Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan

Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
2
Chương 1..............................................................................................................................6
KHÁI QUÁT CHUNG ........................................................................................................6
1.01 M c ñích nghiên c u lo i hình kinh doanh không pháp nhân (phi t ch c –
Unincorporated Firm)?.........................................................................................................6
1.02 Hình thái c a h p danh................................................................................................6
A. Ch c năng c a ñ o lu t H p danh ..............................................................................6
B. Khuôn M u Liên K t...................................................................................................7
C. L a ch n M u. ............................................................................................................7
D. L a ch n Lu t .............................................................................................................8
E. Liên k t kinh doanh như là s h p l i c a các cá th ..................................................8
Chương 2..............................................................................................................................9
ð I LÝ VÀ KINH DOANH M T CH ............................................................................9
2.01 Vai trò ngư i ch s h u .............................................................................................9
2.02 Thành l p ñ i lý ...........................................................................................................9
2.03. Các quy n qu n lý ñ i lý...........................................................................................10
2.04. Trách nhi m pháp lý c a bên u thác cho các vi c làm sai c a bên ñ i lý...............10
A. Ph m vi nhân s ........................................................................................................10
B. Các nhà th u..............................................................................................................11
2.05. Trách nhi m c a ñ i lý cho bên u thác ...................................................................11
2.06. Trách nhi m c a bên u thác cho ñ i lý. ..................................................................12
2.07. Thanh lý h p ñ ng....................................................................................................12
Chương 3............................................................................................................................13
THÀNH L P H P DANH ...............................................................................................13
3.01 GI I THI U: ÁP D NG CÁC QUY T C M C ð NH C A H P DANH ..........13
3.02 S T N T I C A H P DANH: LU T H P DANH............................................14
3.03 S T N T I C A H P DANH: LU T KHÁC .....................................................15
3.04 L A CH N LU T ÁP D NG ................................................................................16
Chương 4............................................................................................................................19
QUY N TÀI CHÍNH C A THÀNH VIÊN .....................................................................19
4.01 QUY N TÀI CHÍNH CHUNG C A CÁC THÀNH VIÊN.....................................19
4.02 ðÓNG GÓP TÀI CHÍNH..........................................................................................19
A. Tài s n H p danh và Cá nhân ...................................................................................20
B. Vi c hoàn tr v n góp tài chính: ...............................................................................20
4.03 V N GÓP B NG KHO N TR LÃI .....................................................................21
A. Quy t c M c ñ nh và H p ñ ng M c nhiên..............................................................21
B. H p ñ ng b i hoàn thay th ......................................................................................21
4.04 VAI TRÒ C A K TOÁN H P DANH..................................................................27
4.05 L VÀ TÀI KHO N V N C A THÀNH VIÊN....................................................30
Chương 5............................................................................................................................33
QU N TR VÀ KI M SOÁT...........................................................................................33
5.01 QUY N QU N TR C A CÁC THÀNH VIÊN .....................................................33
5.02 QUY N C A THÀNH VIÊN RÀNG BU C TRÁCH NHI M H P DANH........34
5.03 HÀNH VI SAI PH M C A THÀNH VIÊN............................................................36
5.04 TH A THU N V QU N TR VÀ KI M SOÁT..................................................39
A. Xác ñ nh Quy n b phi u và Qu n tr .......................................................................39
B. Các lo i Quy n Ph quy t c a Thành viên ...............................................................40
C. Thay ñ i quy n l c c a các thành viên ñ ràng bu c v i Công ty ...........................41
Chương 6............................................................................................................................43
CÁC LO I TRÁCH NHI M C A THÀNH VIÊN.........................................................43
6.01 TRÁCH NHI M C A CÁC THÀNH VIÊN V CÁC KHO N N ......................43
6.02 H P ð NG C A CH N V I CÁC THÀNH VIÊN ..........................................44
6.03 KHO N HOÀN L I VÀ V N GÓP .......................................................................45

3
A. Kho n hoàn l i ..........................................................................................................45
B. V n góp.....................................................................................................................46
C. So n th o H p ñ ng H p danh .................................................................................46
Chương 7............................................................................................................................48
QUY N Y THÁC C A H P DANH............................................................................48
7.01 Gi i thích quy n tài s n c a các thành viên...............................................................48
A. L i ích c a thành viên trong tài s n riêng Công ty................................................48
B. Quy n l i c a thành viên trong công ty ....................................................................48
C. Qu n lý l i ích c a thành viên...................................................................................48
D. S chuy n như ng l i ích c a công ty......................................................................49
Chương 8............................................................................................................................50
CÔNG TY H P DANH VÀ CÁC THÀNH VIÊN...........................................................50
8.01 Th c th kinh doanh – Thành viên h p danh t nhiên. .............................................50
8.02 Thông báo ..................................................................................................................50
8.03 Trách nhi m c a nhà nư c.........................................................................................50
8.04 Quan tâm ñ n trách nhi m.........................................................................................50
8.05 Ho t ñ ng sai l m trong kinh doanh..........................................................................50
8.06 Khư c t ñ c quy n...................................................................................................50
8.07 Ho t ñ ng tài chính....................................................................................................50
Chương 9............................................................................................................................51
CHIA TÁCH VÀ GI I TH .............................................................................................51
Chương 10: ........................................................................................................................52
NGHIÊN C U V H P DANH PHÁP NHÂN...............................................................52
10.1 Gi i thi u ...............................................................................................................52
10.2 Nh ng ñi m m nh c a TNHH...............................................................................53
10.3 Qu n tr công ty và Công ty h p danh kinh doanh................................................53
A. Nh ng quy t c h p tác m c ñ nh ..............................................................................53
B. S t b nh ng qt c h p tác m c ñ nh......................................................................54
C. Gi i pháp:..................................................................................................................54
10.04 Hai l n thu và s h p tác..................................................................................55
10.05 Hình th c TNHH không có tư cách pháp nhân .................................................56
A. S ép bu c v thu ....................................................................................................56
B. Trách nhi m h u h n.................................................................................................57
10.06 K t lu n....................................................................................................................58
Chương 11..........................................................................................................................59
H P DANH H U H N ...................................................................................................59
11.01 Hoàn c nh và l ch s ra ñ i .....................................................................................59
11.02 S liên h v i lu t v H p danh (h p danh trách nhi m chung) .............................60
11.03 S thành l p: th t c và h u qu c a vi c không tuân th .......................................60
11.04 Quy n tài chính c a các thành viên .........................................................................61
A. S ñóng góp ..............................................................................................................61
B. Phân chia tài s n........................................................................................................61
C. Quy n c a ch n ......................................................................................................62
11.05. Quy n qu n lý và giám sát c a các thành viên.......................................................63
A. Thành viên h p danh.................................................................................................63
B. Các thành viên h u h n.............................................................................................63
11.06 Trách nhi m c a các thành viên ñ i v i kho n n c a H p danh...........................65
11.07 Quy n tài s n c a các thành viên.............................................................................65
11.08 Nghĩa v ñư c y thác và các bi n pháp kh c ph c................................................67
A. Nghĩa v ñư c y thác c a các thành viên h p danh................................................67
B. Nghĩa v ñư c y thác c a các thành viên h u h n..................................................68
C. Bi n pháp kh c ph c .................................................................................................69
11.09 Chia tách và gi i th .................................................................................................70

4
A. Vi c tách kh i công ty c a các thành viên h u h n..................................................70
B. Chia tách c a các thành viên h p danh.....................................................................70
C. Nguyên nhân gi i th .................................................................................................71
D. H u qu c a gi i th ..................................................................................................72
11.10 Sáp nh p và chuy n ñ i ...........................................................................................72
11.11 H th ng thu c a HDHH........................................................................................73
11.12. Áp d ng lu t ch ng khoán......................................................................................73
Chương 12..........................................................................................................................75
CÔNG TY TRÁCH NHI M H U H N..........................................................................75
12.01. L ch s và t ng quan...............................................................................................75
12.02 Thi t l p m t Công ty TNHH..................................................................................76
A. ði u ki n tiên quy t mang tính hình th c:...............................................................76
B. Chuy n ñ i hình th c công ty t HD thông thư ng..................................................76
C. TNHH và th c ch t c a TNHH.................................................................................76
D. ði u ki n “hai thành viên” và “vì l i nhu n” ...........................................................77
E. Th a thu n ho t ñ ng LLC........................................................................................77
12.03 V n ñ thu ..............................................................................................................78
12.04 Áp d ng các quy ch ................................................................................................78
A. Lu t ch ng khoán......................................................................................................78
B. Các quy ch khác.......................................................................................................79
12.05 L a ch n lu t áp d ng..............................................................................................79
A. Khái ni m LLC nư c ngoài ......................................................................................79
B. Ph m vi áp d ng lu t hình thành công ty..................................................................80
12.06 Các LLC chuyên bi t (v m t lĩnh v c) ..................................................................80
12.07 Quy n và nghĩa v tài chínhh c a các thành viên công ty.......................................82
A. Phân chia l i nhu n n i b .......................................................................................82
B. S ñóng góp c a các thành viên................................................................................83
C. TNHH c a thành viên LLC ñ i v i các ch n ........................................................83
12.08 Qu n lý.....................................................................................................................83
A. S l a ch n cách qu n lý ..........................................................................................83
B. Ý nghĩa c a các ñi u kh an và th a thu n ñi u hành công ty ..................................84
C. Quy n h n c a Ban Qu n lý công ty.........................................................................84
12.09 Chuy n giao l i ích..................................................................................................85
12.10 Nhi m v y thác.....................................................................................................86
A. S b c l c a các thành viên.....................................................................................86
B. Nghĩa v c a giám ñ c..............................................................................................86
C. Trách nhi m c a các thành viên................................................................................86
D. T b .........................................................................................................................87
E. T quy n và các bi n pháp kh c ph c khác ..............................................................87
12.11 Thành viên tách kh i công ty...................................................................................87
12.12 Gi i th .....................................................................................................................89
Chương 13..........................................................................................................................91
H P DANH TRÁCH NHI M H U H N (LLP)............................................................91
13.01. Khái quát và l ch s . ...............................................................................................91
13.02. S hình thành c a 1 HDTNHH...............................................................................91
A. Th t c ñăng ký HDTNHH.......................................................................................92
B. Nh ng v n ñ ti m tàn c a vi c ñăng ký ..................................................................92
13.03. Trách nhi m h u h n ..............................................................................................94
A. Ph m vi c a trách nhi m h u h n.............................................................................94
B. Trách nhi m giám sát và trách nhi m v nh ng hành vi sai trái...............................94
C. Trách nhi m liên quan...............................................................................................95
D. Nh ng quy ñ nh v phá v TNHH............................................................................95
E. Trách nhi m b t bu c c a các thành viên v i ch n ...............................................96

5
F. Góp v n .....................................................................................................................96
G. B i thư ng ................................................................................................................97
13.04. Hi u l c c a vi c ñăng ký HDTNHH d a trên các quy t c h p danh ng m ñ nh và
các th a thu n HD..............................................................................................................97
A. Áp d ng lu t c a HD thư ng: s liên k t .................................................................97
B. Quy n ñi u hành c a các thành viên.........................................................................97
C. Quy n và nghĩa v tài chính......................................................................................97
D. Nghĩa v y thác .......................................................................................................99
E. Gi i th ....................................................................................................................100
13.05. Thu và các khía c nh pháp lý c a HDTNHH .....................................................100
A. V thu ....................................................................................................................100
B. L i t c c a HDTNHH và công ty TNHH là ch ng khoán (securities) theo lu t
ch ng khoán c a Liên bang và c a ti u bang..............................................................100
C. Lu t v phân bi t ñ i x trong lao ñ ng .................................................................101
D. Lu t phá s n ............................................................................................................101
E. Các doanh nghi p chuyên nghi p như là nh ng HDTNHH....................................102
13.06. HD H u h n ch u trách nhi m h u h n (LLLP): .................................................103
A. Trách nhi m pháp lý c a các thành viên c a LLLP................................................103
B. Lu t v HDTNHH v i các ñi u kho n không LLLP. .............................................103
C. H p danh h u h n ch u trách nhi m h u h n c a nư c ngoài................................103
Chương 14........................................................................................................................104
NH NG CH D N M I CHO CÁC DOANH NGHI P KHÔNG CÓ TƯ CÁCH PHÁP
NHÂN..............................................................................................................................104
14.01. Các hình th c kinh doanh m i: T -r t và hi p h i HD h u h n..........................104
14.02. Các hi p h i không có tư cách pháp nhân ho t ñ ng không vì m c ñích l i nhu n.
..........................................................................................................................................104
14.03. Các doanh nghi p không có tư cách pháp nhân công c ng (pubicly traded)........105
14.04. ð o lu t v hi p h i kinh doanh th ng nh t. ........................................................105
14.05. Doanh nghi p 1 ch ch u trách nhi m h u h n không có tư cách pháp nhân ......106
14.06. Ch u TNHH mà không c n liên k t kinh doanh. ..................................................106
14.07. TNHH như là 1 quy t c ng m ñ nh.......................................................................107
H P ð NG THÀNH VIÊN ...........................................................................................108
C A CÔNG TY T C KÈ HOA .....................................................................................108
ðI U I: ð NH NGHĨA....................................................................................................108
ðI U II: HÌNH TH C VÀ M C ðÍCH ........................................................................110
ðI U III: V N GÓP VÀ K TOÁN..............................................................................110
ðI U IV: L I NHU N, L , VÀ B I HOÀN...............................................................112
ðI U V: QUY N THÔNG TIN C A THÀNH VIÊN ..................................................113
ðI U VI: KI M SOÁT VÀ QU N TR ........................................................................113
ðI U VII: NGHĨA V VÀ TRÁCH NHI M C A THÀNH VIÊN VÀ GIÁM ð C .114
ðI U VIII: QUY N B PHI U VÀ KI M SOÁT C A THÀNH VIÊN ....................116
ðI U IX: QUY N CHUY N GIAO NGHĨA V C A THÀNH VIÊN ......................117
ðI U X: S PHÂN TÁCH VÀ GI I TH ....................................................................118
ðI U XI: GI I TH , THANH LÝ, VÀ CH M D T...................................................119
ðI U XII: ðI U KHO N CHUNG...............................................................................119
Lưu ý: Vi c d ch, sao chép, nh p kh u tác ph m g c c a b n d ch này ch nh m
m c ñích nghiên c u khoa h c.

