫דיבידנד‬/‫ריבית‬‫חו‬"‫ל‬,‫לפני‬‫קיזוזו‬‫כנגד‬
‫רווח‬‫הון‬‫בישראל‬
‫הפסד‬‫מותנה‬‫לכאורה‬‫בהגשת‬‫דוח‬‫במועד‬‫לשנת‬‫בה‬‫נוצר‬‫ההפסד‬[29(5)/92(‫ב‬]).
‫מחו‬ ‫הפסדים‬"‫ל‬

23. 23
‫מחו‬ ‫הפסדים‬"‫ל‬
‫סל‬‫פאסיבי‬‫עסק‬/‫משלח‬‫יד‬*‫רווח‬‫הון‬
‫הפסד‬‫פסיבי‬‫שוטף‬‫כנגד‬‫הכנסה‬
‫פסיבית‬‫שוטפת‬*
‫הפסד‬‫אקטיבי‬‫שוטף‬‫כנגד‬‫הכנסה‬
‫אקטיבית‬‫שוטפת‬*
‫הפסד‬‫הון‬‫שוטף‬‫מחו‬"‫ל‬‫יקוזז‬‫תחילה‬
‫כנגד‬‫רווח‬‫הון‬‫מחו‬"‫ל‬
‫יתרה‬-‫תועבר‬‫לשנים‬‫הבאות‬‫כנגד‬
‫הכנסה‬‫פסיבית‬‫שוטפת‬‫מחו‬"‫ל‬*
‫יתרה‬-‫כנגד‬‫יתרת‬‫הכנסה‬‫פאסיבית‬
‫מחו‬"‫ל‬(‫לאחר‬‫קיזוז‬‫הפסד‬‫פאסיבי‬)
‫יתרת‬‫הפסד‬‫שוטף‬-‫כנגד‬‫רווח‬‫הון‬
‫בישראל‬
*‫לגבי‬‫הפסד‬‫הנובע‬‫מפחת‬‫בניין‬-‫גם‬
‫כנגד‬‫רווח‬‫הון‬‫ממכירתו‬
‫יתרה‬-‫לשנים‬‫הבאות‬‫כנגד‬‫הכנסה‬
‫אקטיבית‬‫מחו‬"‫ל‬
‫הפסד‬‫שוטף‬‫מניירות‬‫ערך‬-‫גם‬‫כנגד‬
‫ריבית‬‫ודיבידנד‬‫מאותו‬‫ני‬"‫ע‬‫או‬‫כנגד‬
‫ני‬"‫ע‬‫אחרים‬‫שהמס‬‫עליהם‬‫אינו‬‫עולה‬
‫על‬25%(‫או‬‫מס‬‫חברות‬)
‫פ‬"‫ד‬‫גרינפלד‬-‫קיזוז‬‫כנגד‬
‫ריבית‬/‫דיבידנד‬‫חו‬"‫ל‬‫לפני‬‫רווח‬‫הון‬
‫ישראל‬
*‫ללא‬‫התייחסות‬‫לעסק‬‫נשלט‬
‫מישראל‬
‫יתרה‬-‫תועבר‬‫לשנים‬‫הבאות‬‫לקיזוז‬
‫כנגד‬‫רווח‬‫הון‬‫בלבד‬,‫מחו‬"‫ל‬‫תחילה‬
‫ואח‬"‫כ‬‫מישראל‬

24. 24
‫עמדה‬‫מס‬'9/2016-‫הזכאות‬‫לקיזוז‬‫הפסדים‬‫אינה‬‫ניתנת‬‫להעברה‬‫לאחר‬
"‫הזכאות‬‫לקיזוז‬‫הפסדים‬‫לצורכי‬‫מס‬‫של‬‫יחיד‬‫אינה‬‫ניתנת‬‫להקניה‬‫לנאמנות‬,‫להעברה‬‫לנישום‬
‫אחר‬,‫או‬‫להורשה‬..."
‫העמדה‬‫מתיישבת‬‫עם‬‫פסק‬‫הדין‬‫בעניין‬‫שרגא‬(‫ע‬"‫א‬9066/15)
‫אפשרות‬‫הורשת‬‫הפסדים‬‫כאשר‬‫ההון‬‫המשפחתי‬‫מנוהל‬‫במסגרת‬‫נאמנות‬!
‫עמדה‬‫מס‬'16/2016-‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫של‬‫ישות‬‫המסווגת‬‫באופן‬‫שונה‬
‫במדינות‬‫שונות‬
"‫תושב‬‫ישראל‬‫אשר‬‫מחזיק‬‫בישות‬‫שאינה‬‫תושבת‬‫ישראל‬,‫הנחשבת‬‫בישראל‬‫כישות‬‫שאינה‬
"‫שקופה‬"‫לצרכי‬‫מס‬‫בישראל‬‫ולעומת‬‫זאת‬‫נחשבת‬‫לישות‬"‫שקופה‬"‫בחו‬"‫ל‬(‫כדוגמת‬‫ישויות‬‫מסוג‬
LLC‫או‬S Corporation‫בארה‬"‫ב‬),‫אינו‬‫רשאי‬‫לקזז‬‫הפסדים‬‫שהתהוו‬‫בפעילות‬‫הישות‬‫הזרה‬
‫מהכנסתו‬‫החייבת‬,‫או‬‫מהכנסה‬‫של‬‫תאגיד‬‫אחר‬‫בהחזקתו‬,‫גם‬‫אם‬‫נחשב‬‫כשקוף‬‫בחו‬"‫ל‬(‫ראה‬
‫סעיף‬5‫בחוזר‬‫מס‬‫הכנסה‬5/2004)."
‫בדיווח‬ ‫חייבות‬ ‫עמדות‬-‫הפסדים‬

