Recommended
Recommended
More Related Content
Similar to Prosjektsamarbeid og annet samarbeid om anbud
Similar to Prosjektsamarbeid og annet samarbeid om anbud (20)
Prosjektsamarbeid og annet samarbeid om anbud
- 1. Prosjektsamarbeid og annet samarbeid om anbud Norway Health Tech, 30. november 2017
- 2. Begreper • Ethvert samarbeid mellom to eller flere foretak om anbud – Prosjektsamarbeid – Joint venture – Konsortium – Fellesskap / arbeidsfellesskap – Partnering – Underleverandøravtale Realiteten er avgjørende – ikke begrepet
- 3. Anbudssamarbeid er normalt ulovlig…
- 4. Kjennetegn ved anbudssamarbeid • Reduserer antall tilbud • Skalkeskjul for ulovlig atferd – Deling av kontrakter – Markedsdeling/rotasjon – Unnlatelse av å gi tilbud – Priskoordinering og annen informasjonsutveksling • Formål – Dele profitt – Erstatte konkurranse med samarbeid og forutsigbarhet
- 5. …men prosjektsamarbeid kan være lovlig
- 6. Kjennetegn ved prosjektsamarbeid • Samarbeid om gjennomføring av leveranse • Enkeltstående prosjekt – Ikke langvarig samarbeid – Ikke repetitivt samarbeid • Sammenstilling av ressurser • Formål – Oppfylle krav i konkurransen, for eksempel • Kapasitet • Kompetanse • Geografisk rekkevidde • Finansiell styrke – Inngangsport nye markeder – Utvikle innovative løsninger
- 7. Ny praksis om prosjektsamarbeid • Høyesteretts dom av 22. juni 2017 – Ski/Follo Taxi – Anskaffelse pasienttransport Oslo Universitetssykehus – Felles anbud om alle delkontrakter i anbudet – Ulovlig, fordi partene kunne budt alene på enkelte delkontrakter – Bøter: 100 000 – 1 mill. kroner • Konkurransetilsynets vedtak av 4. september 2017 – El-Proffen – Anskaffelse av el-vedlikehold Undervisningsbygg Oslo KF – Felles anbud om flere delkontrakter fra uavhengige foretak i en kjede – Ulovlig av samme grunner – Bøter: 1,29 og 4,5 mill. kroner
- 8. Dagens tema • Mulighetene for prosjektsamarbeid – Hva sier anskaffelsesregelverket? • Skrankene for prosjektsamarbeid – Når er prosjektsamarbeid lovlig/ulovlig? – Hva er vurderingstemaene? – Hvilke «faresignaler» bør man være oppmerksom på? • Praktisk gjennomføring av prosjektsamarbeid – Informasjonsutveksling
- 10. Støtte fra andre virksomheter • FOA § 16-10 (7) – Oppfyllelse av kvalifikasjonskrav – Kan støtte seg på kapasiteten til andre deltakere i et fellesskap • Forpliktelseserklæring
- 11. Krav til leverandører som deltar i fellesskap • FOA § 16-11 – Flere kan delta i fellesskap – Begrenset adgang til å stille krav om foretaksform • Etter at kontrakt er inngått • Hvis nødvendig for tilfredsstillende utførelse – Eventuelt egne kontraktsvilkår – objektivt begrunnede og proporsjonale – Eventuell presisering av kvalifikasjonskrav • Hvordan anvende på fellesskapet
- 12. Egenerklæring • FOA § 17-1 (6) – Alle deltakere i et fellesskap må levere separat egenerklæring (ESPD)
- 13. Handlingsrommet i anskaffelsesreglene • Få eller ingen begrensninger • Åpner generelt for prosjektsamarbeid • Noen oppdragsgivere / konkurranser oppfordrer i praksis til samarbeid MEN HUSK! Prosjektsamarbeid må i tillegg være tillatt etter konkurranseloven. Deltakerne må selv sikre dette – ikke oppdragsgivers ansvar.
- 15. Konkurranseloven § 10 første ledd • Forbud mot konkurransebegrensende samarbeid «Enhver avtale mellom foretak, enhver beslutning truffet av sammenslutninger av foretak og enhver form for samordnet opptreden som har til formål eller virkning å hindre, innskrenke eller vri konkurransen er forbudt […]»
- 16. Konkurranseloven § 10 tredje ledd • Unntak fra forbudet grunnet effektivitetsgevinster (virkning) Samarbeidet bedrer produksjon eller fordeling av varer, eller fremmer teknisk eller økonomisk utvikling, og Gir forbrukerne en rimelig andel av de oppnådde fordelene, og Kun restriksjoner som er absolutt nødvendige for formålet, og Samarbeidet utelukker ikke konkurranse for en vesentlig del av markedet
- 17. Andre rettskilder • Konkurransetilsynets «Veiledning om prosjektsamarbeid» av 24. februar 2014 • Kommisjonens retningslinjer for horisontale samarbeidsavtaler • Udkast til konsortievejledning (2017), Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen i Danmark (på høring) • Rettspraksis fra norske domstoler og EU-domstolen • Praksis fra Konkurransetilsynet
- 18. Sentrale vurderingstema • Konkurrenter eller ikke? – Lite rom for samarbeid mellom konkurrenter – Større rom for samarbeid mellom ikke-konkurrenter • Hva er en konkurrent? – Aktuell konkurrent: • Aktiv på samme relevante marked (samme bransje) – Potensiell konkurrent: • Kunne innen kort tid foretatt nødvendige investeringer for å etablere seg i samme marked
- 19. Sentrale vurderingstema • Har samarbeidet redusert konkurransen om prosjektet? – Hadde partene hver for seg reell mulighet til å gjennomføre leveransen alene? – Hadde andre og bedre budkonstellasjoner vært mulige? • Påvirkes konkurransen på markedet for øvrig? – Øker risikoen for koordinert opptreden utover prosjektet?