6
Chương 1
KHÁI QUÁT CHUNG
1.01 M c ñích nghiên c u lo i hình kinh doanh không pháp nhân (phi t ch c –
Unincorporated Firm)?
Cu n sách này nghiên c u các v n ñ mà chương trình gi ng d y t i trư ng lu t không
ñ c p ñ n: ñó là các hình th c h p danh và các lo i hình kinh doanh không mang tính
pháp nhân khác. Các lo i hình kinh doanh này còn ñang có nhi u ý ki n tranh lu n và nó
ñư c th o lu n tóm lư c trong chương này và ñư c c th hóa xuyên su t cu n sách. Các
khóa h c kinh doanh cơ b n thư ng b qua hình thái kinh doanh này mà ch dùng chúng
cho vi c so sánh và ch dung chúng như m t “món ăn khai v trư c b a ăn chính”. Khóa
h c v h p danh thư ng chú tr ng vào các ñi u lu t v ñ i lý, m t th i lư ng ng n v mô
hình, các k ho ch kinh doanh, các hình th c h p danh và các lo i hình U.F.
S thi u sót c a chương trình gi ng d y như v y là ñi u r t ñáng ti c. Tuy nhiên, các lo i
hình kinh doanh U.F có s ràng bu c ch y u là s th a thu n cam k t hơn là các ñi u
lu t m c ñ nh. ði u ñ c bi t hơn lo i hình kinh doanh này là các k thu t l p k ho ch,
biên so n và các khía c nh khác c a lu t sư thương m i.
* Lu t cho các hình th c h p danh thư ng t p trung vào t ch c n i b công ty, còn ph n
lu t liên quan gi a công ty và các ch th khác ñư c bao g m trong các khóa h c. Vi c
chia tách này không th tránh ñư c trong các chương trình gi ng d y c a nhà trư ng.
Cu n sách này cung c p m t lư ng l n các v n ñ khác, bao g m thu , suy xét v nhân
s th u ñáo, lu t b o m t, v n ñ l p k ho ch, l a ch n hình th c kinh doanh; ñ c bi t
hơn nó còn ñ c p ñ n t t c các công ty h p tác ch t ch ñư c th o lu n chương 11.
Các doanh nghi p kinh doanh c n n m ch c s phát sinh t vi c h n ch c a ch s h u
công ty v i vi c bán c ph n c a h trên th trư ng ch ng khoán thi u ch t ch . Th
trư ng h n ch nên vi c qu n lý c a các ch s h u có nh ng áp l c ñáng k . Vì v y ñ
tăng quy n cho ch s h u r i b công ty b ng vi c bán c ph n tr l i công ty.
1.02 Hình thái c a h p danh
Cu n sách này th o lu n trong s các lo i hình công ty do pháp lu t quy ñ nh, các công ty
TNHH, hình th c H p danh. m i bang thì các lo i hình ñó thay ñ i theo cho phù h p.
A. Ch c năng c a ñ o lu t H p danh
T i sao có các ñ o lu t khác nhau? các gi i thích ñư c trình bày trong Ribstein, Statutory
Forms for Closely Held Firms: Theories and Evidence, 73 Wash. U. L. Q. 369 (1995).
Trong ph n ñ u trình bày không rõ ràng là vì sao có các ñ o lu t. Như ñã nói chương
này, xuyên su t cu n sách, các công ty luôn có th th c hi n các h p ñ ng theo các ñi u
kho n h p pháp c a lu t. M t ch c năng chính c a các ñ o lu t là cung c p m u chu n –
standard forms, như th s ti t ki m ñư c chi phí trong quá trình ti n hành h p ñ ng giao
kèo. Chi phí cho vi c biên so n các ñi u kho n thương th o ñ c bi t trong h p ñ ng c a
công ty có th vư t quá l i t c t thương v ñó. Nhưng các khuôn d ng chu n không c n
có trong các ñ o lu t. Ví d , các tòa án áp d ng Lu t ð i Lý, như trong chương 2.
Trong khi ñó các ñ o lu t có th rõ ràng hơn và d ti p c n hơn là Lu t, ñó cũng là s th t
mà ñư c các t ch c, cá nhân phi chính ph cung c p. Nhưng các t ch c riêng bi t này
l i không thư ng xuyên có ñư c l i t c t vi c ban hành các khuôn m u chu n – standard

7
forms, trong khi ñó thì các công ty l i ñư c hư ng m t s lư ng l n l i t c t các khuông
m u chu n. Cũng v y thì m t ñ o lu t có th có các khuôn m u c i ti n hơn, áp d ng
r ng rãi khuy n khích s phát tri n cho m t cơ ch ñ y ñ bao g m các quan ñi m Tòa án
và các khách hàng c a Lu t Sư và các khuôn m u.
N u các khuôn m u c a ñ o lu t là c n thi t, T i sao l i có nhi u ñi m khác nhau như th ?
Trong cu n sách này trình bày m i m t khuôn m u thương m i cung c p m t c u trúc
riêng bi t c a các ñi u lu t b sung. Ví d , cá ph n: qu n tr , tài chính và gi i th trong
ñ o lu t h p danh, theo tính logic c a m i m t cá th , trách nhi m pháp lý c a các bên
cho các kho n n h p danh. Vi c ñ các công ty vào trong c u trúc thông thư ng, tách
riêng v i các khuôn m u chu n theo lu t, như v y ñã giúp cho vi c xác ñ nh các mong
mu n c a ñ i tác và cho tào án các ñ u m i c n thi t, l p ñ y ñư c các ph n thi u sót
trong ñ o lu t hay các h p ñ ng thương th o c a các bên.
B. Khuôn M u Liên K t
ñây d n t i m t câu h i lương l v vi c cơ quan Tòa án và cơ quan L p Pháp v i
Khuôn M u Chu n Liên K t. Riêng trương h p ðTKD nói chung ñư c áp d ng là d ng
các ðTKD có trách nhi m h u h n. Xem § 112. Tòa án cũng có th áp d ng trư ng h p
các ðTKD nói chung hay ðTKD h u h n thành các công ty có trách nhi m h u h n và
các ðTKD có trách nhi m h u h n. S h u ích c a ñ o lu t khuy n khích s phát tri n
toàn di n cho cơ ch trư ng h p c a Lu t và các ñ xu t n y sinh và th m chí r t h u ích
cho k t h p các trư ng h p và cá bi t áp d ng các m u riêng. Vì th trong Child Care of
Irvine, L.L.C. v. Facchina, 1998 Del. CH. LEXIS 114.
Tòa án ch ra:
Không gi ng như Lu t cho các h p danh có cơ ch phong phú thì Tòa quy t ñ nh r ng
thư ng xuyên cung c p ngư i c a Tòa án v i t i thi u m t cái nhìn tr c giác v s ñúng
ñ n c a ñ i tác quan h ph quát trong ch ñ này, trong ph n tranh lu n tôi không thích
ng v i s xa x c a các quy t ñ nh mang tính hình th c trên cơ s ra quy t ngh c a Tòa
án có tính ch t ch ñ i v i ñ i tư ng mà cu i cùng s th nh hành.
Nhưng dù sao, liên k t có th xén b t các lý do cho vi c có các khuôn m u chu n riêng
bi t. Xem Ribstein, linking Statutory Forms, 58 LAW & CONTEMP. PROBS. 187
(Spring 1995). Các xem xét mang ñ n các liên k t cu i cùng. ði u ñó ñã h y b ð o Lu t
Liên K t Kinh Doanh Riêng Bi t và cho ra m t ð o Lu t l n hơn ch a ñ ng r t hi u s
thay ñ i. Gi ng như m t th c ñơn nhà hàng, ñó chính là các th c th thương m i h p
nh t se ñư c th o lu n t i chương 14.
C. L a ch n M u.
B i có r t nhi u hình thái LKKD, môt công ty ph i ñưa ra quy t ñ nh ki u LKKD nào s
ñư c áp d ng. M t trong các th o lu n chính c a cu n sách này là các ñi u lu t khác
nhau liên quan t i các tranh cãi cho l a ch Khuôn M u như th nào. Trong vi c th c
hi n quy t ñ nh, công ty c n ph i xem xét các ñi u lu t m c ñ nh – Default Rules thích
ng lo i hình KD c a công ty, mà còn cách áp d ng ti m năng cho vi c ñi u ch nh và ñ o
lu t Thu có th b t mí cho s l a ch n. M c dù như v y thì các CT có th thương th o
h p ñ ng xung quanh cơ s các ñi u lu t theo khuôn m u ñã l a ch n như ñã nói trên.
Vi c th c hi n thương th o h p ñ ng có th t n kém, và các h p ñ ng thương th o ch
ñ i các ñi u lu t chưa có hi u l c hoàn toàn ñ y ñ .

8
D. L a ch n Lu t
Vi c l a ch n Khuôn M u cũng gi ng như l a ch n Lu t. Các CT c n ph i xem xét các
thay ñ i c a các Ti u Bang mà ñã nói trong cu n sách này, ñ c bi t liên quan t i các CT
trách nhi m pháp lý h u h n vá các ðTKD có trách nhi m pháp lý h u h n n i có các
bi n ñ i ch y u. M t CT ho t ñ ng KD Bang X có th l a ch n ñ tootr ch c dư i
vi c xem xét ñi u Lu t thu n l i Bang Y cũng như trong Bang X s có hi u l c c a
Bang Y.
Trái ngư c h n l i v i các TCT – corporation, các ðTKD và các CT Không Pháp Nhân –
unincorporated Firms không th d dàng l a ch n Lu t thích h p. Trong khi ñó Tòa Án
có các ñi u kho n hi u l c trong các h p ñ ng giao kèo ðTKD cho vi c áp d ng Lu t c a
Ti u Bang. Chương 3 th o lu n chi ti t h không thư ng xuyên làm như v y.
Là m t h qu , Lu t ðTKD nói chung – general partnership law có th ñi t i nhi u Ti u
Bang. Các ph n tranh lu n có tính th c ti n liên quan t i l a ch n Lu t ñưa ñ n các tranh
cãi mang tính lý thuy t hay L p pháp liên quan t i vi c CT có th l a ch n Lu t thích h p
hay không và ñi u lu t áp d ng có các thay ñ i hay không. M t ñi u lu t tương t s làm
khó khăn cho các CT tránh kh i các ñi u kho n b t bu c c a các ñ o Lu t Ti u Bang
cũng như vi c gi m tr chi phí cho vi c h c h i ph n Lu t các Ti u Bang. Nói m t cách
khác , s c nh tranh bên trong các Ti u Bang và quá trình ti n hóa là k t qu khi các cơ
quan L p Pháp và các Lu t sư bên trong các Ti u Bang ñi ñ n các gi i pháp gi i quy t
v n ñ , do v y r t nhi u th t c Lu t ñư c t t hơn lên.
S ti n hóa và thay ñ i Lu t có th mang ñ n nhi u v n ñ . ð c bi t các thay ñ i trong
Lu t l i sinh ra nhi u thay ñ i trong h p ñ ng giao kèo ñư c hình thành trên n n t ng các
ñi u lu t hi n hành. Ví d như: gi i h n các công ty ñăng ký ðTKD trách nhi m h u h n
ho chuy n ñ i thành công ty trách nhi m h u h n có th thay ñ i các quy n.
E. Liên k t kinh doanh như là s h p l i c a các cá th .
Các LKKD thương m i như ñã trình bày trong cu n sách này, nói chung là m t s phát
tri n