25. 25
‫עמדה‬‫מס‬'28/2016-‫קיזוז‬‫הפסד‬‫במקום‬‫בו‬‫ניתן‬‫לנצל‬‫הטבה‬‫אחרת‬,‫כגון‬
‫זיכוי‬‫מסי‬‫חוץ‬[‫מקרה‬"‫אמות‬]"
‫במקרה‬‫בו‬‫ניתן‬‫לקזז‬‫הפסדים‬‫ברי‬‫קיזוז‬‫כנגד‬‫הכנסה‬‫של‬‫תושב‬‫ישראל‬,‫יש‬‫לקזז‬‫את‬‫ההפסדים‬
‫כאמור‬‫ולא‬‫ניתן‬‫לדחות‬‫אותם‬‫לשנים‬‫העוקבות‬,‫למעט‬‫אותם‬‫מקרים‬‫חריגים‬‫שמאפשרת‬‫הפקודה‬
‫במפורש‬,‫גם‬‫אם‬‫קיזוז‬‫כאמור‬‫ימנע‬‫ניצול‬‫הטבה‬‫אחרת‬,‫כדוגמת‬‫זיכוי‬‫ממסי‬‫חוץ‬...
‫עמדות‬‫מס‬'57/2018‫ו‬-58/2018-‫הפסד‬‫שמקורו‬‫בחוץ‬‫לארץ‬‫ושנוצר‬
‫לתושב‬‫חוזר‬‫ותיק‬‫או‬‫עולה‬‫חדש‬‫בתקופת‬‫ההטבות‬‫או‬‫לאחר‬‫תקופת‬
‫ההטבות‬
‫לגבי‬‫הפסד‬‫הון‬‫שנוצר‬‫בתקופת‬‫ההטבות‬-‫לא‬‫ניתן‬‫לקזזו‬.
‫לגבי‬‫הפסד‬‫פירותי‬‫בתקופת‬‫ההטבות‬-‫אינו‬‫מותר‬‫לקיזוז‬,‫אלא‬‫אם‬‫כן‬‫הודיע‬‫הנישום‬‫על‬‫בחירתו‬
(‫בכל‬‫אחת‬‫משנות‬‫ההטבה‬‫המנויות‬‫בסעיף‬14)‫שלא‬‫להחיל‬‫את‬‫ההטבות‬‫לגביו‬
‫לגבי‬‫הפסד‬‫הון‬‫לאחר‬‫תקופת‬‫ההטבות‬-‫יותר‬‫באופן‬‫ליניארי‬‫בדומה‬‫לדיווח‬‫על‬‫רווח‬‫הון‬
‫בדיווח‬ ‫חייבות‬ ‫עמדות‬-‫הפסדים‬

26. 26
‫חוץ‬ ‫ממסי‬ ‫זיכוי‬

27. 27
‫עקרונות‬‫כלליים‬:
‫ההכנסה‬‫שבגינה‬‫מבוקש‬‫זיכוי‬‫ממס‬‫זר‬‫הופקה‬‫מחוץ‬‫לישראל‬‫על‬‫ידי‬‫תושב‬
‫ישראל‬
‫התייחסות‬‫לסיווג‬‫שונה‬‫בין‬‫מדינות‬;
‫הגדרת‬‫המס‬‫הזר‬
‫המס‬‫מחושב‬‫כאחוז‬‫מההכנסה‬(‫מס‬‫מסחר‬‫בגרמניה‬,‫מס‬‫מחזור‬,‫מס‬‫יסף‬)
‫תשלום‬‫חובה‬‫שאינו‬‫וולונטרי‬,‫המוטל‬‫לפי‬‫הדין‬‫הפנימי‬‫ולפי‬‫האמנה‬;
‫תשלום‬‫סופי‬(‫דרכי‬‫הוכחה‬);
‫פ‬"‫ד‬‫רפי‬‫אמית‬‫מחוזי‬(‫ע‬"‫מ‬1989-03-13)-‫דרישת‬‫רשות‬‫המסים‬‫להצגת‬‫אישור‬‫רשמי‬‫על‬
‫תשלום‬‫מס‬‫סופי‬‫מרשות‬‫המס‬‫הזרה‬-‫אינה‬‫סבירה‬.
‫תשלום‬‫לרשות‬‫מס‬‫פדראלית‬‫או‬‫מדינתית‬/‫קנטונלית‬(‫מס‬‫עירוני‬‫אינו‬‫נחשב‬)
‫המס‬‫שולם‬‫במדינה‬‫בה‬‫הופקה‬‫ההכנסה‬
‫חוץ‬ ‫ממסי‬ ‫זיכוי‬ ‫במתן‬ ‫עקרונות‬

