Презентація з лекції позаштатного радника Астерс Леоніда Антоненка, радника Олеся Квята та старшого юриста Мар'яни Саєнко у Правничій школі ЕВА-Астерс 6 листопада 2018 р.

1. Ім'я Прізвище
посада, Asters досягаємо зірок для наших клієнтів
Леонід Антонєнко
Позаштатний радник, Asters
ВИХІД ТА ВИКЛЮЧЕННЯ
УЧАСНИКІВ З ТОВ

2. Учасника товариства з обмеженою
відповідальністю, який
1.систематично не виконує або
2. неналежним чином виконує
обов'язки, або
3.перешкоджає своїми діями
досягненню цілей товариства,
може бути виключено з товариства
на основі рішення, за яке
проголосували учасники, що
володіють у сукупності більш як 50
відсотками загальної кількості
голосів учасників товариства. При
цьому цей учасник (його
представник) у голосуванні участі
не бере.
Виключення учасника з товариства
2
Стаття 64 ЗУ «Про господарські
товариства» виключено.
Передбачено можливість
виключення учасника товариства,
який має заборгованість із
внесення вкладу. (стаття 15 ЗУ
«Про товариства з обмеженою та
додатковою відповідальністю»)
Як сталоЯк було

3. Вихід учасника із складу товариства
3
 Вихід як відмова від виконання договору АБО як добровільна зміна
договору про створення (або про участь у) компанії
 Вихід як стратегія перерозподілу частини майна товариства на користь
учасника всупереч інтересам кредиторів або інших учасників.
 Вихід як стратегія захисту порушуваних прав або інтересів.
Чи можливий вихід із акціонерного товариства?
Чи існує потреба в імперативному регулюванні ціни і інших умов викупу?

4. Вихід учасника із складу товариства: порівняння з АТ
4
1. Згода загальних зборів – імперативна вимога
Акціонерне товариство має право за рішенням
загальних зборів викупити в акціонерів акції за згодою
власників цих акцій. Порядок реалізації цього права
визначається у статуті товариства та/або рішенні
загальних зборів.
Ч.1 ст. 66 ЗУ «Про акціонерні товариства»

5. 5
Вихід учасника із складу товариства: порівняння з АТ
2. Обмеження права на добровільний викуп в акціонерному товаристві –
імперативні вимоги
Закон – ЗУ Про акціонерні товариства від 17.09.2008 № 514-VI

6. Вихід учасника із складу товариства: порівняння з АТ
6
3. Обмеження щодо ціни викупу – імперативна вимога
«Ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно
до статті 8 цього Закону.»
4. Випадки обов'язкового викупу – імперативні вимоги
«Власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення
обов'язкового викупу АТ його акцій, якщо він зареєструвався для участі у ЗЗ та
голосував проти прийняття загальними зборами рішення про:
1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства;
2) надання згоди на вчинення товариством значних правочинів та правочинів, щодо
яких є заінтересованість;
3) зміну розміру статутного капіталу;
4) відмову від використання переважного права акціонера на придбання акцій
додаткової емісії у процесі їх розміщення.»

7. Вихід учасника із складу товариства
7
Закон про ТОВ: ринкова ціна частки
визначається виходячи із «ринкової
вартості сукупності всіх часток учасників
товариства пропорційно до розміру
частки такого учасника».
Статутом ТОВ можуть бути передбачені інші строк, порядок, розмір та
спосіб проведення розрахунків з учасником, що виходить з
товариства, а також порядок вибору суб’єкта оціночної діяльності.
Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або
виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у
яких взяли участь всі учасники товариства. (ч.12 ст. 24 ЗУ Про ТОВ та ТДВ)
Відплатний договір про набуття ТОВ частки у власному статутному капіталі
укладається лише за одностайним рішенням загальних зборів учасників, у
яких взяли участь всі учасники товариства.

8. 8
Теоретичні наслідки виходу
Частка учасника, що виходить, теоретично може бути:
1.Набута товариством та потім перерозподілена між
учасниками рівномірно.
2.Набута товариством та продана одному з учасників або
третій особі.
3.Анульована з подальшим зменшенням розміру
статутного капіталу ТОВ.