9
Chương 2
ð I LÝ VÀ KINH DOANH M T CH
2.01 Vai trò ngư i ch s h u
Lo i hình kinh doanh không pháp nhân v cơ b n ñó chính là ngư i ch s h u
(ñôi khi là m t nhóm) t o ra ti n v n, các ngu n cung c p và công vi c b i nh ng ngư i
làm thuê, các h p ñ ng là vay mư n ti n và cho thuê. Ví d : kinh doanh ngành ñi n nh
g n ñây.
Trên th c t là có duy nh t m t ch s h u, nghĩa là có duy nh t m t ngư i nh n
l i t c c a công ty sau khi ñã thanh toán cho nh ng ngư i c p v n, ngư i lao ñ ng, ti n
vay tín d ng theo t giá th trư ng.
Các quan h gi a ông ch và các ñ u vào trong m t vai trò s h u không bao hàm
trong ñ o lu t v liên k t kinh doanh riêng bi t.
Chương này trình bày cơ ch quan tr ng nh t c a trư ng h p lu t áp d ng cho
lo i hình công ty không pháp nhân này: ñó là lu t cho ñ i lý nói chung, nó ñư c tóm lư c
trong ph n trình bày th 2 v ñ i lý.
2.02 Thành l p ñ i lý
Câu h i ñ u tiên là các ñ i tác có n m trong quan h ñ i lý hay không? ði u này th
hi n m t vài khó khăn: vì ñ i lý là m t quan h thân m t, nó t n t i mà không c n m t
văn b n nào.
A. ð nh nghĩa v ñ i lý
ð i lý là m i quan h u thác mà trong ñó bi u hi n s ñ ng ý c a m t cá nhân
v i m t cá nhân khác. Cá nhân khác này s ho t ñ ng trên cơ s quy n l i c a anh
ta, kh năng ñi u hành c a anh ta và s cho phép c a ngư i ñã ñ ng ý. M t bên
cho ho t ñ ng là n m gi , là ngư i u thác, m t bên s là ho t ñ ng, là ñ i lý.
ð c trưng c a ñ i lý g m:
- ðư c s cho phép c a c ngư i u thác và ngư i qu n lý
- B ñi u hành b i ngư i u thác
- Ho t ñ ng b i ngư i ñi u hành trên cơ s l i ích c a ngư i u thác
C th như sau:
1. S cho phép: Th c t ñ i lý là quan h h p ñ ng; tuy nhiên, s cho phép
không ch là yêu c u v i ñ i tác là “ngư i ñi u hành và ngư i u nhi m”, mà
còn hơn n a là s cho phép c a h tham gia vào quan h mà có các nhân t
bao g m l i ích và s ñi u hành c a ñ i lý.
2. Quy n ñi u hành c a ngư i u thác là nhân t quan tr ng nh t c a ñ i lý. Nó
h tr m i ho t ñ ng c a ngư i ñi u hành t i các bên u thác c a h . Các ñi u
kho n khác trong quan h ñ i lý như là b n ph n c a bên ñi u hành theo các
ch d n c a bên u thác.
3. Ho t ñ ng trên cơ s l i ích c a bên u thác. M t ñ i lý ñ ng ý t b l i ích
cá nhân c a h mà ch ho t ñ ng cho l i ích c a bên u nhi m, ñây là cơ s
cho b n ph n trách nhi m ñư c u thác c a ñ i lý, ñó chính là lòng trung
thành.
B. Phân bi t các quan h ñ i lý và không ph i là ñ i lý

10
ði u quan tr ng chính là phân bi t các quan h ñ i lý, c n có các nhân t c a
ñ i lý, không ph i là t t c . Ví d : vi c y quy n không là ñ i lý, m c dù là ngư i
ñư c y quy n ho t ñ ng cho ngư i ñư c hư ng l i; ngư i ñư c y quy n không
ph i là ch th hư ng t i vi c ñi u hành c a ngư i ñư c hư ng l i ích.
- M t vài quan h như là: vi c mua bán và kho n n b o ñ m nên không ph i là
quan h ñ i lý, nhưng có th tr thành các ñ i lý trong nh ng hoàn c nh c th
ñ c bi t.
M t nhà bán l hay ai ñó mua hàng hoá và bán l i. Ho t ñ ng này mang l i l i
t c cho h nhưng không ph i cho l i t c c a ngư i bán g c, nói chung là
không có b n ph n ph i tuân l nh các ch d n c a ngư i mua g c. Trong tình
hu ng này, không có lý do ñ m b o r ng các ñ i tác có nghĩa v , trách nhi m
l n cho nhau hay là ngư i bán cí trách nhi m như m t ngư i u thác vi c bán
l .
Ví d : Làm h i ai ñó b ng vi c s d ng s n ph m trong cách nguy hi m.
Ngư i bán g c có th có trách nhi m cho s qu n lý kém trong vi c s n xu t
ra s n ph m nguy hi m, ho c là ngư i bán l i có th ñ ng ý ñi u hành và l i
ích mà c u thành m t ñ i lý.
2.03. Các quy n qu n lý ñ i lý
Các ñ i lý, bao hàm c nh ng ngư i làm thuê có vai trò ch s h u, có th có các trách
nhi m qu n lý quan tr ng. M t quy n năng bên trong ñ i lý và bên ngoài ñ i lý ñ qu n
lý vi c kinh doanh c a bên u thác có th khác nhau. M c dù là quy n năng bên trong, ñ i
lý ñư c quy t ñ nh b i h p ñ ng v i bên u thác, quy n năng thu c h p ñ ng bên ngoài
có th ñư c b sung ñ tho mãn ñư c s ch p thu n c a bên th 3.
M t ñ i lý mà ho t ñ ng xa hơn quy n l c bên trong nó, tuy nhiên ràng bu c m t công
ty v i m t bên th 3 có th là trách nhi m t i bên u thác.
Quy n năng c a ñ i lý ñ ràng bu c công ty, trên cơ s quy n l c c a ñ i lý. Bên
u thác t o ra quy n l c th c t b i s bi u l cho ñ i lý, s ñ ng ý c a bên u thác ñư c
th a nh n b i các ho t ñ ng c u ñ i lý.
2.04. Trách nhi m pháp lý c a bên u thác cho các vi c làm sai c a bên ñ i lý.
Bên u thác có th có trách nhi m pháp lý cho các vi c làm sai c a bên ñ i lý như trong
h p ñ ng ñư c nh p vào cho m c ñích này c a các sai l m. Câu h i d a vào có hay
không bên u thác là ngư i ch bên d i lý là ngư i làm thuê. Vi c ñ xu t lo i ra các v n
ñ chuyên môn, vì th bên làm thuê ch là làm công ăn lương.
M c A th o lu n ph m vi pháp lý bên ch - u thác cho các ho t ñ ng kinh doanh c a bên
làm thuê - ñ i lý.
M c B. Th hi n s phân bi t rõ ràng gi a bên làm thuê và các ñ i lý h p ñ ng ñ c l p
C th :
A. Ph m vi nhân s
Ngư i s d ng lao ñ ng thư ng không có trách nh m pháp lý cho các vi c làm sai
c a m t ngư i làm thuê tr khi vi c ch ñ o bên trong ph m vi công vi c. ði u
này ñư c ñ nh nghĩa như sau:

11
1. S ch ñ o c a m t ngư i làm thuê trong ph m vi công vi c n u:
a. ñó là m t ki u mà anh ta ñư c thuê ñ làm
b. V căn b n nó x y ra trong th i gian u quy n và không gian h n ñ nh.
c. Nó ñư c kh i ñ ng trong m t bên t i thi u, b i m t m c ñích ph c v cho
ch .
d. Nên s ép bu c là có tình, ñã dùng b i ngư i thuê ch ng l i ngư i khác thì
vi c s d ng vi c ép bu c này là không mong ñ i b i ngư i ch .
N u phân công ngư i làm thuê không n m trong ph m vi công vi c n u nó
khác v i vi c ñư c u quy n, xa hơn n a là v i th i gian ñư c u quy n hay
không gian h n ñ nh; thúc ñ y b i m t m c ñích ph c v cho ngư i s d ng
lao ñ ng. Ngư i s d ng lao ñ ng có th b trách nhi m cho hành ñ ng sai b i
ngư i làm thuê c a h bên ngoài ph m vi công vi c, n u như:
a. Ngư i ch có ch ñ nh ñi u hành hay là h u qu như th nào
b. Ngư i ch b t c n hay không th n tr ng
c. Vi c phân công không có ñư c u nhi m c a ngư i s d ng lao ñ ng.
B. Các nhà th u
Bên u thác có th không có trách nhi m liên quan ngay c khi cho các ho t ñ ng
mà n m trong ph m vi c a công vi c c a m t ngư i làm thuê.
2.05. Trách nhi m c a ñ i lý cho bên u thác
Quan h ñ i lý là u thác theo tính t nhiên. ði u này có nghĩa là bên ñ i lý ph i s d ng
các quy n l c ñã mô t trong chương này, căn b n ñó là vì l i ích c a bên u thác.
Như các ñ nh nghĩa này, ñ xu t b n ph n u thác cơ b n là b n ph n c a s trung thành,
ho t ñ ng vì l i t c c a bên u thác.
B n ph n c a lòng trung thành bao hàm các b n ph n gi i thích các l i ích n y sinh bên
ngoài ñ i lý. Không có hành ñ ng b t l i cho bên u thác mà không có s ñ ng ý m i.
Không tr n v n v i bên u thác v các n i dung liên quan ñ n ñ i lý.
ð i lý cũng công nh n như phát bi u g i b n ph n trách nhi m v d ch v và s ph c
tùng.
- Trách nhi m v s chăm sóc
- Cung c p thông tin
- Gi và tr l i tài kho n
- Ho t ñ ng trong khuôn kh u thác
- Tuân theo s ch d n c a nhà u thác
Chương 8 th o lu nv b n ph n, trách nhi m u thác l p ñ y các kho ng tr ng, k h ñ i
v i các h p ñ ng kéo dài th i gian, bao hàm s u thác tr n tr ng. Các trách nhi m thay
ñ i v i hoàn c nh c th cho h p ñ ng u thác.
Ngoài ra, các b n ph n , trách nhi m u thác nói chung ñư ưc c8ung c p t các ñièu lu t
chung và các ñ o lu t có th ñ i cho các ñi u kho n tho thu n trái ngư c nhau.
Các nhà u thác có r t nhi u bi n pháp ch ng l i các vi pơh m c a ñ i lý v tính trách
nhi m b n ph n; bao hàm trách nhi m pháp lý cho vi ph m c a bên ñ i lý; trách nhi m

12
pháp lý c a hành vi sai ph m cho t n th t mà nguyên nhân c a ñ i lý gây ra cho bên u
thác.
2.06. Trách nhi m c a bên u thác cho ñ i lý.
Trách nhi m bên u thác ñ i v i ñ i lý tách r i v i các b n ph n trách nhi m pháp lý ñ i
v i ngư i làm thuê x y ra ñ n bù cho công nhân. S an toàn cho công nhân và các khung
lu t khác là căn b n nh t trong h p ñ ng gi a ñ i lý và bên u thác. H p ñ ng cung c p
c nh ng ñi u cho s ñ n bù, mô t công vi c và các ñi u ki n làm vi c. N u như ñ i lý
ñư c thuê ñ làm vi c cho l i ích c a bên u thác, m t b n ph n trách nhi m b i thư ng
ñ i lý ñư c ng ý nói chung, tr khi các tình hu ng ch ra khác. N u như kh i lư ng ñ n
bù không ñư c ch p thu n, bên ñ i lý hư ng ñ n bù trên m t ñ nh lư ng. Bên u thác
cũng có b n ph n trách nhi m m c ñ nh tr l i cho ñ i lý mà ñã chi tr trên cơ s vì l i
ích c a bên u thác.
2.07. Thanh lý h p ñ ng
V n dĩ, ñ i lý là m t m i quan h liên ng và vì th s ti p t c v i s cho pơhép. Kho k t
thúc m t quan h ñ i lý thì các bên liên quan cùng ñ ng ý, hay là m t trong hai bên hay
c hai bi u th s b t ñ ng cho vi c ti p t c m i quan h .

13
Chương 3
THÀNH L P H P DANH
3.01 GI I THI U: ÁP D NG CÁC QUY T C M C ð NH C A H P DANH
Chương này b t ñ u th o lu n v s nh ng v n ñ quan tr ng liên quan ñ n quan h
ñ i di n – h p danh nói chung. C th hơn là, chương này ñ c p ñ n th i ñi m các bên
b t ñ u tr thành ñ i tác c a nhau.
N u h p danh t n t i (xem 3.02), thì nh ng quy t c m c ñ nh c a ð o lu t h p danh
Chu n áp d ng cho các quan h tr khi quy ñ nh khác trong h p ñ ng. Cu n sách này bàn
v phiên b n g c năm 1914 c a ð o lu t H p danh Chu n (UPA), ñ o lu t mà nh hư ng
ñ n nhi u bang, và ð o lu t H p danh Chu n s a ñ i năm 1994 (b sung năm 1997), mà
ñư c hơn n a s bang ch p nh n. B i vì vi c gia tăng s bang khác nhau trong lu t h p
danh, nên m t v n ñ quan tr ng kh i ñ u cho nhi u h p danh có l là v n ñ h p ñ ng
áp d ng theo lu t pháp c a bang c th , nghĩa là theo RUPA ho c UPA. Xem 3.03, dư i
ñây. Ngay c trong nh ng quy ñ nh ñã nêu, m t công ty có th có s l a ch n theo RUPA
mà bang ñó ñã ch p nh n tùy thu c vào vi c h ñã ch p nh n RUPA hay v n gi UPA.
Bang có th lo i tr UPA mà t ñ ng áp d ng RUPA cho t t c các h p danh, vì v y
bu c ph i s a ñ i các h p ñ ng h p danh ñang t n t i. Xem RUPA 1006, Vestal, Li u
ð o lu t h p danh Chu n s a ñ i năm 1994 th c s có hi u l c h i t ?, 50 BUS,
LAW.267 (1994).
Quy t c m c ñ nh ñư c quy ñ nh trong UPA và RUPA ñư c coi như là th hi n tính
ñ ng b cao nh t. V khía c nh này, lu t ñã ti t ki m ñư c chi phí giao k t b ng cách
th a thu n r ng các bên coi như ñ ng ý n u h ñã thông qua v n ñ c t lõi và ñ ng ý v i
các chi ti t. Xem 1.02(A). Quy t c h p danh m c ñ nh s hi u qu n u m t ngư i b t ñ u
v i m t lý do pháp lý quan tr ng nh t c a vi c cùng nhau s h u – trách nhi m c a các
ñ i tác v i tư cách là nh ng ngư i cùng nhau ñ ng ñ u vi c kinh doanh. M t vài bi u
hi n sau ñây v tư cách c a các ñ i tác v i tư cách là nh ng ngư i cùng ñ ng ñ u:
1. N u các ñ i tác ñ u có trách nhi m v i kho n n c a công ty, h ñương nhiên
mu n có m t ti ng nói l n trong công vi c kinh doanh. Lu t h p danh khi n m i thành
viên tr thành m t ngư i cùng qu n lý v i m t s phi u ngang nhau v t t c các v n ñ
và v quy n ph quy t nh ng quy t ñ nh quan tr ng và vi c b sung h p ñ ng.
2. Cùng nhau qu n tr nghĩa m t trong nh ng bi u hi n là, s không m t thành viên
nào có th ñi u ch nh ñư c tài s n c a c a h p danh như là c a riêng thành viên ñó,
nhưng có th khác khi s d ng tài s n c a h p danh ch vì l i ích c a h p danh.
3. Vì các thành viên chia s trách nhi m và quy n qu n tr nên h s trông ñ i chia s
c ph n thu nh p và chi phí – và kéo theo c ph n l i nhu n và l .
4. Vì nh ng quy n và nghĩa v quan tr ng ñó c a thành viên, m i thành viên s trông
ñ i có th ph quy t s gia nh p c a thành viên m i. Vì th m t thành viên không th
chuy n giao quy n qu n tr ho c tư cách c a thành viên ñó mà không ñư c s ch p thu n
c a các thành viên khác.
5. Vì các thành viên không d gì ra kh i công ty ñơn gi n b ng cách bán v n, h
mu n m t s cơ ch rút lui khác – ñ c bi t là quy n gi i th công ty và ñưa nó ra ñ rao
bán.