28. 28
"‫שיטת‬‫הסלים‬"-‫מס‬‫זר‬‫יזוכה‬‫כנגד‬‫מס‬‫ישראלי‬‫על‬‫הכנסות‬‫מאותו‬‫מקור‬
‫חריג‬-‫כשנוצר‬‫עודף‬‫זיכוי‬‫כתוצאה‬‫מהפסד‬‫מסל‬‫אחר‬
‫קביעת‬‫תקרת‬‫זיכוי‬
‫להכנסות‬‫עם‬‫שיעור‬‫מס‬‫מוגבל‬,‫לרבות‬‫שיעור‬‫מס‬‫חברות‬;
‫להכנסות‬‫הממוסות‬‫לפי‬‫מדרגות‬‫המס‬(‫קביעת‬‫שיעור‬‫אפקטיבי‬)
(‫תורמים‬‫למוסד‬‫מוכר‬?‫היזהרו‬...)
‫עודף‬‫זיכוי‬-‫ניתן‬‫לניצול‬‫למשך‬‫חמש‬‫שנים‬‫בלבד‬
‫לפי‬FIFO,‫קודם‬‫מקוזזים‬‫עודפי‬‫זיכוי‬‫ישנים‬(‫לטובת‬‫הנישום‬);
‫היעדר‬"‫גיול‬"‫עודפי‬‫זיכוי‬‫בדוחות‬‫המס‬‫בישראל‬
‫התיישנות‬-‫התגברות‬‫על‬‫סעיפי‬‫ההתיישנות‬‫הרגילים‬(‫סעיף‬210)
‫לא‬‫ניתן‬‫החזר‬‫בישראל‬‫על‬‫סכומי‬‫מס‬‫זר‬‫ששולמו‬‫מעבר‬‫למס‬‫החל‬‫בישראל‬!
‫חוץ‬ ‫ממסי‬ ‫זיכוי‬ ‫במתן‬ ‫עקרונות‬

29. 29
‫החברה‬‫הישראלית‬‫תהא‬‫זכאית‬‫ל‬"‫זיכוי‬‫עקיף‬"‫בתנאי‬‫שתחזיק‬
‫בשיעור‬‫של‬25%‫או‬‫יותר‬‫מ‬(‫כל‬)‫אמצעי‬‫השליטה‬‫בחברה‬‫הבת‬.
‫תיתכן‬‫החזקה‬‫של‬‫פחות‬‫מ‬-25%‫בהתאם‬‫לאמנת‬‫מס‬(‫למשל‬,‫בארה‬"‫ב‬
‫מספיקה‬‫החזקה‬‫של‬10%‫לזיכוי‬‫עקיף‬)
‫החברה‬‫הישראלית‬‫תהא‬‫זכאית‬‫ל‬"‫זיכוי‬‫עקיף‬"‫בגין‬‫מס‬‫החברות‬
‫ששילמה‬"‫חברה‬‫נכדה‬",‫בכפוף‬‫לעמידה‬‫בשני‬‫תנאים‬‫במצטבר‬:
‫החברה‬‫הישראלית‬‫תחזיק‬‫בשיעור‬‫של‬25%‫או‬‫יותר‬‫מאמצעי‬‫השליטה‬
‫בחברה‬‫הבת‬.
‫החברה‬‫הבת‬‫תחזיק‬‫ישירות‬‫בחברה‬‫הנכדה‬‫מפיקת‬‫ההכנסה‬‫ממנה‬
‫חולקו‬‫הדיבידנדים‬,‫בשיעור‬‫של‬50%‫או‬‫יותר‬.
‫כמעט‬‫תמיד‬‫אופציית‬‫הזיכוי‬‫העקיף‬‫עדיפה‬!
‫לחברה‬ ‫עקיף‬ ‫זיכוי‬

30. 30
‫עקיף‬ ‫וזיכוי‬ ‫ישיר‬ ‫זיכוי‬
‫חברה‬
‫ישראלית‬
‫זרה‬ ‫חברה‬
‫ניכוי‬
‫במקור‬
‫מס‬
‫חברות‬ 15%
10%
‫בחו‬"‫ל‬
‫חברה‬ ‫רווחי‬100.0
‫זר‬ ‫חברות‬ ‫מס‬(15.0)
‫לחלוקה‬ ‫יתרה‬85.0
‫מדיבידנד‬ ‫במקור‬ ‫ניכוי‬(8.5)
‫נטו‬ ‫דיבידנד‬76.5
‫בישראל‬‫ישיר‬‫עקיף‬
‫דיבידנד‬/‫מגולם‬ ‫דיבידנד‬85.0100.0
‫חברות‬ ‫מס‬23%19.523.0
‫זר‬ ‫חברות‬ ‫מס‬-(15.0)
‫מס‬‫שנוכה‬‫במקור‬(8.5)(8.5)
‫בישראל‬ ‫מס‬ ‫תוספת‬110

31. 31
‫דוגמא‬:‫לחברה‬ ‫זיכוי‬ ‫ועודף‬ ‫זיכוי‬ ‫תקרת‬
690 230 -0- ‫הזיכוי‬ ‫תקרת‬
90 -0- 230 ‫זיכוי‬ ‫לאחר‬ ‫בישראל‬ ‫מס‬
690 230 230 ‫בישראל‬ ‫מס‬-‫זיכוי‬ ‫לפני‬
600 350 -0- ‫בחו‬ ‫ששולם‬ ‫מס‬"‫ל‬
‫הכנסות‬
‫מעסק‬
‫מחו‬"‫ל‬
‫דיבידנד‬
‫מחו‬"‫ל‬
‫הכנסות‬
‫שהופקו‬
‫בישראל‬
3,000 1,000 1,000 ‫הכנסה‬
-0- 120 -0- ‫זיכוי‬ ‫עודף‬

32. 32
‫דוגמא‬:‫ליחיד‬ ‫זיכוי‬ ‫תקרת‬
[‫הנחה‬:‫מדרגות‬=30%]
300 250 900 300 -0- ‫זיכוי‬ ‫תקרת‬
180 250 600 300 -0- ‫זר‬ ‫מס‬ ‫בגין‬ ‫זיכוי‬
120 -0- 300 -0- 600 ‫לתשלום‬ ‫מס‬
180 300 600 350 -0- ‫בחו‬ ‫מס‬"‫ל‬
‫מדרגות‬ 25% ‫מדרגות‬ ‫מדרגות‬ ‫מדרגות‬ ‫ישראל‬ ‫מס‬ ‫שיעור‬
1,000 1,000 3,000 1,000 2,000 ‫הכנסה‬
‫ריבית‬‫מס‬
‫שולי‬ ‫הון‬ ‫רווח‬ ‫עסק‬
‫מחו‬"‫ל‬
‫משכורת‬
‫מחו‬"‫ל‬
‫משכורת‬
‫מישראל‬ ‫הסל‬
-0- 50 -0- 50 -0- ‫זיכוי‬ ‫עודף‬