9. 9
Наслідки виходу за новим законодавством
Ч.3 ст. 25 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб -
підприємців та громадських формувань»:
У разі проведення державної реєстрації змін до відомостей ЄДР щодо
виходу учасника товариства, а також пов'язаних з переданням (набуттям)
частки (частини частки) у статутному капіталі самому ТОВ, державний
реєстратор одночасно вносить запис про зменшення розміру статутного
капіталу на розмір відповідної частки у статутному капіталі.
Ця частина не застосовується, якщо товариство, яке набуває частку у
своєму статутному капіталі, разом із заявою про державну реєстрацію
надасть довідку про формування резервного капіталу у розмірі, який
відповідно до закону допускає володіння часткою (частиною частки) у своєму
статутному капіталі.
Резервний капітал?
ТОВ має право придбавати частки у власному статутному капіталі без його зменшення
на розмір такої частки лише за умови, що на день такого придбання товариство
сформує резервний капітал у розмірі ціни придбання викупленої частки, який не може
використовуватися для здійснення виплат на користь учасників такого товариства.
Ч. 1 ст. 25 ЗУ Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю

10. ДЯКУЮ ЗА УВАГУ!
Ім'я Прізвище
посада, Asters досягаємо зірок для наших клієнтів
Леонід Антонєнко
Позаштатний радник, Asters

11. Закон про ТОВ
Укладення договору/контракту
з директором та/або членами колегіального
виконавчого органу ТОВ
Ім'я Прізвище
посада, Asters досягаємо зірок для наших клієнтів
Мар’яна Саєнко
Юрист, Asters

12. Ч. 4 ст. 65 ГК України
У разі найму керівника підприємства з ним укладається договір (контракт), в якому
визначаються строк найму, права, обов'язки і відповідальність керівника, умови його
матеріального забезпечення, умови звільнення його з посади, інші умови найму за
погодженням сторін.
Ст. 21 КЗпП України
Трудовий договір (далі – ТД) є угода між працівником і власником підприємства […], за
якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням
внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства […] зобов'язується
виплачувати працівникові ЗП і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання
роботи […].
Особливою формою ТД є контракт […].
Ч. 4 ст. 65 ГК + ст. 21 КзпП з виконавчим органом ТОВ (далі – ВО) укладається ТД.
Ч. 3 ст. 24 КЗпП України
Працівник не може бути допущений до роботи без укладення ТД, оформленого наказом чи
розпорядженням власника […], та повідомлення ДФС про прийняття працівника на
роботу […].
12

13. Ч. 7 ст. 39 Закону про ТОВ
Для прийняття рішень з питань, які віднесені до компетенції ВО, але
виходять за межі звичайної щоденної діяльності товариства, голова
колегіального ВО зобов’язаний … Порушення вимог цієї частини головою
ВО є підставою для розірвання з ним цивільно-правового (далі – ЦПД)
або ТД.
Питання:
1.Чи створює Закон про ТОВ правові підстави для укладення ЦПД з головою
колегіального ВО?
2.…ЦПД з іншими членами колегіального ВО ТОВ?
3.…ЦПД з одноосібним ВО (директором)?
4.ЦПД vs ТД.
13

14. Цивільно-правовий договір (ЦПД)
14
Відсутність ознак трудових
відносин – формально та
фактично (на скільки це
можливо).
Взаємна домовленість сторін та
відсутність заперечень як зі
сторони директора, так зі сторони
ТОВ щодо встановлення ЦП
відносин.
Оцінка та врахування можливих
ризиків структурування відносин з
укладенням ЦПД.

15. Постанови КЦС ВС від 08.05.2018 р. у справі №127/21595/16-ц та
від 29.08.2018 р. у справі № 587/1714/17:
«Основною ознакою, … є те, що трудове законодавство регулює процес трудової
діяльності, її організації, а за ЦПД процес організації трудової діяльності
залишається поза його межами, метою ЦПД є отримання певного матеріального
результату.
Підрядник, на відміну від працівника, не підпорядковується правилам
внутрішнього трудового розпорядку…».
Основні ознаки трудових відносин
15
 Виконання роботи з підляганням правилам внутрішнього трудового
розпорядку роботодавця.
 Виконання працівником визначеної, заздалегідь обумовленої трудової
функції.
 Особистий характер прав та обов’язків працівника.
 Систематичний характер праці та її оплати.