14
3.02 S T N T I C A H P DANH: LU T H P DANH
Quy t c h p danh m c ñ nh ch áp d ng cho m i quan h h p danh. Cũng gi ng như
ñ i di n, h p danh ph bi n thư ng là m t quan h không chính th c, và do ñó có th
phát sinh không d ñ nh trư c. ð hi u hơn v các quy ñ nh th c t có th liên quan, hãy
xem tình hu ng dư i ñây:
1. Bob và Mary l y nhau và cùng nhau kinh doanh “nhà ngh ” trong căn nhà c a h .
Bob s h u căn nhà trư c khi k t hôn và th ch p căn nhà dư i tên c a anh ta. Bob và
Mary chia s t t c thu nh p và chi phí t vi c kinh doanh và dùng thu nh p kinh doanh
ñ tr kho n vay th ch p. Bob qua ñ i ñ t ng t và không ñ l i di chúc. Nh ng th a k
c a Bob ñã ñòi tài s n, cho r ng ñó là c a anh ta, trong khi các ch n c a Công ty B&B
l i coi tr ng vai trò c a Mary hơn, cho r ng cô ta m i là m t thành viên và do v y có
trách nhi m cá nhân v i kho n n c a B&B. Nh ng yêu c u này c n x lý như th nào?
2. Ngân hàng S 1 tài tr cho vi c phát tri n nhà c a Qu phát tri n Acme. B i vì
vi c phát tri n có r i ro tài chính l n, Ngân hàng s 1 yêu c u ñư c tr s n ch y u v i
lãi su t th trư ng và nh n ñư c m t ph n l i nhu n t vi c bán nhà trong d án phát tri n.
Ngân hàng s 1 cũng th a thu n v quy n ph quy t nh ng ho t ñ ng nh t ñ nh c a
Acme mà làm tăng ñ r i ro c a kho n vay. Khi Acme b phá s n, các nhà cung c p
nguyên li u xây nhà ñã ñòi n t Ngân hàng S 1 v i tư cách là m t thành viên c a Acme.
ð xác ñ nh h p danh, c n ph i quy tr v quy t c m c ñ nh trong ph n 3.01: N u
các bên ñ ng ý v i các quy t c h p danh m c ñ nh, thì h s có th là các h p danh.
Nhưng ch c n m t h p ñ ng quy ñ nh m t vài quy t c h p danh m c ñ nh, không c n
thi t ph i quy ñ nh là các bên mu n các quy t c m c ñ nh khác ñư c áp d ng. Ngay c
khi các bên ñã ñ ng ý v i các ñi u kho n khác so v i quy t c h p danh m c ñ nh, ñi u
này s n y sinh ra vi c ph i c th hóa m i quan h như th nào b i vì th m chí các thành
viên có th th a thu n ph n l n nh ng quy t c này.
UPA 6 xác ñ nh m t h p danh như “hi p h i g m 2 ho c nhi u hơn 2 ngư i cùng
nhau làm ch vi c kinh doanh ñ sinh ra l i nhu n”. RUPA s d ng cách gi i thích tương
t ñ xác ñ nh h p danh (101.4) và quy ñ nh vi c hình thành nên h p danh như th nào
(202). Ph n l n các y u t c a vi c ñ nh nghĩa – nhi u ch , kinh doanh và l i nhu n – là
khá rõ ràng. Nhưng n u miêu t theo cách gi thuy t nêu trên thì s không rõ ràng b ng
khi các bên ti n hành ho t ñ ng kinh doanh v i tư cách là ñ ng s h u, ho c li u r ng h
có quan h khác, như là v -ch ng ho c ch n -con n . Không gi ng như m t ñ i di n
ñơn thu n, trong ñó ch có m t ngư i làm ch (th trư ng), m t h p danh là m t m i
quan h nhi u ch . Vì v y, không gi ng như m t ñ i di n, m t thành viên không ho t
ñ ng thay m t cho các thành viên khác, và có th chia s quy n qu n tr thay cho vi c
ch p thu n s ñi u khi n t ngư i khác.
Tòa án thư ng h i r ng li u các bên có ñ nh tr thành thành viên hay không. Th nh
tho ng h h i m t cách khái quát là li u các thành viên có phát bi u hay tham gia vào
nh ng hành vi bi u l là h nghĩ r ng h cùng nhau ñ ng ñ u ho t ñ ng kinh doanh. ði u
này là “ý ñ nh ch ñ ng” ñ tr thành thành viên. M t s trư ng h p khác, tòa án xác
ñ nh li u là các bên hành ñ ng như là thành viên, không xem xét ñ n li u r ng h có nghĩ
h là thành viên hay không. ðì u này ñư c ñ c p ñ n như m t “ý mu n b ñ ng”, ho c
là ý ñ nh tham gia vào các hành vi c a m t thành viên. M t tòa án ñi u này là ki m tra
“v t” – ch xác ñ nh xem ñâu là v t n u nó ñi ch m và kêu c c c c, các bên là thành viên
n u h “hành ñ ng như nh ng thành viên, làm vi c như thành viên, và chia s l i
nhu n/l như thành viên” Johnson v. Wiley, 613 N.E.2d 446, 451 (Ind. App. 1993).
UPA 7 quy ñ nh m t s ch d n v vi c các bên hành ñ ng như thành viên b ng cách
hư ng d n tòa án tìm ki m các y u t c n thi t – chia s l i nhu n. N u vi c chia s l i
nhu n là quà t ng, quan h này s là h p danh tr khi nó cũng phù h p v i nh ng li t kê
ñ c bi t t i UPA 7 và RUPA 202. N u quan h này không rơi vào nh ng trư ng h p ñó,
vi c chia s l i nhu n có th ñư c ch ng minh n u ch ng c là cân ñ i ngang nhau, và có
th ñưa ñ n ñ ngh c a h p danh v ñ ng cơ gi i th ho c ñưa ñ n phán quy t t ng k t

15
ngay c trong trư ng h p v ng các thành viên khác. N u quan h rơi vào m t trong các
trư ng h p ñ c bi t, s quan tr ng ñ c bi t c a vi c chia l i nhu n n m ngoài trư ng h p
ñó và tòa án ñơn gi n là ph i xem xét ch ng c v vi c chia l i nhu n so v i ch ng c
khác v ý ñ nh ch ñ ng và b ñ ng.
3.03 S T N T I C A H P DANH: LU T KHÁC
Vi c xác ñ nh li u h p danh có t n t i không có th liên quan ñ n lu t không h p
danh. Ph n A th o lu n v tình hu ng mà trong ñó vi c xác ñ nh h p danh ph thu c vào
lu t khác, trong khi Ph n B th o lu n v s hoài nghi trong vi c xác ñ nh h p danh áp
d ng theo lu t khác.
A. Nh n th c ñúng v quan h lao ñ ng
Lu t nh n th c v quan h lao ñ ng rõ ràng áp d ng cho các quy t ñ nh tuy n d ng
c a h p danh trong quan h v i ngư i lao ñ ng không ph i là thành viên h p danh, bao
g m quy t ñ nh “cao hơn ho c ngoài” ñ phát tri n ho c ch m d t m t công ty h p danh
lu t. Xem Hishon v King & Spalding, 467 U.S. 69 (1984). Khi xu t hi n ý tư ng này,
Th m phán Powell lưu ý r ng vi c nh n th c ñúng quan h lao ñ ng có th không ñi u
ch nh các quy t ñ nh lao ñ ng liên quan ñ n ngay tình. Id. t i 79. M t v vi c ti p nh n
c ng s m i d a trên vi c tìm ki m s nh n th c ñúng, vì v y cho r ng quy ñ nh pháp
lu t nh n th c ñúng v n ñ lao ñ ng có th b quan lu t h p danh. Tuy nhiên, tòa án lưu
ý r ng v vi c ch liên quan ñ n “m t nh n xét c a m t thành viên ñ i v i h p danh”
hơn là vi c duy trì ho c quy t c cho quan h gi a các bên.
Hilshon ñã ñưa ra hàng lo t các v vi c v các v n ñ c a ngư i ñư c g i là “thành
viên” cho s nh n th c ñúng v quan h lao ñ ng. M t v vi c ñi n hình là Wheeler v.
Hurdman, 825 F.2d 257 (10th
Cir.), cert. denied, 484 U.S. 986 (1987), cho r ng m c dù có
s gi ng nhau gi a các thành viên trong các h p danh l n và nh ng ngư i lao ñ ng trong
công ty c ph n, nhưng v n có nh ng ñi m khác nhau ñáng k gi a thành viên và ngư i
lao ñ ng, bao g m trách nhi m ñ i v i kho n l , chia s l i nhu n, và quy n l a ch n
ch p thu n).
B. Áp d ng Lu t an toàn Liên bang
Lu t an toàn liên bang – c th là ð o lu t ñ m b o c a năm 1933 và ð o lu t giao
d ch an toàn c a năm 1934 – quy ñ nh m t hành lang r ng cho vi c ch ng gian l n và b o
h quy n ti t l ch c ch n cho nhà ñ u tư liên quan ñ n vi c mua ho c bán m t “v t th
ch p”. Năm 1933 ñ o lu t yêu c u s b c l khác bi t liên quan ñ n vi c bán v t th ch p
b ng m t “ngư i phát hành” ho c ngư i ñi u hành, mà gi ñ nh là s có th bao g m m t
thành viên ho c m t h p danh. Năm 1934 ñ o lu t quy ñ nh quy n b c l liên t c b i
nh ng nhà phát hành l n hơn và quan tr ng hơn là trách ni m ch ng gian l n theo 10(b)
và Quy t c y thác Giao d ch và An toàn 10b-5.
Như ñã trao ñ i trong tình hu ng dư i ñây, m t “v t th ch p” bao g m m t “h p
ñ ng ñ u tư”. Tòa án t i cao gi i quy t v n ñ li u m t giao d ch liên quan ñ n “h p ñ ng
ñ u tư” có d a trên “s xác th c kinh t ” liên quan ñ n v n ñ li u r ng nguyên ñơn có
c n b o h theo quy ñ nh pháp lu t v b c l thông tin.
V vi c ñi n hình là y thác Giao d ch và An toàn v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293
(1946), ñã quan tâm ñ n li u là nhà ñ u tư d a trên “s n l c c a ngư i khác” hay không.
Kinh nghi m rút ra trong bài này là m t ngư i ñ u tư vào năng l c c a ngư i khác nh m