33. 33
‫עמדה‬‫מס‬'10/2016-‫הזכאות‬‫לקבלת‬‫זיכויים‬‫בגין‬‫מסי‬‫חוץ‬‫אינה‬‫ניתנת‬‫להעברה‬‫לאחר‬
‫הזכאות‬‫לקבלת‬‫זיכוי‬‫בגין‬‫מסי‬‫חוץ‬‫ששולמו‬,‫לרבות‬‫עודף‬‫זיכוי‬‫שנוצר‬‫בגין‬‫מסי‬‫חוץ‬‫ששולמו‬,‫אינם‬‫ניתנים‬
‫להעברה‬‫לאחר‬‫לרבות‬‫בדרך‬‫של‬‫הורשה‬.‫כך‬‫למשל‬,‫יורש‬‫אינו‬‫זכאי‬‫לנצל‬‫זיכוי‬‫מסי‬‫חוץ‬‫שנוצרו‬‫אצל‬‫המוריש‬.
‫עמדה‬‫מס‬'14/2016-‫תקרת‬‫מסי‬‫חוץ‬
‫לצורך‬‫חישוב‬‫תקרת‬‫הזיכוי‬...‫יש‬‫לקחת‬‫את‬...‫הנמוך‬‫מבין‬...‫בדין‬‫הפנימי‬‫או‬‫באמנה‬...‫בכל‬‫מקרה‬‫לא‬‫יותר‬
‫מסכום‬‫מסי‬‫החוץ‬‫ששולם‬‫בפועל‬.‫מתן‬‫הזיכוי‬‫ייעשה‬‫בהתאם‬‫לעקרונות‬‫הבאים‬:
1)‫מסי‬‫חוץ‬‫ששולמו‬‫מעבר‬‫לתקרה‬‫האמורה‬‫הינם‬‫בבחינת‬"‫מס‬‫התנדבותי‬"(‫מס‬‫וולונטרי‬)‫ואינם‬‫ניתנים‬
‫לזיכוי‬‫כמסי‬‫חוץ‬‫ואף‬‫אינם‬‫ניתנים‬‫להעברה‬‫לשנים‬‫הבאות‬.
2)...‫במקרים‬‫בהם‬‫קיימת‬‫בדין‬‫הפנימי‬‫הזר‬‫הוראה‬...‫אפשרות‬‫לנישום‬‫לבחור‬...‫אין‬‫לראות‬‫בתשלום‬‫המס‬
‫הזר‬‫כ‬"‫מס‬‫התנדבותי‬"...
3)‫מסי‬‫חוץ‬‫ששולמו‬‫בפועל‬‫יכללו‬‫מסי‬‫חוץ‬‫ששולמו‬‫ואשר‬‫לא‬‫יתכן‬‫שיוחזרו‬‫למשלם‬‫במדינה‬‫הזרה‬‫בדרך‬
‫כלשהי‬(‫כדוגמת‬...‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫לאחור‬..."carry- back)".
‫עמדה‬‫מס‬'15/2016-‫מסי‬‫חוץ‬‫מוחזרים‬
‫במקרים‬‫בהם‬‫נעשה‬‫בחו‬"‫ל‬‫קיזוז‬‫הפסדים‬‫לאחור‬"(carry-back)"...‫יש‬‫להגיש‬‫בישראל‬‫דוח‬‫מתקן‬‫בגין‬‫השנה‬
‫שבה‬‫נדרש‬‫זיכוי‬...
‫בדיווח‬ ‫חייבות‬ ‫עמדות‬-‫זר‬ ‫מס‬ ‫זיכוי‬

34. 34
‫עמדה‬‫מס‬'50/2017-‫יישום‬‫ההסדר‬‫שנקבע‬‫בחוזר‬‫מס‬‫הכנסה‬5/2004‫לצורך‬‫זיכוי‬
‫ממס‬‫זר‬‫בלבד‬
‫יחוס‬‫הכנסות‬‫תאגיד‬LLC‫לתושב‬‫ישראל‬...‫ושבחר‬‫ליישם‬‫את‬...‫חוזר‬‫מס‬‫הכנסה‬5/2004...‫באופן‬
‫שמאפשר‬‫לו‬‫לדווח‬‫על‬‫הכנסות‬‫התאגיד‬‫באופן‬‫אישי‬,‫יהיה‬‫לצורך‬‫זיכוי‬‫ממס‬‫זר‬‫בלבד‬‫ולא‬‫לעניין‬‫אחר‬,
‫לרבות‬‫קיזוז‬‫הפסדים‬...‫וכן‬‫לרבות‬‫פטורים‬‫המיוחסים‬‫ליחיד‬,‫ו‬‫שיעורי‬‫מס‬‫מיוחדים‬‫הניתנים‬‫ליחיד‬
(‫כדוגמת‬‫סעיפים‬122‫א‬'‫ו‬-125‫ג‬'‫לפקודה‬).
‫מבלי‬‫לגרוע‬‫מהאמור‬-‫לא‬‫ניתן‬‫לקזז‬‫מס‬‫זר‬‫ששולם‬‫בארצות‬‫הברית‬...‫בשל‬‫הכנסות‬‫ה‬-LLC‫המיוחסות‬
‫אליו‬...‫כנגד‬‫המס‬‫הישראלי‬‫החל‬‫על‬‫דיבידנד‬...[‫מקרה‬"‫יונו‬‫סימול‬"]
‫עמדה‬‫מס‬'56/2018-‫לא‬‫יינתן‬‫זיכוי‬‫עקיף‬‫בפירוק‬‫חברה‬‫זרה‬‫על‬-‫ידי‬‫חברה‬‫ישראלית‬
‫בפירוק‬‫חברה‬‫זרה‬‫על‬-‫ידי‬‫חברה‬‫ישראלית‬‫לא‬‫ניתן‬‫לבקש‬‫זיכוי‬‫עקיף‬‫כאמור‬‫בסעיף‬126(‫ג‬)‫לפקודה‬,‫שכן‬
‫פירוק‬‫מסווג‬‫לפי‬‫הדין‬‫הפנימי‬‫בישראל‬‫כרווח‬‫הון‬‫ולא‬‫דיבידנד‬.
‫פ‬"‫ד‬‫דלק‬‫הונגריה‬(‫מחוזי‬)-‫שלל‬‫את‬‫עמדת‬‫רשות‬‫המסים‬.
‫בדיווח‬ ‫חייבות‬ ‫עמדות‬-‫זר‬ ‫מס‬ ‫זיכוי‬