16. Ризики укладення ЦПД
16
Позов директора Звернення директора з позовом до суду щодо оформлення
трудових відносин (п. 6 ч. 1 ст. 232 КЗпП).
(Предмет позову: «про оформлення трудових відносин,
встановлення періоду роботи, нарахування та виплату ЗП».)
Перекваліфікація ЦП
відносин у трудові
відносини
контролюючими
органами
(з перевищенням
повноважень)
У результаті проведення ДФС та її територіальними органами
документальних та/або фактичних перевірок
(п. 75.1.2. та п. 75.1.3. Податкового кодексу України).
У результаті проведення посадовими особами Держпраці
інспекційних відвідувань та невиїзних інспектувань за
інформацією, зокрема:
ДФС про факти порушення законодавства про працю;
Пенсійного фонду України щодо (і) про працівників, які
виконують роботи (надають послуги) за ЦПД в одного
роботодавця більше року; (іі) роботодавців, у яких 30 і більше
відсотків працівників працюють на умовах ЦПД.
(п. 5 Порядку здійснення державного контролю за додержанням
законодавства про працю)

17. Основні наслідки перекваліфікації: фінансова відповідальність
17
Суб’єкт
відповідальності
Порушення Санкція Підстава
Юридичні особи,
які
використовують
найману працю
Фактичний допуск
працівника до роботи без
оформлення ТД
Штраф
30 м.р.з.п. (на момент виявлення порушення) за кожного
працівника
(111 690 грн.)
Абз. 3
ст. 265 КЗпП
Ненарахування,
неутримання та/або
несплата ПДФО та
військового збору
Штраф
25% суми податку, що підлягає нарахуванню та/або
сплаті до бюджету
У разі повторного вчинення порушення протягом 1095
днів: вдруге - 50% суми податку, втретє та більше -
75% суми податку
П. 127.1 ПКУ
Визначення суми податкового зобов’язання в розмірі
несплачених ПДФО та військового збору
П. 54.3.5 ПКУ
Подання з
недостовірними
відомостями або
помилками форми № 1ДФ
Штраф – 510 грн.
У разі повторного порушення протягом року – 1020 грн.
П. 119.2 ПКУ
Ненарахування та
несплата ЄСВ
Штраф
10% суми донарахованого ЄСВ за кожний повний або
неповний звітний період, але не більше 50 % суми
донарахованого ЄСВ
П. 3 ч. 11
ст. 25 Закону
про ЄСВ
Пеня
на суму недоїмки у розмірі 0,1 відсотка суми недоплати
за кожний день прострочення платежу
Ч. 11 ст. 25
Закону про
ЄСВ

18. Основні наслідки перекваліфікації: адміністративна відповідальність
18
Суб’єкт
відповідальності
Порушення Санкція Підстава
Посадові
особи, винні у
порушення
законодавства
про працю
Фактичний
допуск
працівника до
роботи без
оформлення ТД
Штраф
від 500 до 1000 н.м.д.г.
(від 8500 грн. до 17000 грн.)
У разі повторного вчинення порушення
протягом року –
від 1000 до 2000 н.м.д.г.
(від 17000 грн. до 34000 грн.)
Ст. 41 КУпАП
Неперерахуванн
я до бюджету
ПДФО
Штраф
від 2 до 3 н.м.д.г.
(від 34 до 51 грн.)
У разі повторного вчинення порушення
протягом року –
від 3 до 5 н.м.д.г.
(від 51 грн. до 85 грн.)
Ст. 163-4
КУпАП

19. 1. Можливі судові та інші витрати у випадку позову виконавця
за ЦПД про оформлення трудових відносин.
2. Можливі витрати щодо (і) сплати штрафів, накладених
контролюючими органами, а також (іі) додатково
нарахованих зобов’язань щодо сплати податків та інших
обов'язкових платежів.
3. Можливі судові та інші витрати у випадку оскарження
рішень та дій контролюючих органів.
4. Неоднозначність судової практики у спорах про визнання
дій та рішень контролюючих органів протиправними.
Що необхідно враховувати при укладенні ЦПД?
19