16
ñem lai l i nhu n c n thông tin ñư c quy ñ nh trong lu t an toàn ñ ñánh giá trách nhi m
c a công ty.
ð nh nghĩa “h p ñ ng ñ u tư” là r t khó ñ áp d ng cho h p danh và các lo i công ty
không thành l p pháp nhân khác nơi mà các ch s h u có th có nh ng quy n qu n tr
khác nhau và ñã y nhi m ch c năng qu n tr cho ngư i khác. Theo ñó, không rõ ràng khi
giao d ch ñư c tóm t t b ng t “h p ñ ng ñ u tư”. ð xác ñ nh, tòa án d a trên “s xác
th c kinh t ”. Nhưng cũng như ñã di n gi i trong v ki n dư i ñây, ñi u này không c n
thi t ph i ñư c hi u r ng tòa án không xem xét ñ n hình th c c a giao d ch. Hay nói m t
cách khác, th c t quan h này là h p danh theo lu t ti u bang có th ñóng m t vai trò
ñáng k trong vi c xác ñ nh li u ñây có ph i là “an toàn” theo lu t an toàn.
3.04 L A CH N LU T ÁP D NG
M t v n ñ quan tr ng c a các bên ph i cân nh c là hình thành nên h p danh quy t
ñ nh lu t c a ti u bang nào ñư c áp d ng. Như ñã th o lu n Chương I, l a ch n lu t
v n là v n ñ l n cho các h p danh b i vì s th a nh n r ng rãi c a ð o lu t H p danh
Chu n. Tuy nhiên, các bên có th mu n l a ch n ñư c ñi u hành b i nh ng án l d n
phát tri n có liên quan c a nh ng lĩnh v c tư pháp c th . Ngoài ra, vi c l a ch n ñ o
lu t có th tr nên quan tr ng khi nh ng quy ñ nh trách nhi m h p danh h u h n và ð o
lu t H p danh Chu n S a ñ i khi n cho quy ñ nh pháp lu t tăng thêm tính không chu n.
Vi c l a ch n lu t cho công ty c ph n là m t v n ñ ñơn gi n liên quan ñ n vi c xác
ñ nh các quy ñ nh nơi n p ñơn là ñâu. Theo cái g i là quy t c “v n ñ n i b ”, lu t pháp
c a ti u bang v t ch c ñư c áp d ng liên quan ñ n vi c ñi u hành, quy n tài chính, và
nh ng v n ñ khác trong công ty. Xem S a ñ i (L n 2) c a Xung ñ t 302 (2) 1971.
Ngư c l i, s l a ch n trong h p danh b ph c t p b i th c t là không c n ph i n p ñơn
chính th c và pháp lu t v t ch c c a ti u bang cũng d dàng thay ñ i, và h p danh ñư c
ñi u ch nh như trong m t h p ñ ng thông thư ng.
Quy t c chung ñư c l a ch n lu t áp d ng cho h p danh UPA là không l a ch n lu t
áp d ng. Trong khi UPA không bao g m s l a ch n lu t, thì UPA 5 l i quy ñ nh r ng
“quy t c c a lu t và s h p lý” áp d ng, có l bao g m lu t xung ñ t c a lu t Anh-M .
Xem Vestal, S l a ch n lu t và nghĩa v tài chính c a các thành viên theo RUPA, 79
IOWA L.REV. 219 (1994). S a ñ i (l n 2) c a Xung ñ t, 294, quy ñ nh r ng “quy n và
nghĩa v thu c v các thành viên ñ i v i thành viên khác ñư c xác ñ nh theo lu t c a ti u
bang, liên quan ñ n nh ng v n ñ c th , phù h p nh t ñ i v i t ng quan h ñ i v i các
thành viên và giao d ch theo nguyên t c quy ñ nh t i ñi u 6. Lu t này ñư c l a ch n ñ áp
d ng cho quy t c 187-188”
Nh ng quy t c này và vi c áp d ng chúng ñ i v i h p danh và các công ty khác
ñư c bàn lu n trong Ribstein, L a ch n Lu t trong H p ñ ng, 18 J.Corp. L. 245 (19930.
Tóm l i 187(1) quy ñ nh th c vi c thi lu t ñư c l a ch n trong h p ñ ng gi a các thành
viên nh m ñ gi i thích các v n ñ mà các thành viên có th gi i quy t b ng h p ñ ng.
Hay nói m t cách khác, theo ñi u 187(2) h p ñ ng không ñư c th c thi v i các v n ñ
hi u l c n u:
(a) bang ñư c l a ch n không có quan h ho c giao d ch tương ng gi a các thành
viên và không có cơ s h p lý khác ñ các bên l a ch n, ho c (b) vi c áp d ng lu t ñã l a
ch n s trái v i chính sách chung c a ti u bang mà có l i ích l n hơn so v i bang ñư c

17
l a ch n trong vi c xác ñ nh v n ñ c th và theo ñi u 188 s là bang ñư c áp d ng lu t
mà các bên không l a ch n m t lu t có hi u l c.
Theo 6(2) áp d ng cho trư ng h p không có s l a ch n lu t có hi u l c b i các bên,
các ñi m s có tác d ng ñ áp d ng các nguyên t c c a ñi u 6 ñ xác ñ nh lu t ñư c áp
d ng cho các v n ñ bao g m: (a) nơi giao k t h p ñ ng (b) nơi ñàm phán h p ñ ng, (c)
nơi th c hi n, (d) ñ a ñi m tiêu ñ h p ñ ng, và (e) tr s , nơi cư trú, qu c t ch, nơi thành
l p và nơi kinh doanh c a các bên. Theo 188 (2), nh ng ñi m này ñư c ñánh giá theo t m
quan tr ng c a chúng v i v n ñ c th . Ph n 188(3) quy ñ nh lu t c a ti u bang nơi mà
h p ñ ng ñư c ñàm phán và th c hi n luôn ñư c áp d ng.
Theo các quy t c này, lu t ñư c l a ch n trong h p ñ ng h p danh thư ng ñư c áp
d ng. Ví d , trong Exxon Corp. v. Burglin, 4 F.3d 1294 (5th
Cir.1993), tòa án v n d ng
lu t Texas cho r ng m t quy ñ nh trong h p ñ ng h p danh ñã áp d ng lu t pháp Alaska
có th ñư c th c thi khi vi c thuê d u, tiêu ñ c a h p ñ ng, n m Alaska, cho nên
Alaska t o ra m t quan h h p lý ñ i v i h p ñ ng h p danh, m c dù H p ñ ng ph n l n
ñàm phán, so n th o và ký k t Texas và h p danh có liên quan ñ n m t vài công ty
Texas. Tuy nhiên, m t tòa án có th t ch i áp d ng lu t ti u bang khác v i các tòa án
khác n u h p danh không có quan h tương ng v i bang ñó ho c v n ñ ñó, như là trách
nhi m c a thành viên, liên quan ñ n chính sách chung c a tòa án. Không th xác ñ nh rõ
ràng ñi u ki n ñ ñ quy t ñ nh không th c thi theo h p ñ ng c a các bên. Ví d , các bên
có th có lý do thuy t ph c ñ ch n quy ñ nh lu t c a m t tòa án c th nơi mà có quy
ñ nh lu t h p danh phát tri n ngay c khi tòa án ñó xa r i v i giao d ch và dư ng như
không có “l i ích” nào trong giao d ch ngoài vi c thu hút h p danh vào ki n t ng ñ n tòa
án. Th t v y, ñi u này có th là “lý do h p lý” cho vi c l a ch n có hi u l c theo B n s a
ñ i 187(2) (a).
RUPA 106 l n ñ u tiên quy ñ nh m t s l a ch n lu t m c ñ nh cho h p danh: “lu t
nơi h p danh có tr s chính ñi u ch nh các m i quan h gi a các thành viên và quan h
gi a các thành viên và h p danh.” Quy ñ nh này có th không áp d ng RUPA v các v n
ñ liên quan ñ n m i quan h gi a các thành viên và bên th ba, như là quy t c “rút lui”
trong RUPA 307 ñư c th o lu n dư i ñây trong 6.01. Cf. Cornerstone Realty, Inc. v.
Dresser Rand Co., 993 F.Supp. 107 (D.Conn. 1998) (v n ñ tranh ch p r ng li u New
York vi n d n vi c yêu c u rút lui ñư c áp d ng khi các thành viên không ñ ng ý v i nơi
mà h p ñ ng cho tài s n c a h p danh ñư c t o ra ho c là nơi mà h p ñ ng h p danh
ñư c t o ra ñ ñi u ch nh. Vì quy ñ nh c th c a RUPA và tranh lu n nơi có ho t ñ ng
kinh doanh chính ñ i v i các t ch c không ñăng ký, xem Johnson, R i ro kinh doanh:
S l a ch n lu t và t ch c không hình thành pháp nhân, 1 J. SM. & Em. Bus. Law 249
(1997).
RUPA 106 không ph i là m t quy ñ nh không th t b theo ñi u 103, và xu t hi n
như m t s ñ i l p v i vi c l a ch n lu t trong h p ñ ng. Tuy nhiên, ñi u này có th
ñư c h n ch b i RUPA 103 (b) (9), quy ñ nh r ng h p ñ ng h p danh “có th không ...
h n ch quy n c a bên th ba theo [ð o lu t] này”. Ngoài ra, Công văn Hư ng d n ñi u
106 cũng nói r ng l a ch n lu t “nói chung là yêu c u xung ñ t lu t có th áp d ng’, có
nghĩa là vi c h n ch th a thu n l a ch n lu t có th áp d ng. ð o lu t H p danh s a ñ i
c a Texas ch rõ r ng lu t c a ti u bang ñư c l a ch n trong h p ñ ng có th ñư c áp
d ng ch khi “bang ñó có m i quan h v i các thành viên ho c v i công vi c và các v n

18
ñ h p danh tương ng theo quy t c áp d ng h p ñ ng gi a các thành viên ngoài h p
ñ ng h p danh.” Xem Tex.Rev.Civ Stat. Ann. Art 6132b-1.05 (Phía Tây năm 1995).

19
Chương 4
QUY N TÀI CHÍNH C A THÀNH VIÊN
4.01 QUY N TÀI CHÍNH CHUNG C A CÁC THÀNH VIÊN
Quy t c chung ñi u ch nh quan h góp v n r t ñơn gi n: Các thành viên chia s l i
nhu n ngang nhau, và gánh l ngang nhau (ho c chia s theo t l n u các thành viên
ñ ng ý chia s không ngang nhau). UPA 18 (a); RUPA 401 (b). L i nhu n và l ñư c
phân chia khi gi i th h p danh, ñi u mà xu t hi n trong nh ng th i ñi m khác nhau, khi
m t thành viên góp v n rút v n. UPA 40; RUPA 807. Các thành viên không có quy n
lu t ñ nh ñ i v i vi c hoàn v n trong quá trình ho t ñ ng c a h p danh, m c dù h p ñ ng
h p danh có th quy ñ nh h có quy n ñó. Xem ño n 4.4 c a H p ñ ng Chamelon.
Chương 9 bàn lu n v vi c phân chia l i nhu n và góp v n ñ i v i các thành viên khi
công ty gi i th .
Quy t c phân chia ngang b ng, khác v i các quy t c khác, ch quy ñ nh các thành
viên không ñư c nh n thêm kho n chênh l ch so v i v n góp b ng ti n ho c kho n tr lãi
tr khi h th a thu n khác. Quy t c chia s l i nhu n ngang nhau ho t ñ ng hi u qu m t
khi t ng s v n góp c a các thành viên trong lao ñ ng, v n ti n m t và tín d ng g n như
b ng nhau, nhưng hi m khi x y ra trư ng h p này. Tuy nhiên, các thành viên ñôi khi góp
v n vào công ty l i khác nhau ñáng k v th i gian và s ti n. Trong nh ng công ty này,
nguyên t c phân chia ngang b ng có th gây s ng s t cho các thành viên. Trong “Kho báu
c a Sierra Madre”, m t b phim v m t “h p danh” khai thác vàng b lâm vào tình tr ng
bi ñát, nhân v t Fred C. Dobbs c a Humphrey Bogart, ngư i mà góp v n l n nh t, ñã ch
ra r ng “trong b t kỳ nơi nào ñư c dân s hóa nhà ñ u tư l n nh t s thu v l n nh t”.
Th m chí trách nhi m c a thành viên ñ i v i kho n n c a công ty có th không tương
ng v i s v n góp c a h trong công ty nơi mà trách nhi m không ph i là v n ñ gì l n
(như là trong h p danh ñào vàng) ho c là nơi mà m t s các thành viên giàu hơn nh ng
ngư i khác. Nhưng m c dù có s bình ñ ng ti m năng ñó, nguyên t c phân chia ngang
nhau là m t nguyên t c m c ñ nh thích h p b i vì khó ho c không th xây d ng nên
nguyên t c nào phù h p hơn cho ph n l n các công ty. M c dù v y, Fred, trong h p danh
ñào vàng, ban ñ u ñã ñ ng ý v i nguyên t c ngang b ng b i vì ông ta nói n u h có s
khác bi t trong v n góp, ñem l i kho n ñ u tư kh ng l vào nhân l c c a thành viên, s
không nh hư ng nhi u.
Ph n 4.02 và 4.03 cho th y vi c phân chia ngang b ng và nguyên t c không hoàn l i
s ñư c ñánh d u b ng nh ng h p ñ ng bi u ñ t và m c nhiên. Ph n 4.04 th o lu n v
vai trò c a k toán c a các thành viên trong vi c gi i thích h p ñ ng có liên quan ñ n
quy n l i tài chính. Ph n 4.05 bàn ñ n các quy ñ nh m c ñ nh ñi u ch nh vi c chia s l .
4.02 ðÓNG GÓP TÀI CHÍNH
Các thành viên có th góp v n b ng hai cách th c chính vào h p danh – góp v n ti n
m t ho c góp v n vay. V n vay thư ng liên quan ñ n quá trình tr n và vi c tr lãi su t
t ng th i kỳ. V n ti n m t thư ng áp d ng hơn v i công ty không hoàn v n trư c khi gi i
th và góp vào tài kho n ñ ch ng minh ph n l i nhu n c a các thành viên. Các thành
viên không bu c ph i góp tài chính vào h p danh. Thay vào ñó, các thành viên ch ñóng
vai trò th c hi n d ch v là ph bi n. V n tài chính phát sinh hai lo i thu , ñi u mà ñư c