- 20. Samarbeid på tvers av bransjer • «Konkurransen begrenses [derfor] vanligvis ikke ved felles tilbud inngitt av foretak i ulike bransjer» – Konkurransetilsynets veileder, avsnitt 36 – Eksempel: Anskaffelse av trygghetspakker til eldre/demente • Tilbyder 1: Avanserte radiosendere med GPS-sporing (vare) • Tilbyder 2: Tjenesteleverandør call-center/vaktsentral (tjeneste) • Kontrollspørsmål – Samarbeid objektivt sett nødvendig? – Samarbeidspartner er (likevel) en potensiell konkurrent?
- 21. Samarbeid innen samme bransje • «Der foretakene tilhører samme bransje må det foretas en konkret vurdering av om foretakene har en reell mulighet til å gjennomføre prosjektet individuelt og på de vilkår som er angitt in tilbudsinvitasjonen» – Konkurransetilsynets veileder, avsnitt 36 • « [Ved vurderingen]…vil Konkurransetilsynet typisk ta utgangspunkt i foretakets ressurser sett opp mot prosjektets karakter og størrelse.» – Konkurransetilsynets veileder, avsnitt 39
- 22. Prosjektets størrelse og karakter • Tolkning av konkurransegrunnlaget – hva er leveransen? – Hvordan er leveransen beskrevet? – Hvilke(t) geografisk område må dekkes? – Adgang til å levere deltilbud?
- 23. Foretakets kapasitet – momenter • Personell, teknisk utstyr, teknologi og geografisk tilstedeværelse på ytelsestidspunktet • I samme konsern, eller foretak som foretaket kontrollerer? • Ressurser som er bundet opp i andre oppdrag? Endelig avtale? Tilbud? • Mulighet for å tilegne seg manglende kompetanse og/eller kapasitet? • Hva er gjort ved tidligere prosjekter? • Er ressursbegrensningene dokumenterbare? • I stand til å påta seg den økonomiske risikoen i prosjektet? • Regulatoriske forhold som hindrer levering alene?
- 24. Hvis deltilbud mulig • NB! Ikke nok at samarbeid vil gi bedre score og/eller mulighet for å vinne større del av kontrakten • Har partene hver for seg mulighet til å by på delkontrakter? – Hvis ja, normalt ikke OK – Hvis nei, samarbeid presumtivt OK
- 25. Hvis ett foretak kan gjennomføre alene • Vurdering er ikke koordinering, men om samarbeidet hindrer andre samarbeidskonstellasjoner • Eksempel: Anskaffelse av laboratorieautomasjon – A: Internasjonalt selskap som kan levere automasjon, inkludert samtlige etterspurte assays – B: Lite norsk selskap som kan levere assays innen hematologi – C: Selskap som kan levere automasjon og alle andre assays enn hematologi
- 26. Hva tillegges ikke vekt • Risikoen for ikke å vinne anbudet • Åpenhet om samarbeidet • God tro • At man – uten samarbeid – ville valgt å ikke inngi tilbud alene • At oppdragsgiver har prekvalifisert eller unnlatt avvisning
- 27. Tommelfingerregler Ingen av partene kan gjennomføre hele leveransen alene Parter i samme bransje og mulighet for å gi tilbud på delkontrakter Kun en av partene kan gjennomføre leveransen alene Flere enn to parter samarbeider, hvor det er tilstrekkelig at to gjør det Begge parter kan gjennomføre leveransen hver for seg
- 28. Konsekvenser ved konkurranselovsbrudd • Overtredelsesgebyr, opp til 10 % • Bøter eller fengsel • Erstatningskrav • Ugyldighet • Avvisning i fremtidige konkurranser • Omdømme
- 30. I planleggingsfasen • Juridisk vurdering/forhåndssamtykke – Ledelsesforankring og/eller juridisk avdeling/ekstern advokat • Organisere samarbeidet minst mulig konkurransebegrensende – Tett knyttet til prosjektsgjennomføring • Compliance-retningslinjer – Regler for informasjonsutveksling – Avvikshåndtering – Taushetsplikt for prosjektmedarbeidere (erklæring)
- 31. Informasjonsutveksling • Konkurransesensitiv informasjon – Priser, inkludert rabatter mv. – Omsetning, produksjonskostnader og marginer – Volumer, kapasitet/kapasitetsbegrensninger – Kvalitet – Kunder – FoU-planer mv., markedsføringsplaner, investeringer mv.
- 32. Informasjonsutveksling • Pass på ulovlig informasjonsutveksling i ellers lovlig prosjektsamarbeid • Må begrenses til det som til enhver tid er nødvendig – Ved sondering av mulighet for samarbeid – Ved utarbeidelse av tilbud – Ved gjennomføring av fellesleveranse (kontraktsoppfyllelse)
- 33. Informasjonsutveksling • Innledende fase – Snakk om kapasitet og kompetanse normalt OK (avklaring av mulighet til å utføre oppdraget alene) – Snakk om prisnivå, prioriteringer av oppdrag m.m. er ikke OK • Ved utforming av tilbud – Priser og produksjonskvanta i det aktuelle prosjektet, hvis nødvendig – Pas på all informasjonsutveksling som ikke er knyttet til prosjektet
- 34. Etter samarbeidet • Makulering av overflødig materiale • «Karenstid» for involverte prosjektledere og evt. andre nøkkelmedarbeidere? • Påminnelse om taushetsplikt
- 35. Takk for oppmerksomheten! Fride S Gundersen M: 938 89 835 E: fg@bull.no Kirti M Thomassen M: 46 94 84 77 E: kmt@bull.no