20.  Ухвала ВАСУ від 15.09.2015 р. у справі № К/800/33578/13:
«У разі виконання робіт (надання послуг) не на підставі ТД, а відповідно до
договору підряду (ЦПД), трудові відносини не виникають […]
зобов'язання через припис привести укладений діючий договір
[ЦПД] у відповідність до трудового законодавства є втручанням у
внутрішню діяльність суб'єкта господарювання, а тому такий
припис не може вважатися правомірним».
 Постанова КАС ВС від 04.07.2018 р. у справі №
К/9901/15518/18:
«[C]уди попередніх інстанцій дійшли висновку що у межах спірних
правовідносин позивачем не дотримано вимоги статті 24 КЗпП
України в частині обов'язкового укладання ТД у письмовій формі
шляхом укладення договору (контракту), […] а отже, спірна
постанова Головного управління Держпраці у Харківській області про
накладення штрафу уповноваженими посадовими особами […] є
правомірною. Верховний Суд погоджується з таким висновком
судів першої та апеляційної інстанції […]».
Неоднозначна судова практика
20

21.  Реєстрація виконавця за ЦПД ФОПом за спрощеною СО.
 Формулювання умов та положень ЦПД, а також усіх супутніх документів з урахуванням
природи ЦП відносин.
Рекомендації щодо зниження ризиків
21
Найбільш загальні рекомендації:
опис послуг, які надаються за ЦПД, повинен бути чітким та детальним;
винагороди має розраховуватися окремо щодо кожного завдання або на основі
чітких формул (наприклад, на основі погодинних ставок);
оплата послуг має здійснюватися (і) лише після підписання відповідного акту
прийому-передачі послуг, та (ii) через різні відрізки часу;
уникати положень, які б (і) зобов’язували підрядника підпорядковуватися
правилам внутрішнього трудового розпорядку, (іі) встановлювали будь-який
робочий графік, (ііі) передбачали трудові гарантії та компенсації (відпустка, оплата
днів тимчасової непрацездатності тощо), (іv) надавали право товариству
здійснювати постійний контроль процесу роботи підрядника тощо.
Аналіз інших способів структурування відносин сторін з урахуванням обставин конкретної
ситуації.
Залучення кваліфікованих юристів/адвокатів у випадку проведення перевірок
контролюючими органами.

22. ДЯКУЮ ЗА УВАГУ!
Ім'я Прізвище
посада, Asters досягаємо зірок для наших клієнтів
Мар’яна Саєнко
Юрист, Asters

23. ЗАВЖДИ НА ЗВ'ЯЗКУ!
Мар’яна Саєнко
Юрист
Бізнес-центр "Леонардо", 14 пов.
вул. Богдана Хмельницького, 19-21
Київ 01030, Україна
Тел. +380 44 230 6000
Email: Maryana.Sayenko@asterslaw.com
Website: www.asterslaw.com
23

24. Значні правочини у ТОВ
Ім'я Прізвище
посада, Asters досягаємо зірок для наших клієнтів
Олесь Квят
Радник, Asters

25. Значні правочини
25
Імперативні (закон) Диспозитивні (статут)
 Вартість майна, робіт, послуг
перевищує 50 % вартості чистих
активів на кінець попереднього
кварталу.
 Згоду надають тільки загальні
збори учасників.
 Статут не може змінювати
відсоток або орган, який надає
згоду.
 Статут може встановлювати, які
правочини є значними, залежно
від вартості предмета правочину
чи інших критеріїв.
 Згоду надає будь-який орган у
порядку, передбаченому в
статуті.
 Якщо порядок надання згоди не
визначено, то згоду надають
загальні збори учасників.
• ! Правочини не рекомендується дробити !
• ! Посадові особи товариства, винні у порушенні порядку вчинення значних
правочинів, солідарно відповідають за заподіяні товариству збитки !