20
th o lu n nh ng ph n dư i ñây, và hai v n ñ c a h p danh. M c A th o lu n v cách
th c Tòa án xác ñ nh tài s n nào th c t ñư c góp vào h p danh trái ngư c v i thành viên
ñã s h u ngay t ban ñ u. M c B th o lu n v nguyên t c hoàn tr l i cho thành viên
ph n ñóng góp tài chính c a h . Ph n 4.04 th o lu n v các v n ñ k toán liên quan ñ n
v n góp tài s n. Chương 7 th o lu n v các s ki n pháp lý c a quy n s h u tài s n c a
h p danh.
Các thành viên có th ho c không ti p t c có nghĩa v ñóng góp tài chính. Xem ño n
3.3 c a h p ñ ng Chamelon và 9.06(B).
A. Tài s n H p danh và Cá nhân
Trong m t công ty chính th c, h p ñ ng luôn phân ñ nh tài s n h p danh, bao g m
t t c ph n v n góp c a các thành viên vào h p danh. Xem ño n 3.1 c a h p ñ ng
Chemelon. Trong công ty không chính th c, không th phân ñ nh rõ ràng li u r ng h p
danh, hay m t ho c các thành viên, s h u tài s n mà h p danh s d ng. ði u này có th
quan tr ng ñ i v i các thành viên khi h c g ng l y l i tài s n “c a h ”, và ñ i v i ch
n c a h p danh ho c các thành viên cá nhân.
UPA 8 và RUPA 204 thi t l p nên nh ng gi ñ nh giúp tòa án xác ñ nh h p danh s
h u nh ng gì. UPA và RUPA gi ñ nh r ng h p danh s h u nh ng tài s n ñã mua v i
v n c a h p danh, và RUPA ngư c l i gi ñ nh r ng tài s n ñ ng tên cá nhân không ph i
là tài s n h p danh, c hai ñ u h p lý. ði u kho n trong RUPA 204 (c) cho r ng h p danh
ñư c gi ñ nh là s h u tài s n ñã mua b ng v n c a h p danh ngay c khi tài s n ñ ng
tên cá nhân trong h p danh tr thành m t ñi u gây tranh cãi. Quy t c này có th phá v s
mong ñ i c a các ch n nh ng ngư i mà d a trên ch ng c v vi c ñ ng tên m t cách
h p lý và không th bi t r ng tài s n ñã ñư c mua b ng v n c a h p danh. Ngoài ra, có
ñúng ñ n không khi RUPA 204 cho r ng tài s n mang tên h p danh s có ch ng c m nh
hơn v quy n s h u c a h p danh hơn là mua v i tên cá nhân không ph i là tài s n c a
h p danh?
M t khi ho t ñ ng kinh doanh chính c a h p danh là s h u và kinh doanh m t tài
s n như b t ñ ng s n, câu h i r ng h p danh s h u nh ng gì s liên quan m t thi t ñ n
li u r ng có t n t i m t h p danh hay không? Trong V n ñ c a Woolston, 147 B.R.279
(M.D. Ga. 1992), tòa án cho r ng m t công viên nhà di ñ ng, s phát tri n c a vi c kinh
doanh ñ c thù c a h p danh, là tài s n c a thành viên cá nhân d a trên vi c cá nhân ñó s
d ng v n, kho n vay, và hành vi dư i danh nghĩa cá nhân, và ch ng c thuy t ph c ñ
các thành viên tin r ng h s h u tái s n v i tư cách cá nhân. Nhưng n u tài s n thu c v
vi c kinh doanh c a riêng h p danh là thu c s h u cá nhân, li u các ch s h u cá nhân
có th cùng nhau s h u vi c kinh doanh hay không?
B. Vi c hoàn tr v n góp tài chính:
ð o lu t v h p danh quy ñ nh r ng các thành viên ñư c hoàn tr l i v n b ng ti n,
cũng như v n góp b ng tín d ng và kho n tr lãi, thông qua vi c chia l i nhu n ngang
b ng. Tuy nhiên, ph n v n góp b sung vào v n ñư c c th hóa như là kho n vay mà vì
nó các thành viên có th nh n thêm kho n hoàn tr dư i d ng lãi. Xem 3.5 c a h p ñ ng
Chameleon. ð i v i trư ng h p mà b t ñ ng x y ra trong v n ñ li u r ng các thành viên
có khư c t quy n m c ñ nh không hoàn l i v n, xem Skretwedt v. Kouri, 445 S.E. 2d
481 (Va., 1994)

21
4.03 V N GÓP B NG KHO N TR LÃI
Các thành viên thư ng góp v n b ng d ch v c a h cũng như là tài chính c a h .
Không gi ng như các ñ i di n (xem 2.06), các thành viên không có quy n lu t ñ nh ñ
nh n ñư c thêm kho n hoàn v n nhi u hơn d ch v mà h th c hi n. Như ñã th o lu n
trong 4.01, ñ o lu t h p danh cho r ng d ch v , cũng gi ng như v n góp tài chính, là m t
ph n mà các thành viên thanh toán ñ ñư c tr l i thông qua vi c chia l i nhu n. M c A
bàn v ho t ñ ng c a các quy t c m c ñ nh, trong khi M c B ñ c p ñ n th a thu n c th
v vi c hoàn v n.
A. Quy t c M c ñ nh và H p ñ ng M c nhiên
Trong m t s công ty h p danh quy t c phân chia m c ñ nh ngang b ng không th
th c hi n ñư c nh t là ñ i v i nh ng thành viên có s khác nhau rõ ràng v v n ñ u tư và
th i gian ñ u tư. Tòa án ñôi khi gi i thích h p ñ ng khác v i UPA m c ñ nh trong nh ng
tình hu ng này. Xem Walker v. Walker, 854 F. Supp. 1443 (D. Neb. 1994), trong ñó tòa
án ñã chia án phí theo ph n d a trên quy mô và ñ ph c t p c a ho t ñ ng nông tr i ñi u
hành b i m t trong các thành viên. Warren v. Warren, 784 S.W. 2d 247 (Mo.App 1989),
cho r ng các thành viên ñóng góp th i gian và kho n lãi thi t y u khác nhau s nh n ñư c
thêm kho n hoàn v n. Tòa án cũng căn c vào h p ñ ng d a trên nh n th c c a các thành
viên v kho n hoàn v n và m c ñích không thành.
N u tòa án cho r ng các bên m c nhiên ñ ng ý gi i thích quy ch khác ñi ch vì h ñã
tính ra con s khác nhau, ho c n u tòa áp d ng quy t c m c ñ nh b i vì các bên không
mu n thay ñ i nó? Câu tr l i ph thu c vào li u r ng quy t c m c ñ nh ñó có ñư c d
ki n ñ gi i thích cho k t qu trong nh ng trư ng h p thông thư ng hay là bu c các bên
ph i d t khoát cam k t thay th nguyên t c khác mà h mu n ñư c áp d ng. Ngay c khi
vi c áp d ng nghiêm túc quy t c m c ñ nh có d n ñ n các bên trông ch m t cách ch
quan trong m t s trư ng h p c th , thì nói chung ñó là quy t c ñúng ñ n b i vì nó gi m
thi u chi phí t t ng và bu c các bên luôn b c l thông tin trong su t quá trình ñàm phán.
Các bên có th b qua tính không ch c ch n c a v n ñ này b ng cách nói rõ r ng
các thành viên không có quy n ñư c nh n chênh l ch hoàn v n ngay c khi h ñóng góp
ph n khác nhau vào d ch v . Xem ño n 4.3 c a h p ñ ng Chamelon. Chú ý r ng các
thành viên có th ngay l p t c b ñánh thu trong m t s lo i l i ích nh t ñ nh trong h p
danh mà h nh n ñư c như là kho n hoàn v n cho d ch v .
B. H p ñ ng b i hoàn thay th
Các thành viên t do th a thu n ch ñ b i hoàn khác v i quy t c m c ñ nh. S khác
nhau ñáng quan tâm xu t hi n trong các h p danh chuyên nghi p, b t ñ ng s n, ñ i v n
và ñ u tư. Gompers & Lerner, Tác d ng c a Kh ư c: S phân tích ñ y kinh nghi m cho
H p ñ ng h p danh, 39 J. LAW & ECON. 463 (1996), th o lu n v các kh ư c mà thúc
ñ y và ràng bu c các giám ñ c c a h p danh ñ i v n. Ph n này th o lu n v khía c nh
kinh doanh t n t i trong vi c th c hi n b i hoàn c a các h p danh chuyên nghi p, cũng
như là khía c nh pháp lý ñư c áp d ng trong các h p ñ ng b i hoàn.
1. Khía c nh kinh doanh:
Khi th a thu n v n ñ b i hoàn trong công ty h p danh chuyên nghi p, các thành
viên ph i c g ng gi m thi u m t s lo i chi phí, ñ c bi t là chi phí do thi u trách nhi m,
chi phí r i ro phát sinh, chi phí hành chính và chi phí cơ h i. Nh ng chi phí này, và các
phương pháp gi m thi u chúng xuyên su t trong h p ñ ng b i hoàn, ñư c th o lu n dư i

22
ñây. Xem Ribstein, Phân tích h c thu t v Ý chí c a H p danh chuyên nghi p, 70 NEB, L.
ReV. 36 (1991) (“Ý chí Công ty h p danh h p danh”)
Chi phí thi u trách nhi m. Thi u trách nhi m là m t v n ñ c h u khi làm vi c
theo “nhóm”. Có l khó có th ñ nh lư ng ñư c ph n ñóng góp c a m i thành viên trong
l i nhu n c a h p danh. Ví d trong m t hãng lu t, m i ngư i ñóng góp b ng nhi u cách
ñ thu hút khách hàng, th ng v ki n và làm nhi u ñi u khác c n thi t ñ gia tăng l i
nhu n. N u các thành viên không ñư c ghi nh n chính xác theo như ñóng góp c a h ,
m i ngư i ñ u có th c g ng “t do ñi trên” n l c c a ngư i khác. ði u này khi n cho
m i ngư i tr nên tiêu c c. S t c trách không ch b ngăn ch n thông qua h p ñ ng b i
hoàn, mà còn b i th trư ng dành cho d ch v c a lu t sư và các ñi u kho n lo i tr trong
h p ñ ng h p danh. Khai tr là m t bi n pháp c ng r n thư ng áp d ng cho h u h t
nh ng b t ñ ng ho c hành vi vi ph m nghiêm tr ng. Th trư ng ho t ñ ng theo cách th c
linh ho t b ng cách thư ng cho thành viên n l c hơn, thành công hơn.
Như ñã ñ c p trên ñây, ph n l n nh ng cách th c tr c ti p ñ ñi u ch nh s t c trách
trong công ty chuyên nghi p là g n ph n l i ích mà thành viên ñư c hư ng và các kho n
b i hoàn khác c a h v i s v n góp c a h vào l i nhu n c a công ty trong kỳ k toán
hi n th i. Mc.Chesney, S n xu t theo nhóm, ði u hành và Phân chia l i nhu n trong
Hãng Lu t: M t gi thuy t thay th , 11 J.LEG. STUD. 379 (1982), tranh lu n r ng kho n
b i hoàn c a thành viên hãng lu t ph thu c vào ho t ñ ng m i mà h cung c p là bao
nhiêu. Tuy nhiên, m t khách hàng m i có l thuê m t công ty là ch y u b i vì danh ti ng
c a nó. Lu t sư có th tăng thêm danh ti ng này b ng cách th c khó có th ñ nh lư ng
ñư c như là qu ng bá hãng lu t b ng cách liên t c ho t ñ ng ñào t o pháp lý, th ng các
v ki n và ñào t o các c ng tác viên. N u các lu t sư ñư c b i hoàn ch căn c vào nh ng
khách hàng mà h mang v trên th c t qua cánh c a, ñi u này có th không khuy n
khích h làm vi c ñ kh ng ñ nh các y u t quan tr ng khác trong danh ti ng c a công ty.
Các hãng lu t ñã có tr i nghi m v i ch ñ b i hoàn mà d a trên s ñóng góp c a lu t sư
vào l i nhu n c a công ty h p danh.
Chi phí phát sinh r i ro. M t vài phương pháp ñi u ch nh s t c trách b ng cách
trao thư ng cho s n l c c a thành viên không có tác d ng b i vì chúng ñem l i cho các
thành viên nh ng r i ro khác nhau trong vi c ki m ti n t các công vi c mà h không th
ki m soát ñư c. Ví d n u m t thành viên ñư c b i hoàn d a trên s gi ñã tính toán, s
b i hoàn ñó s bu c ph i thay ñ i b t thư ng v giá tr kinh t theo công vi c ñ c thù c a
thành viên, như là cho t ng ch ng khoán. Gilson & Mnookin, Phân chia trong s nh ng
nhà ñ u tư v n, 37 STAN. L.REV. 313 (1985), kh ng ñ nh r ng m t vài hãng lu t l n
gi i quy t v n ñ này b ng cách tr cho các thành viên ph n l i nhu n ch d a trên thâm
niên c a h trong công ty h p danh. ði u này ñ m b o r ng, ví d thu nh p t o ra c a
lu t sư ch ng khoán phát sinh l i ích kinh t cân b ng v i s ch m ch p c a lu t sư phá
s n. ð ng th i, ch ñ b i hoàn này khuy n khích s t c trách b ng vi c ñ cho các thành
viên ít ho t ñ ng hơn t do ñ ng trên s n l c c a các ñ ng nghi p ho t ñ ng nhi u hơn.
Gilson và Mnookin tranh lu n r ng s t c trách có th ñư c gi m thi u, m t trong nhi u
cách th c, ñó là phát tri n thông qua ñào t o và tuy n d ng m t “văn hóa” t n tâm trong
h p danh và vi c b i hoàn d a trên thâm niên khuy n khích lu t sư làm vi c cho hãng
lu t danh ti ng hơn là c g ng ñ khách hàng hài lòng v “chính” h .
Chi phí hành chính. M t h th ng b i hoàn trao cho ph n v n góp c a các thành
viên s có th làm phát sinh chi phí hành chính vư t quá l i nhu n trong gi i h n hi u