35. 35
‫חברה‬‫זרה‬ ‫נשלטת‬

36. 36
‫מסגרת‬‫הדיון‬
‫ההוראה‬ ‫מטרת‬
‫פסיביות‬ ‫הכנסות‬ ‫להסיט‬ ‫מנישומים‬ ‫למנוע‬
‫משפטית‬ ‫למסגרת‬ ‫לישראל‬ ‫מחוץ‬ ‫שמקורן‬
‫נפרדת‬.‫המיסוי‬ ‫לשיטת‬ ‫משלימה‬ ‫הוראה‬
‫הפרסונאלי‬.
‫העיקרון‬
‫רעיוני‬ ‫דיבידנד‬.‫צבירת‬ ‫בסיס‬ ‫על‬ ‫חיוב‬
‫לנישום‬ ‫חולקו‬ ‫שטרם‬ ‫אף‬ ‫בחברה‬ ‫הרווחים‬.
‫המהותי‬ ‫הדין‬
"‫שיש‬ ‫זרה‬ ‫נשלטת‬ ‫בחברה‬ ‫שליטה‬ ‫בעל‬
‫שולמו‬ ‫שלא‬ ‫רווחים‬ ‫לה‬,‫כאילו‬ ‫אותו‬ ‫יראו‬
‫באותם‬ ‫היחסי‬ ‫חלקו‬ ‫את‬ ‫כדיבידנד‬ ‫קיבל‬
‫רווחים‬."
‫חברה‬
‫תושבת‬
‫ישראל‬
‫חברה‬
‫חוץ‬ ‫תושבת‬
‫הכנסה‬
‫פסיבית‬
‫תושב‬ ‫יחיד‬
‫ישראל‬
8% 60%
‫חברה‬
‫תושבת‬
‫חוץ‬
32%

37. 37
‫ועקרונות‬ ‫מושגים‬
‫עיקרי‬‫הגדרת‬‫חברה‬‫נשלטת‬‫זרה‬(‫חנ‬"‫ז‬):
‫חברה‬‫זרה‬‫שאינה‬‫רשומה‬‫למסחר‬;
‫רוב‬‫הכנסתה‬‫או‬‫רווחיה‬‫בשנת‬‫המס‬‫נובעים‬‫מהכנסה‬‫פסיבית‬;
‫שיעור‬‫המס‬‫החל‬‫על‬‫ההכנסות‬‫הפסיביות‬‫בחו‬"‫ל‬‫אינו‬‫עולה‬‫על‬15%;
‫שליטה‬‫של‬‫למעלה‬‫מ‬-50%‫בידי‬‫תושבי‬‫ישראל‬(‫במישרין‬‫ובעקיפין‬).
‫הכנסה‬‫פאסיבית‬:‫ריבית‬,‫דיבידנד‬,‫תמלוגים‬,‫שכירות‬,‫רווח‬‫הון‬(‫שאינו‬‫הכנסה‬‫מעסק‬‫או‬
‫משלח‬‫יד‬‫עפ‬"‫י‬‫הפקודה‬).
‫החרגת‬‫דיבידנד‬‫מתוך‬‫רווחי‬‫חברה‬‫מוחזקת‬‫ששולם‬‫עליהם‬‫מס‬‫בשיעור‬‫הגבוה‬‫מ‬-15%
‫אופן‬‫חישוב‬‫הרווחים‬:‫לפי‬"‫דיני‬‫המס‬‫החלים‬"-
‫במדינה‬‫גומלת‬(‫או‬‫חב‬'‫הנישומה‬‫במדינה‬‫גומלת‬)-‫דיני‬‫המס‬‫באותה‬‫מדינה‬
‫במדינה‬‫לא‬‫גומלת‬-‫דיני‬‫המס‬‫בישראל‬
‫אופן‬‫חישוב‬‫המס‬:
‫בשלב‬‫המיסוי‬‫הרעיוני‬:‫לפי‬‫שיעור‬‫המס‬‫החל‬‫על‬‫בעל‬‫השליטה‬‫ללא‬‫זיכוי‬‫מס‬‫זר‬‫רעיוני‬;
‫בשלב‬‫החלוקה‬:‫פטור‬‫על‬‫החלק‬‫שמוסה‬‫בעבר‬+‫התחשבות‬‫במס‬‫שנוכה‬‫במקור‬(‫עד‬‫כדי‬‫החזר‬‫מס‬);