26.  Значний правочин, вчинений із порушенням порядку прийняття
рішення про надання згоди на його вчинення, створює, змінює,
припиняє цивільні права та обов’язки товариства лише у разі
подальшого схвалення правочину.
 Подальше схвалення має відбуватися у загальному порядку,
тобто встановленому для прийняття рішення про надання
згоди на його вчинення.
 Подальше схвалення створює, змінює, припиняє цивільні права та
обов’язки товариства з моменту вчинення цього правочину.
Схвалення значного правочину пост-фактум
26

27. Рішення про надання згоди на вчинення правочину, якщо вартість
майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину,
перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства
станом на кінець попереднього кварталу, приймаються виключно
загальними зборами учасників.
1. Чисті активи не відображають реальний фінансовий стан компанії.
2. Чисті активи можуть бути дуже низькі або взагалі від’ємні.
Проблема чистих активів
27
 Згода загальних зборів на вчинення будь-якого правочину

28. 1. Абстрактна згода
2. Незастосування правил погодження
3. Кумулятивне погодження
4. Пост-фактум схвалення
5. Подвійне погодження
6. Згода / погодження за довіреністю
Варіанти дій
28

29. • Надання згоди на вчинення всіх значних правочинів
• Строк дії такої згоди не обмежений
• Характеристики правочинів – предмет, контрагент, ціна – не
вказані

Максимально зручно і швидко

Ймовірно такого погодження буде недостатньо, тому значний ризик визнання
правочину недійсним
Абстрактна згода
29

30. Затвердити статут із положенням, на кшталт:
«ч. 2 ст. 44 Закону про ТОВ у діяльності товариства не
застосовується»
ну або:
«до товариства не застосовуються положення Закону про ТОВ
про значні правочини»
чи ще щось подібне.
Незастосування правил погодження.
А так можна було? 
30

31. 1. Принаймні раз на квартал (вартість предмету правочину
порівнюється з вартістю чистих активів за попередній квартал)
2. Зазначення загальних характеристик – предмети правочинів, їх
максимальна вартість, якщо можливо, контрагенти
Ч. 3 ст. 70 ЗУ про АТ: «Якщо на дату проведення загальних зборів приватного
акціонерного товариства неможливо визначити, які значні правочини
вчинятимуться цим товариством у ході фінансово-господарської
діяльності, загальні збори приватного акціонерного товариства (крім банку)
можуть прийняти рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних
правочинів, які можуть вчинятися приватним акціонерним товариством
протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення, із
зазначенням характеру правочинів та їх граничної сукупної вартості.»
Кумулятивне погодження
31
 Таке є в АТ (аналогія?)
 Існує ризик визнання недійсним
через недостатню деталізацію

32. 1. Принаймні раз на квартал (чим частіше, тим краще)
2. Затверджується перелік конкретних вчинених правочинів

Доволі зручно і, можливо, швидко

У період між попереднім і наступним схваленням правочин може бути
оспорений
Пост-фактум схвалення
32

33. 1. На початку кварталу – загальні характеристики майбутніх
правочинів: предмет, гранична вартість
2. Принаймні раз на квартал (чим частіше, тим краще) –
затвердження переліку конкретних вчинених правочинів

У період між попереднім і наступним схваленнями правочин може бути
оспорений.

Принаймні існує загальне попереднє схвалення.
Подвійне погодження
33

34. 1. Учасники видають обмежені довіреності на осіб на місцях
2. Оперативне прийняття рішень за необхідності

1. Ризик впливу директора.
2. Необхідність дотримуватись процедур скликання
та проведення загальних зборів.

Максимум оперативності, мінімум ризиків недійсності угод.
Згода / погодження за довіреністю
34

35. 1. Ускладнення корпоративних процесів
2. Додаткові витрати для ТОВ
3. Необхідність «обміну» інформацією з контрагентами
4. Використання «компромісів»
5. Оспорюваність правочину
6. Фіскальні ризики
7. Відповідальність менеджменту
Наслідки зарегульованості
35

36. 1. Адекватна судова практика, що враховує реалії українського
бізнесу.
2. Внесення змін до Закону про ТОВ.
Що вирішить пробему?
36

37. ЗАВЖДИ НА ЗВ'ЯЗКУ!
Олесь Квят
Радник
Бізнес-центр "Леонардо", 14 пов.
вул. Богдана Хмельницького, 19-21
Київ 01030, Україна
Тел. +380 44 230 6000
Email: oles.kvyat@asterslaw.com
Website: www.asterslaw.com
37