23
su t c a thành viên. Không ch khó ch ng minh chính xác m i thành viên thêm vào l i
nhu n c a h p danh bao nhiêu, mà s thư ng xuyên thi u minh b ch s khuy n khích
tranh ch p và chi phí t t ng.
Chi phí cơ h i. M t h th ng hoàn tr gi m thi u các chi phí khác ñư c ñ c p trên
ñây có th cho phép thành viên ho t ñ ng m t cách cơ h i – ñi u mà mang ñ n l i th
hơn nh ng ngư i c ng tác c a h . Ví d , các thành viên ngư i mà hư ng l i ích t b i
hoàn d a trên thâm niên khi k năng chuyên môn c a h không còn ñư c ưu ñãi thì có
th quy t ñ nh d i ñ n công ty khác kèm theo khách hàng khi k năng chuyên môn c a
h tr thành “s t”. Gilson & Mnookin, trư c ñây, tranh lu n r ng công ty chuyên nghi p
có th chú tâm vào v n ñ này b ng cách ràng bu c m i quan h v i khách hàng vào danh
ti ng c a công ty hơn là nh ng thành viên ñ c bi t. Nhưng công ty không d khuy n
khích thành viên hy sinh s phát tri n khách hàng c a b n thân vì s phát tri n danh ti ng
c a công ty khi ñi u này s khi n h khó tìm ki m thu nh p cao hơn t i công ty khác.
2. Khía c nh pháp lý:
Ngay c khi các thành viên có th thi t k ra h th ng b i hoàn hoàn h o, h ph i ñ t
h th ng này trong m t h th ng có hi u l c. ði u này không ch liên quan ñ n s ki n
b t ng , mà còn liên quan ñ n so n th o h p ñ ng ñ có hi u l c theo s trông ñ i c a
các thành viên. M t trong các v n ñ khác, như ñư c di n ñ t tình hu ng dư i ñây, tòa
án có th ñ c p ñ n nghĩa v y thác ho c b o ñ m mà các thành viên có th ho c không
th ñoán trư c. Nh ng nghĩa v này ñư c th o lu n sâu hơn trong chương 8. Tình hu ng
sau ñây cho th y các v n ñ nh hư ng ñ n s mong ñ i c a các thành viên.
STARR kh i ki n FORDHAM
20 Mass. 178, 648 N.E.2d 1261 (1995)
H I ð NG XÉT X NOLAN
Nguyên ñơn, Ian M. Starr, là m t thành viên c a hãng lu t Boston Fordham & Starrett
(công ty). Sau khi nguyên ñơn rút kh i công ty, ông ta b t ñ u ho t ñ ng này ñ ñòi l i s
ti n mà ông ta cho là mình có quy n ñư c hư ng theo h p ñ ng h p danh. Nguyên ñơn
cũng ñòi kho n thi t h i vì vi ph m nghĩa v y thác và hành vi phát bi u l a d i. B ñơn,
nh ng ngư i thành viên c ng tác v i ông ta t i công ty, ph n t r ng nguyên ñơn ñã vi
ph m nghĩa v y thác ñ i v i các thành viên và vi ph m ñi u kho n c a h p ñ ng h p
danh.
Nh ng thành viên sáng l p và Lu t sư Fordham và Starrett, v i kh năng cá nhân c a h ,
ñã kháng cáo phán quy t cho r ng h vi ph m nghĩa v y thác và th a thu n v vi c gi i
quy t thi n chí và minh b ch ñã cam k t. Ngoài ra, Lu t sư Fordham kháng cáo v phán
quy t cho r ng ông ta ñã phát bi u l a d i. Chúng tôi xét th y
1. Th c t . Chúng tôi t ng h p nh ng nh n ñ nh c a h i ñ ng xét x v th c t . Vào năm
1984 nguyên ñơn là m t thành viên c a hãng lu t Boston Foley, Hoag & Eliot (Foley
Hoag). Nguyên ñơn ph trách m ng lu t công ty và kinh doanh. M c dù nguyên ñơn ñã
tr thành m t thành viên c a Foley Hoag năm 1982, ông ta v n ch ñ ng tìm cách r i
kh i công ty vào ñ u năm 1984. Trong su t th i gian này, các thành viên sáng l p v n là
thành viên c a Foley Hoag. C hai bên v n hài lòng v danh ti ng ngh nghi p ñang có
v i ñ ng nghi p c a mình. Tuy nhiên, h th a thu n r ng h s rút kh i Foley Hoag vào

24
ñ u năm 1985 ñ thi t l p m t hãng lu t m i v i m t lu t sư Boston khác ñã thành l p,
Frank W.Kilburn.
Fordham m i nguyên ñơn tham gia vào m t hãng lu t m i Kilburn, Fordham & Starrett
vào tháng 1 năm 1985. ð u tiên, nguyên ñơn ñã phân vân m t s ñi u khi ch p nh n l i
ñ ngh b i vì ông ta không ñư c coi như “thi t b phun mưa” (nghĩa là m t lu t sư có
th m quy n v i ph n nhi u ngu n khách hàng) t i Foley Hoag. Fordham, tuy v y, ñ m
b o v i nguyên ñơn r ng ngu n công vi c s không ph i là m t y u t ñáng k ñ xác
ñ nh l i nhu n gi a các thành viên. D a trên l i nói này, nguyên ñơn rút v n t Foley
Hoag vào ngày 1/3/1985. Các thành viên sáng l p và các lu t sư khác, b ñơn Brian
W.LeClair, rút v n kh i Foley Hoag vào ngày 4/3/1985.
Trư c khi ký k t h p ñ ng h p danh, nguyên ñơn thông báo cho Fordham r ng nh ng
ñi u khoàn nh t ñ nh trong h p ñ ng làm cho ông ta th c m c. Ngu n g c c a vi c không
yên tâm c a nguyên ñơn là ðo n 1 c a h p ñ ng h p danh t p trung quy n l c vào các
thành viên sáng l p và Kilburn, quy n xác ñ nh, c ph n l i ích c a m i thành viên trong
tương lai và quá kh . M c dù lo l ng, nguyên ñơn v n không ñưa ra vào th i ñi m ñó
r ng h p ñ ng trái ngư c h n v i truy n ñ t c a Fordham v i ông ta v vi c ngu n khách
hàng không ph i là y u t ñáng k trong vi c phân chia l i nhu n c a công ty. Fordham
nói chung là ph nh n s lo l ng c a nguyên ñơn, nói v i ông ta r ng “làm ho c không
làm là tùy”. Vào ngày 5/3/1985, các thành viên sáng l p, Kilburn, và LeClair m i ngư i
ñã ký k t h p ñ ng h p danh cho Kilburn, Fordham & Starrett. Nguyên ñơn cũng ký h p
ñ ng mà không ph n ñ i và không s a ñ i gì. B ñơn Barry A. Guryan tham gia công ty
m i ngày 11/3/1985.
Vào tháng 8/1985, Kilburn rút ra kh i công ty. Theo ñó, công ty ch còn cái tên là
Fordham & Starrett. Vào tháng 9/1985, các thành viên g p ñ cân nh c v vi c ký h p
ñ ng thuê văn phòng trong 10 năm. Các thành viên lo l ng v c th i h n thuê và chi phí
ph i tr thêm; giá thuê m i g p ñôi giá thuê cũ mà h ñang tr . Sau khi xác nh n ý ki n
t ng cá nhân v vi c cùng nhau gánh vác thêm, các thành viên th a thu n ký h p ñ ng.
Các thành viên sáng l p ñã phân chia l i nhu n c a công ty thành nh ng ph n b ng nhau
cho các thành viên vào năm 1985. M i thành viên trong s năm ngư i nh n ñư c $11,602.
Vào năm 1986 ngu n tài chính c a công ty c i thi n ñáng k . Vào ngày 31/12/1986, lơi
nhu n c a công ty là $1,605,128. Ngoài ra, công ty có 1,844,366.59 có th nh n ñư c và
công vi c ñang ti n hành trong s sách k toán.
Nguyên ñơn rút kh i công ty vào ngày 31/12/1986. Các thành viên còn l i c a công ty là
nh ng thành viên sáng l p, LeClair, và Guryan. Khi nguyên ñơn rút kh i công ty, con s
k toán c a nguyên ñơn có th nh n ñư c và công vi c ñang ti n hành là $204,623. Công
ty cu i cùng thu l i c a nguyên ñơn $195,249 trong t ng s nh n ñư c. Các thành viên
sáng l p ch ng minh ph n c a nguyên ñơn trong l i nhu n c a công ty năm 1986 s là
6,3% trong t ng s l i nhu n. ð xác ñ nh l i nhu n c a công ty so v i các thành viên,
các thành viên sáng l p ñã không cân nh c b t kỳ con s k toán nào c a công ty ñã nh n
ñư c ho c là công vi c ñang ti n hành. Ngoài ra, các thành viên sáng l p t ch i trao cho
nguyên ñơn b t kỳ kho n nào c a công ty ñã nh n ñư c ho c công vi c ñang ti n hành
khi nguyên ñơn rút kh i công ty.
3. L i nhu n năm 1986.*** Các thành viên sáng l p ñưa ra m t s l p lu n kháng cáo
phán quy t c a tòa án cho r ng h vi ph m nghĩa v y thác và th a thu n gi i quy t

25
thi n chí và minh b ch ñã cam k t khi h xác ñ nh nguyên ñơn ch ñư c 6,3% c a l i
nhu n công ty năm 1986. Chúng tôi ñ c p l n lư t t ng v n ñ .
A. Trách nhi m ch ng minh. Các thành viên sáng l p cho r ng h i ñ ng xét x ñã k t
lu n không ñúng v trách nhi m ch ng minh s minh b ch c a vi c phân chia l i nhu n
cho nguyên ñơn c a h . Chúng tôi không ñ ng ý. *** Các thành viên sáng l p s có trách
nhi m phân chia l i nhu n c a h p danh và giao cho m i thành viên ph n l i nhu n mà
ngư i ñó ñư c hư ng. Vì v y, chính các thành viên sáng l p có nh ng l i ích trong vi c
ch ñ nh m i thành viên hư ng ph n l i nhu n b i vì ph n trăm l i nhu n mà h giao cho
các thành viên khác có nh hư ng tr c ti p ñ n ph n trăm l i nhu n mà chính h ñư c
hư ng. [trích d n không nh ngu n g c]. Vì v y, chúng tôi k t lu n r ng không có l i
trong phán quy t c a tòa án v trách nhi m ch ng minh c a thành viên sáng l p r ng vi c
phân chia l i nhu n c a công ty cho nguyên ñơn là minh b ch và h p lý. Xem Meechan v.
Shaughnessy, ph n trên.
B. Quy t c phán quy t kinh doanh. Các thành viên sáng l p l p lu n r ng h i ñ ng xét x
sai l m khi k t lu n r ng quy t c phán quy t kinh doanh không ngăn ch n vi c xem xét l i
vi c ch ng minh ph n l i nhu n c a nguyên ñơn trong năm 1986.
*** ð cơ s k t lu n r ng các thành viên sáng l p ñã cam k t t gi i quy t khi h giao
cho nguyên ñơn ph n l i nhu n c a ông ta, h i ñ ng xét x không có l i trong vi c k t
lu n r ng quy t c phán quy t kinh doanh không áp d ng cho hành vi c a các thành viên
sáng l p.
C. Nghĩa v y thác và cam k t thi n chí. Các thành viên sáng l p l p lu n r ng k t lu n
c a h i ñ ng xét x r ng h ñã vi ph m c nghĩa v y thác l n th a thu n gi i quy t
thi n chí và minh b ch ñã cam k t khi h xác ñ nh nguyên ñơn ch ñư c hư ng 6,3% l i
nhu n c a công ty rõ ràng là sai l m.
M t th a thu n gi i quy t thi n chí và minh b ch ñã cam k t t n t i trong m i h p ñ ng.
[Trích d n không nh ngu n g c]. Vì v y, vi c xác ñ nh không minh b ch v ph n nh n
ñư c c a các thành viên là m t vi ph m không ch vi ph m ñ n nghĩa v y thác c a m t
ngư i , [trích d n] mà còn th a thu n gi i quy t thi n chí minh b ch. Tòa án có quy n xác
ñ nh li u r ng ph n l i nhu n c a thành viên là minh b ch và công b ng như quy ñ nh c a
lu t hay không. Trong v ki n này, h i ñ ng xét x “xem xét k lư ng” vi c xác ñ nh c a
các thành viên sáng l p v ph n l i nhu n c a nguyên ñơn. [trích d n]. H i ñ ng xét x vì
v y ñã m r ng xem xét ñ n s minh b ch c a vi c phân chia l i nhu n cho nguyên ñơn.
H i ñ ng xét x th y r ng nguyên ñơn ñã gi m s gi tính phí và s phí thành 16.4% và
15% trong t ng s gi và t ng s phí c a t t c các thành viên trong nhóm. Tuy nhiên, h i
ñ ng xét x lưu ý r ng các thành viên sáng l p ñã ch phân chia 6,3% l i nhu n c a công
ty năm 1986 cho nguyên ñơn. Có nghĩa là các thành viên khác nh n ñư c s l i nhu n
nhi u hơn ñáng k .
Vì v y, h i ñ ng xét x k t lu n r ng các thành viên sáng l p ñã quy t ñ nh lo i t ng s
gi tính phí và s phí ra kh i y u t xác ñ nh kho n hoàn l i. H i ñ ng xét x xác ñ nh
r ng quy t ñ nh loai tr s gi này là không minh b ch ñ i v i nguyên ñơn và cho r ng
các thành viên sáng l p ñã l a ch n vi c các tiêu chu n th c hi n ñ s p ñ t m t m c
thanh toán cho nguyên ñơn th p nh t ñ n m c có th .
H i ñ ng xét x cũng lưu ý r ng Fordham ñã b a ñ t m t danh sách nh ng y u t không
ñúng mà các thành viên sáng l p ñã s d ng ñ xác ñ nh ph n l i nhu n c a công ty mà
nguyên ñơn ñư c hư ng. Vì v y, h i ñ ng xét x k t lu n r ng các thành viên sáng l p ñã