38. 38
‫החלים‬ ‫המס‬ ‫דיני‬ ‫בעניין‬ ‫הרחבה‬
‫דיני‬‫המס‬‫במדינה‬‫גומלת‬:
‫כאשר‬‫מדובר‬‫בחברה‬‫שהינה‬‫תושב‬‫מדינת‬‫אמנה‬+‫מגישה‬‫דוחות‬‫או‬‫נישומה‬;
‫מה‬‫לגבי‬‫ישויות‬‫שקופות‬‫כדוגמת‬LLC-‫האם‬‫נדרשת‬‫תושבות‬‫לצורכי‬‫אמנה‬,‫או‬
‫תושבות‬‫זרה‬‫במדינה‬‫שיש‬‫לה‬‫אמנה‬‫עם‬‫ישראל‬;
‫נטרולים‬‫והתאמות‬:
‫רווחי‬‫הון‬‫ודיבידנדים‬‫הפטורים‬‫במדינת‬‫החנ‬"‫ז‬,‫או‬‫שאינם‬‫בבסיס‬‫המס‬;
‫למעט‬‫רווחי‬‫הון‬‫בעת‬‫שינוי‬‫מבנה‬‫הכולל‬‫דחיית‬‫מס‬‫ואינו‬‫כולל‬‫שיערוך‬‫עלות‬‫הנכס‬;
‫הוצאות‬‫רעיוניות‬-‫כדוגמת‬‫ריבית‬‫רעיונית‬‫או‬‫ניכוי‬/‫פטור‬‫בגין‬‫תמלוגים‬(‫משטרי‬IP Box)
‫שיערוך‬‫נכסים‬‫כתוצאה‬‫משינוי‬‫תושבות‬?
‫שינוי‬‫בערכם‬‫של‬‫ניירות‬‫ערך‬?
‫פטורים‬‫שאינם‬‫רווחי‬‫הון‬‫ודיבידנד‬(‫שיטה‬‫טריטוריאלית‬/‫מוסד‬‫קבע‬/‫תמלוגים‬)?
‫מה‬‫לגבי‬‫הוצאות‬‫אמיתיות‬‫שאינן‬‫מותרות‬‫בניכוי‬(‫למשל‬‫אי‬‫התרת‬‫מימון‬‫בשל‬‫כללי‬
‫מימון‬‫דק‬)

39. 39
‫בתיקון‬ ‫שנחסמו‬ ‫מס‬ ‫תכנוני‬198
‫שומר‬‫מסך‬:
‫התכנון‬:‫חנ‬"‫ז‬‫הממוקמת‬‫במדינה‬‫בה‬‫שיעור‬‫הניכוי‬‫במקור‬‫בעת‬‫חלוקת‬‫דיבידנד‬‫בפועל‬‫שווה‬
‫או‬‫גבוה‬‫משיעור‬‫המס‬‫על‬‫דיבידנד‬‫בישראל‬.‫בדין‬‫הקודם‬‫ניתן‬‫זיכוי‬‫רעיוני‬‫ולכן‬‫לא‬‫נדרשה‬
‫תוספת‬‫מס‬‫לתשלום‬.
‫השינוי‬:‫ביטול‬‫מנגנון‬‫הזיכוי‬‫הרעיוני‬.‫מנגד‬,‫בעת‬‫החלוקה‬‫בפועל‬,‫יינתן‬‫המס‬‫הזר‬‫כזיכוי‬
‫ממסים‬‫אחרים‬,‫עד‬‫כדי‬‫החזר‬‫מס‬‫של‬‫המס‬‫ששולם‬‫בשלב‬‫הרעיוני‬.
‫סיווג‬‫ההכנסה‬:
‫התכנון‬:‫טענה‬‫לפיה‬‫ריבוי‬‫עסקאות‬‫הוניות‬(‫מסחר‬‫בניירות‬‫ערך‬)‫מביא‬‫לסיווג‬‫עסקי‬‫של‬
‫הכנסת‬‫החברה‬‫ולפיכך‬‫לא‬‫חלות‬‫הוראות‬‫החנ‬"‫ז‬.
‫השינוי‬:‫קביעת‬‫חזקה‬‫לפיה‬‫נייר‬‫ערך‬‫שנמכר‬‫מהווה‬‫רווח‬‫הון‬/‫הכנסה‬‫פאסיבית‬‫גם‬‫אם‬‫הוא‬
‫נובע‬‫מעסק‬.‫חזקה‬‫ניתנת‬‫לסתירה‬‫אם‬‫ני‬"‫ע‬‫הוחזק‬‫לתקופה‬‫הפחותה‬‫משנה‬.
‫מטבעות‬‫קריפטוגרפים‬-‫אינם‬‫מהווים‬‫נייר‬‫ערך‬!

40. 40
‫בתיקון‬ ‫שנחסמו‬ ‫מס‬ ‫תכנוני‬198
‫רווחים‬‫שלא‬‫שולמו‬:
‫התכנון‬:‫חנ‬"‫ז‬‫שמנהל‬‫תיק‬‫השקעות‬‫במניות‬‫מחלקות‬‫דיבידנד‬‫של‬‫חברות‬‫ששילמו‬‫מס‬
‫על‬‫הכנסתן‬‫בשיעור‬‫העולה‬‫על‬15%.‫רווחים‬‫אלו‬‫לא‬‫נכללים‬‫בגדר‬‫רווחי‬‫החנ‬"‫ז‬‫ברי‬
‫המיסוי‬.
‫השינוי‬:‫קביעת‬‫תנאי‬‫החזקה‬‫מינימאלי‬(5%‫בחברות‬‫נסחרות‬)‫בחברה‬‫מחלקת‬
‫הדיבידנד‬.‫כלומר‬,‫השקעות‬‫פורטפוליו‬‫סחיר‬‫לא‬‫יילקחו‬‫בחשבון‬.‫לגבי‬‫חברות‬‫שאינן‬
‫נסחרות‬-‫נקבע‬‫תנאי‬‫מינימאלי‬‫של‬10%.
‫חישוב‬‫הרווח‬‫לפי‬‫דיני‬‫המס‬‫החלים‬:
‫התכנון‬:‫עקיבה‬‫אחר‬‫דיני‬‫המס‬‫במדינה‬‫גומלת‬‫לצורך‬‫קביעת‬‫הרווחים‬‫שלא‬‫שולמו‬
‫המהווים‬‫בסיס‬‫לדיבידנד‬‫רעיוני‬,‫לרבות‬:‫רווח‬0‫במשטר‬‫פטור‬‫השתתפות‬,‫או‬‫במדינות‬
‫בעלות‬‫שיטה‬‫טריטוריאלית‬,‫או‬‫במדינות‬‫בהן‬‫מוענקות‬‫הוצאות‬‫רעיוניות‬‫המפחיתות‬‫את‬
‫ההכנסה‬‫החייבת‬.
‫השינוי‬:‫מניעה‬‫סלקטיבית‬(‫רשימה‬)‫של‬‫אותם‬‫מקרים‬‫שבהם‬‫ייקבע‬‫שיש‬‫רווח‬‫לחלוקה‬
‫על‬‫אף‬‫שלא‬‫קיימת‬‫ההכנסה‬‫החייבת‬(‫או‬‫שהיא‬‫קטנה‬‫מהרווח‬‫האמיתי‬).‫הרשימה‬
‫כוללת‬‫הפרשים‬‫קבועים‬‫להבדיל‬‫מהפרשי‬‫עיתוי‬.

41. 41
‫זרה‬ ‫יד‬ ‫משלח‬ ‫חברת‬

42. 42
‫תיקון‬ ‫לפני‬ ‫הדין‬198
‫כלליים‬ ‫ועקרונות‬ ‫יסוד‬ ‫מושגי‬
‫מטרת‬‫ההוראה‬:‫למנוע‬‫מנישומים‬‫בעלי‬‫מקצוע‬‫חופשי‬‫להסיט‬‫את‬
‫הכנסותיהם‬‫מחוץ‬‫לישראל‬‫ממשלח‬‫ידם‬‫למסגרת‬‫משפטית‬‫נפרדת‬
‫במטרה‬‫להימנע‬‫מתשלום‬‫מס‬.‫הוראה‬‫משלימה‬‫לשיטת‬‫המיסוי‬
‫הפרסונאלי‬;
‫העיקרון‬:‫מיסוי‬‫החברה‬‫על‬‫הכנסותיה‬‫ממשלח‬‫יד‬‫כחברה‬‫ישראלית‬;
‫הדין‬‫המהותי‬:‫הכנסותיה‬‫של‬‫חברת‬‫משלח‬‫יד‬‫זרה‬‫ממשלח‬‫יד‬‫מיוחד‬,‫לפי‬
‫שיעור‬‫חלקם‬‫של‬‫יחידים‬‫תושבי‬‫ישראל‬-‫ייחשבו‬‫להכנסות‬‫המופקות‬
‫בישראל‬(‫על‬‫ידי‬‫חברה‬‫תושבת‬‫ישראל‬);
‫עיקרי‬‫הגדרת‬‫חברת‬‫משלח‬‫יד‬‫זרה‬(‫חמי‬"‫ז‬):
‫נשלטת‬‫בשיעור‬‫של‬75%‫או‬‫יותר‬‫על‬‫ידי‬‫בעלי‬‫מניות‬‫יחידים‬‫תושבי‬‫ישראל‬;
‫רוב‬‫הכנסתה‬‫או‬‫רווחיה‬‫בשנת‬‫המס‬‫נובעים‬‫מ‬"‫משלח‬‫יד‬‫מיוחד‬";
‫עיסוק‬‫של‬‫בעלי‬‫השליטה‬‫המחזיקים‬‫יחדיו‬50%‫ויותר‬‫בעבור‬‫החברה‬‫במשלח‬‫יד‬‫מיוחד‬.
4

43. 43
‫הבעיה‬:‫חמי‬"‫ז‬‫במדינת‬‫אמנה‬
‫תושב‬ ‫יחיד‬
‫ישראל‬
‫מחוץ‬ ‫פעילות‬
‫לישראל‬
43
‫אמנה‬ ‫מדינת‬ ‫תושבת‬ ‫חברה‬
‫הטענה‬‫המשפטית‬:
‫לפי‬‫הוראות‬‫האמנה‬‫בקשר‬‫להכנסות‬‫החברה‬‫הזרה‬‫ממתן‬
‫שירותים‬-‫הכנסות‬‫אלו‬‫יהיו‬‫חייבות‬‫רק‬‫במדינת‬‫האמנה‬-
‫אלא‬‫אם‬-‫הופקו‬‫באמצעות‬‫בסיס‬‫קבוע‬(‫כמו‬‫מוסד‬‫קבע‬)
‫בישראל‬
‫התוצאה‬:
‫ישראל‬‫אינה‬‫יכולה‬‫למסות‬‫חמי‬"‫ז‬‫תושבת‬‫מדינת‬‫אמנה‬!
‫הפיתרון‬‫בתיקון‬198:
‫מעבר‬‫ממיסוי‬‫החברה‬‫על‬‫הכנסותיה‬-‫למיסוי‬‫בעל‬‫המניות‬
‫הישראלי‬‫על‬‫הכנסות‬‫החברה‬-‫במקום‬‫החברה‬-‫בשיעור‬
‫מס‬‫חברות‬;
‫בחלוקת‬‫דיבידנד‬‫בפועל‬‫יחולו‬‫הכללים‬‫הרגילים‬‫ביחס‬
‫להכנסות‬‫מדיבידנד‬

44. 44
‫משטר‬‫חמי‬"‫ז‬‫לאחר‬‫תיקון‬198‫לפקודה‬
‫המס‬‫בשלב‬‫הפקת‬‫ההכנסות‬‫של‬‫החמי‬"‫ז‬:
‫בעל‬‫המניות‬‫הישראלי‬‫יהיה‬‫חייב‬‫על‬‫הכנסות‬‫החברה‬(‫לפי‬‫חלקו‬),‫כדיבידנד‬‫רעיוני‬,
‫וימוסה‬‫לפי‬‫שיעור‬‫מס‬‫החברות‬
‫מס‬‫חברות‬‫זר‬,‫אם‬‫שולם‬,‫יינתן‬‫כזיכוי‬‫לבעל‬‫המניות‬‫כנגד‬‫המס‬‫הישראלי‬‫החל‬‫על‬
‫הדיבידנד‬‫הרעיוני‬(‫ללא‬‫עודף‬‫זיכוי‬!?)
‫המס‬‫בשלב‬‫חלוקת‬‫הדיבידנד‬:
‫סכום‬‫הדיבידנד‬‫שחולק‬(‫בניכוי‬‫סכום‬‫המס‬‫ששולם‬‫על‬‫ידי‬‫בעל‬‫המניות‬)‫ייחשב‬
‫כהכנסה‬‫מדיבידנד‬‫רגיל‬
‫אם‬‫נוכה‬‫מס‬‫במקור‬‫בעת‬‫חלוקת‬‫הדיבידנד‬,‫הוא‬‫יינתן‬‫כזיכוי‬‫לבעל‬‫המניות‬‫כנגד‬
‫המס‬‫הישראלי‬‫החל‬‫על‬‫הדיבידנד‬‫לפי‬‫הכללים‬‫הרגילים‬
‫באופן‬‫עקרוני‬,‫המיסוי‬‫מדמה‬‫מצב‬‫של‬‫פעילות‬‫במשלח‬‫יד‬‫באמצעות‬‫חברה‬
‫ישראלית‬,‫אלא‬‫שבמשטר‬‫החמי‬"‫ז‬‫החברה‬‫אינה‬‫הנישום‬.
‫חברה‬‫המוגדרת‬‫כחמי‬"‫ז‬-‫לא‬‫תסווג‬‫כחברת‬‫ארנק‬!
4

45. 45
‫מס‬ ‫תכנון‬:
‫חמי‬"‫ז‬‫טריטוריאלית‬ ‫מס‬ ‫שיטת‬ ‫עם‬ ‫אמנה‬ ‫במדינת‬
‫תושב‬ ‫יחיד‬
‫ישראל‬
‫מחוץ‬ ‫פעילות‬
‫לסינגפור‬
45
‫תושבת‬ ‫חברה‬
‫סינגפור‬
‫הטענה‬‫המשפטית‬:
‫לפי‬"‫דיני‬‫המס‬‫החלים‬"‫כהגדרתם‬‫אחרי‬‫תיקון‬
198:‫רווחי‬‫החמי‬"‫ז‬‫ייקבעו‬‫לפי‬‫דיני‬‫המס‬
‫בסינגפור‬
‫לפי‬‫דיני‬‫המס‬‫בסינגפור‬-‫הכנסות‬‫שהופקו‬‫מחוץ‬
‫לסינגפור‬‫אינן‬‫בבסיס‬‫המס‬‫ואינן‬‫מהוות‬‫הכנסה‬
‫חייבת‬
‫ההתאמות‬‫שנקבעו‬‫להתאמת‬‫ההכנסה‬‫החייבת‬
‫כוללים‬‫רק‬‫דיבידנד‬‫או‬‫רווח‬‫הון‬‫שהוצאו‬‫מבסיס‬
‫המס‬-‫אך‬‫לא‬‫הכנסות‬‫ממתן‬‫שירותים‬!
‫התוצאה‬:
‫ישראל‬‫אינה‬‫יכולה‬‫למסות‬‫בעל‬‫מניות‬‫בחמי‬"‫ז‬
‫שהיא‬‫תושבת‬‫מדינת‬‫אמנה‬‫בעלת‬‫שיטת‬‫מס‬
‫טריטוריאלית‬!
‫רשות‬‫המסים‬‫תבחן‬‫אם‬‫מקרים‬‫כאלו‬‫מהווים‬
‫עסקה‬‫מלאכותית‬‫בנסיבות‬‫המתאימות‬

46. 46
‫ההקשבה‬ ‫על‬ ‫תודה‬
‫ארצי‬,‫חיבה‬,‫אלמקייס‬,‫כהן‬-‫בע‬ ‫מיסוי‬ ‫פתרונות‬"‫מ‬
‫גן‬ ‫רמת‬:‫טלפון‬:03-6134111,‫פקס‬:03-6133113
‫חיפה‬:‫טלפון‬:04-9118181,‫פקס‬:04-9118188
www.ahec-tax.co.il
‫אייל‬‫סנדו‬,‫רו‬"‫ח‬(‫משפטן‬)
Sando@ahec-tax.co.il
050-6210103