26
vi ph m nghĩa v y thác c a h ñ i v i nguyên ñơn cũng như là th a thu n gi i quy t
thi n chí và minh b ch ñã cam k t . H i ñ ng xét x cũng k t lu n r ng nguyên ñơn có
quy n ñ i v i 11% l i nhu n c a công ty trong năm 1986 và tuyên nguyên ñơn ñư c b i
thư ng $75,538.48.
*** Chúng tôi k t lu n r ng nh n ñ nh c a h i ñ ng xét x v trách nhi m rõ ràng là
không sai l m.
Truy n ñ t sai. Fordham tranh lu n r ng k t lu n c a h i ñ ng xét x r ng anh ta truy n
ñ t sai ñ i v i nguyên ñơn v cơ s l i nhu n c a công ty xác ñ nh gi a các thành viên rõ
ràng là sai l m. Chúng tôi không ñ ng ý.
L i nói v ý ñ nh hi n t i ñ th c hi n trong tương lai có th là cơ s cho m t hành vi l i,
n u “l i tuyên b truy n ñ t l i ý ñ nh th c t c a ngư i nói và d a trên ñó d n ñ n thi t
h i” [trích d n] Trong tình hu ng này, h i ñ ng xét x cho r ng Fordharm ñã truy n ñ t
cho nguyên ñơn r ng ngu n kinh doanh s không ph i là y u t ñ xác ñ nh ph n l i
nhu n nguyên ñơn ñư c hư ng. H i ñ ng xét x cũng lưu ý r ng Fordharm ñã th c hi n
vi c truy n ñ t này cho nguyên ñơn vào tháng 1/1985, khi nguyên ñơn v n còn làm cho
Foley Hoag. H i ñ ng xét x nh n th y r ng nguyên ñơn ñã d a trên nh ng truy n ñ t
này kh anh ta r i Foley Hoag ñ gia nh p Kilburn, Fordham & Starrett. Tuy nhiên, h i
ñ ng xét x quy t ñ nh r ng Fordham ñã d ñ nh ngu n khách hàng là y u t ch y u ñ
xác ñ nh ph n l i nhu n ñư c hư ng khi anh ta truy n ñ t ñi u trái ngư c v i nguyên ñơn.
Ngoài ra, h i ñ ng xét x xác ñ nh r ng các thành viên sáng l p ñã phân chia l i nhu n
cho năm 1986 ñ u tiên là d a trên s ñóng góp c a m i thành viên vào ngu n công vi c.
Vì v y, h i ñ ng xét x k t lu n r ng Fordham ñã truy n ñ t sai v căn c mà các thành
viên sáng l p s d ng ñ phân chia l i nhu n cho các thành viên.
Trong v ki n hi n t i, h i ñ ng xét x cho r ng h p ñ ng h p danh không ph nh n
truy n ñ t c a Fordham r ng ngu n công vi c không ph i là y u t ñáng k ñ xác ñ nh
l i nhu n c a công ty. Vì v y, ñi u kho n h p ñ ng h p danh không “rõ ràng khác bi t”
v i truy n ñ t c a Fordham. [trích d n] cho nên không có l i trong k t lu n c a h i ñ ng
xét x v vi c nguyên ñơn có lý trong vi c tin tư ng vào s truy n ñ t c a Fordham.
Fordham sau ñó tranh lu n r ng h i ñ ng xét x ñã sai l m trong vi c k t lu n r ng
nguyên ñơn không b t h p lý khi d a vào s truy n ñ t c a Fordham vì nguyên ñơn là
m t lu t sư thành th o v công ty. Chúng tôi bác b l p lu n này. S thành th o c a
nguyên ñơn không làm m t ñi nghĩa v c a Fordham trong v n ñ gi i quy t v i nguyên
ñơn m t cách trung th c.
LƯU Ý VÀ CÂU H I
1. Gi i thích h p ñ ng. S gi i thích c a tòa án có ph n ánh ñư c như ý chí c a các bên
hay không? H p ñ ng không trao quy n rõ ràng cho giám ñ c m c dù có s xung ñ t v
quy n l i? N u ñúng v y h có nên có trách nhi m ch ng minh r ng vi c xác ñ nh là
minh b ch?
2. Cân nh c công vi c. H p ñ ng như ñã gi i thích b i b ñơn ñã ñi u ch nh b t l i ñ i
v i nguyên ñơn? Nh ng thành viên khác s có ñ ng cơ ñ không trao ñ y ñ cho nguyên
ñơn ph n v n c a ông ta n u ông ta có công vi c t t b i vì ông ta có th d i ñi n u ông ta
tr nên b t bình. Tuy nhiên, tình hu ng quan tâm ñ n kho n ti n tr cho nguyên ñơn v
kho n t nguy n ban ñ u c a ông ta, khi nh ng thành viên khác có m t chút ñ ng l c ñ
cư x ñ p v i ông ta.

27
3. Vai trò c a truy n ñ t. Cho dù b ñơn nói r ng l i nhu n xác ñ nh không d a vào ngu n
công vi c, có nên coi ñây là s hi u bi t v h p ñ ng và s t ch i thay ñ i ñ th a mãn
s lo l ng c a nguyên ñơn trong quá trình ñàm phán?
V n ñ
Gi ñ nh r ng nguyên ñơn trong v ki n này ñã thuê cho b n, m t chuyên gia trong lĩnh
v c lu t h p danh, tư v n cho ông ta vào th i ñi m ông ta tham gia vào công ty. Nguyên
ñơn ñưa ra tình hu ng, bao g m lo l ng c a ông ta v kho n hoàn l i, và h i b n nh n
ñ nh v ñi u kho n hoàn l i mà c ông ta và nh ng ngư i khác ñư c áp d ng. B n s tư
v n gì?
4.04 VAI TRÒ C A K TOÁN H P DANH
H p danh chính th c g n như luôn thi t l p ch ñ k toán h p danh ñ x lý các v n
ñ tài chính. M t thi t b quan tr ng là vi c s d ng tài kho n v n cho m i thành viên.
Nh ng tài kho n v n này ph n ánh ngay t ban ñ u ti n m t và giá th trư ng r t rõ ràng
c a tài s n ñã góp v n b i các thành viên. Trong su t quá trình, chúng ñư c ñi u ch nh
tăng lên ñ ph n ánh ph n l i nhu n c a các thành viên và ph n v n b sung c a các
thành viên và ñi u ch nh gi m xu ng ñ ph n ánh ph n l c a các thành viên và ph n chia
l i nhu n và rút v n c a các thành viên. Xem ño n 4.3 c a h p ñ ng Chameleon và di n
gi i ph n 4.05.
Các h p danh dư ng như khác so v i công ty c ph n nơi mà m t l i ích tài chính
c a thành viên ñư c th hi n qua con s v n riêng bi t hơn là c ph n c a công ty c
ph n. Tuy nhiên, s khác nhau rõ ràng hơn th c t , m t c ph n là s ñòi h i tương ng
v i ph n tài s n c a công ty xác ñ nh theo lo i c ph n mà ngư i ch c ph n ñư c s
h u. Lo i c ph n ñó, ñư c th hi n trên b ng cân ñ i k toán c a công ty, ch là tài
kho n v n c a thành viên. Vì v y, s khác nhau gi a công ty c ph n và công ty h p
danh xu t phát t th c t là l i ích c ñông c a công ty c ph n ñư c th hi n b i “c
ph n”, cái mà r t d ñ mua bán, so sánh v i s v n góp c a thành viên ñư c cá th hóa
khác v i h ng ñ ng ñ u, như trong m t công ty c ph n. Ngoài ra, không có gì ngăn h p
danh th a thu n thi t l p v n c a mình g n gi ng v i m t công ty c ph n.
M t thành viên ñóng góp tài s n vào h p danh không ph i tr thu theo ñ nh giá c a
tài s n k t khi thành viên ñó mua nó vào th i ñi m ñó. Xem B lu t thu nh p n i ñ a
(I.R.C) 721. Thay vào ñó, theo I.R.C 723, thành viên ti p t c ph i ch u căn c tính thu
ñ ng ñ u ñ i v i tài s n – ví d , con s dùng ñ ch ng minh b t kỳ s gia tăng t m th i
nào có th ñánh thu trên tài s n th m chí sau khi ñã góp tài s n ñó vào trong công ty. Khi
tài s n ñư c bán ñi, giá tr vư t quá s b ñánh thu ñ i v i thành viên.
Các thành viên thư ng th a thu n trong h p ñ ng h p danh v cách th c xác ñ nh s
ti n và thu . Như ñã trình bày trong tình hu ng dư i ñây, các thành viên có th th a thu n
v phương pháp k toán c a h , và v v n ñ hoàn v n cho các thành viên trư c khi gi i
th . M c dù các thành viên có th xác ñ nh quy n nh n l i nhu n và nghĩa v góp v n
khác so v i cách th c mà h xác ñ nh s thu , lu t thu ñòi h i s thu ph i căn b n kèm
theo quy n l i tài chính không b ñánh thu . S v n c a các thành viên là r t quan tr ng
trong vi c ch ra cách th c các thành viên phân chia ti n và cách th c h s xác ñ nh s
thu . Xem I.R.C 704. Tuy nhiên, như ñã ñ c p t i h p ñ ng Chameleon, các bên có th
có m t “m c chia s ” cho vi c phân chia quy n ñi u hành và quy n l i tài chính khác v i
m c v n góp c a h .

28
DARR v. ð U TƯ D.R.S
232 Neb. 507, 441 N.W.2d 197 (1989)
TÒA ÁN QU N RIST.
ðây là m t th t c gi i th c a m t h p danh và v n ñ k toán liên quan ñ n vi c gi i th
h p danh này.
Vào ngày 2/8/1976, nguyên ñơn và b ñơn James Stephens và Erwin Rung ký h p ñ ng
thành l p h p danh có tên ð u tư D.R.S (DRS). M i thành viên góp $1,500 b ng ti n m t
vào h p danh.
M c ñích c a h p danh như ñã nêu trong h p ñ ng là s h u, xây d ng, cho thuê, bán và
các ñ nh ño t khác ñ i v i b t ñ ng s n. H p danh trên th c t xây d ng m t tòa nhà d a
trên ñ t c a t t c các thành viên v i ph n v n ngang nhau, h p danh thuê ñ t t m t
công ty c ph n trong th i h n 35 năm và có th gia h n 10 năm và cho JED thuê l i m t
s nơi trong tòa nhà. Qu c a h p danh ñư c mư n ñ xây d ng tòa nhà, công ty và h p
danh c m c ñ t và tòa nhà ñ ñ m b o nghĩa v .
H p ñ ng h p danh quy ñ nh nh ng ph n ngang nhau trong l i nhu n và l ròng c a các
thành viên, cũng gi ng như các kho n tr cho ch n và rút v n ñ i v i m i thành viên.
H p ñ ng còn quy ñ nh r ng s sách c a h p danh ph i ñư c kê b ng ti n m t và quy t
toán vào ngày 31/12 m i năm.
ðo n 10 c a h p ñ ng quy ñ nh: M i thành viên có th rút lui kh i công ty vào ngày cúôi
cùng c a năm dương l ch, mi n là ngư i ñó báo trư c 60 ngày cho các thành viên khác k
t th i ñi m ngư i ñó rút lui. Vi c rút lui này s gây ra s gi i th h p danh, nhưng các
thành viên còn l i có quy n ti p t c h p danh mi n là các thành viên ti p t c tr cho
thành viên rút lui giá tr ph n l i ích c a ngư i ñó trong h p danh. Vì v y, giá tr ph n l i
ích c a thành viên rút lui s là con s v n c a ông ta, c ng ho c tr n ho c t m ng
trogn con s mà ông ta rút v , t t c xác ñ nh vào lúc cu i cùng c a năm dương l ch theo
phương th c h ch toán thông thư ng c a h p danh.
Trong su t năm 1976, t t c con s xu t hi n b ng cơ s ti n m t. B t ñ u năm 1977, tuy
nhiên, theo g i ý c a k toán, k toán ñ tính thu thu nh p c a h p danh ñư c th c hi n
trên cơ s c ng d n, gây ra t n th t v thu trong nh ng năm ti p sau, mà thành viên báo
cáo ñ hoàn thu thu nh p. S sách cho th y m c ñích c a vi c s d ng k toán c ng d n
là cung c p s li u l thu mà vư t quá s l n u báo cáo b ng ti n m t.
H p ñ ng h p danh ñư c chu n b b i lu t sư cho h p danh, s sách không ph n ánh li u
b t kỳ thành viên ho c là các thành viên có ñóng góp c th gì cho nó. S sách cho th y
các bên cân nh c h p ñ ng, sau khi nó ñư c chu n b , mà không nghiên c u chi ti t ho c
cân nh c trư c khi ký nó.
Vào ngày 10/05/1982, nguyên ñơn vi t cho b ñơn thông báo r ng ông ta có ý ñ nh rút lui
kh i h p danh vào cu i năm 1982 b i vì không có kh năng và h i r ng li u h có quy t
ñ nh tr cho ông ta l i ích c a h p danh ho c li u là ho có mu n thanh lý tài s n và phân
chia l i nhu n cu i cùng không? Sau ñó, b ñơn vi t cho nguyên ñơn, ch p nh n s rút lui
c a ông ta và cho bi t r ng h d ki n ti p t c h p danh và r ng h s tr cho ông ta giá
tr l i ích như ñã xác ñ nh trong ño n 10 c a h p ñ ng h p danh. H cho bi t thêm r ng
cu c h p s ñwocj t ch c vào 11/1/1983, ñ xác ñ nh giá tr ñ n cu i năm 1982. Cu c
h p ñó ñư c t ch c, nhưng nguyên ñơn không tham d . Vì v y, b ñơn quy t ñ nh cho
nguyên ñơn $1,500 l i ích trong h p danh, mà sau ñó nguyên ñơn ph n ñ i.

Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan

Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan

Recommended

Recommended

More Related Content

What's hot

What's hot (18)

Viewers also liked

Viewers also liked (17)

Similar to Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan

Similar to Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan (20)

Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan