* The (mostly) Finnish language presentation held at Talentum / Lakimiesliiton Koulutus on 26 May 2015 deals with the relation between public procurement, state aid and competitive neutrality from the EU perspective.* * Esitelmä, jonka pidin Talentumin / Lakimiesliiton Koulutuksen Hankintalaki 2016 seminaarissa, koskee hankintalainsäädännön, valtiontukisääntöjen ja kilpailuneutraliteettisäännösten välistä suhdetta EU-sääntöjen valossa.*

1. Julkiset hankinnat, valtiontuki ja
kilpailuneutraliteetti
Lakimiesliiton Koulutus
Julkisten hankintojen ajankohtaispäivä - uusi hankintalaki 2016
26.5.2015
1© Castrén & Snellman

2. Sisältö
• Mitä kilpailuneutraliteetilla tarkoitetaan ja miksi
sitä tulisi tavoitella
• Sääntely EU:ssa ja Suomessa
• Oma tuotanto ja yhtiöittämisvelvoite
• Voiko suorahankinta olla kiellettyä valtiontukea?
• EU-oikeuden etusija ja sen käytännön merkitys
2© Castrén & Snellman

3. Komission raportti OECD:lle;
kilpailuneutraliteetin määritelmä
• Policies undertaken by a competition enforcer
and/or regulator to remove any unfair competitive
advantages or disadvantages that public
undertakings, which are involved in commercial
activities, may experience over their privately-
owned competitors, simply as a result of
government ownership or involvement.
• DAF/COMP/WP3/WD(2009)57
• http://ec.europa.eu/competition/international/multilateral/corporategovernance.pdf
3© Castrén & Snellman

4. Miksi?
Taloudellinen
toimeliaisuus
ja innovaatiot
4© Castrén & Snellman
Verovarojen
tehokas
käyttö
Julkisten
varojen
tehoton
käyttö
Vs.
Taantuvat
ja
keskittyvät
markkinat
Kotimarkkinoilta
vientimarkkinoille

5. Kilpailuneutraliteetti EU:ssa
• “The EU system is characterized by the fact that
the principle of competitive neutrality between
public and private enterprises is recognized in the
Treaty establishing the European Community and
that the Commission has operational tools to
implement this principle.”
5© Castrén & Snellman

6. Kilpailuvääristymien aiheuttajia, esim.
• Lainsäädäntö
• Verohyödyt
• Konkurssisuoja
• Käytännöt
• Taloudellinen ja rahoituksellinen tuki
• Hankintakäytännöt
• Viranomaisaseman hyödyntäminen palveluiden
myynnissä
• Kilpailluilla markkinoilla tapahtuvan toiminnan
subventointi
6© Castrén & Snellman

7. Kilpailuneutraliteetin sääntely
7© Castrén & Snellman
KILPAILU-
NEUTRALITEETTI
Valtiontuki-
säännöt
Kilpailu-
lainsäädäntö
Hankinta-
lainsäädäntö
Avoimuus-
lainsäädäntö
Artikla 345
SEUT
Kilpailulain
kilpailuneutraliteetti-
sääntely
Kuntalain
yhtiöittämisvelvoite

8. Taloudellinen toiminta ja yrityksen
määritelmä
• Taloudellista toimintaa missä tahansa
organisaatiomuodossa, tavaroiden tai palveluiden
tarjoamista markkinoilla
• Voitaisiin ainakin teoriassa tavoitella voittoa
• Esimerkkejä:
• Eräät julkisen työvoimatoimiston palvelut vaikka niitä
tarjottiin asiakkaille maksutta ja vaikka niiden
tarjoaminen oli kansallisesti uskottu juuri
työvoimatoimistolle. C-41/90 Höfner
• Voittoa tavoittelematon eläkerahasto. C-67/96 Albany
8© Castrén & Snellman

9. Ei-taloudellinen toiminta
• Julkisen vallan käyttäminen
• Jäsenvaltion sosiaaliturvajärjestelmä ja julkinen koulutus
• Luonteenomaista:
• Sosiaalisen päämäärän tavoittelu
• Valtion valvonnassa
• Rahoittamiseen osallistuminen pakollista
• Toimintaa ei voitaisi harjoittaa kilpailullisessa järjestelmässä
ilman toiminnan tehokkuuden vaarantumista.
9© Castrén & Snellman

10. EU:n valtiontukisäännöt
• Tuki pääsääntöisesti kiellettyä:
• Taloudellinen etu, joka on annettu valtion/julkisista
varoista taloudellista toimintaa harjoittavalle
”yritykselle”
• Vääristää tai uhkaa vääristää kilpailua
• On valikoiva eli suosii tiettyjä yrityksiä tai toimialaa
• Vaikuttaa EU:n jäsenvaltioiden väliseen kauppaan
10© Castrén & Snellman

11. La Poste C-559/12
• Taloudellinen toiminta muussa kuin
yhtiömuodossa
• Konkurssisuoja = rajaton valtion takaus = laiton
valtiontuki
11© Castrén & Snellman

12. TEM: Terveen kilpailun
edistämisohjelma 2012
• Kilpailuneutraliteetin varmistaminen yksityisen ja
julkisen elinkeinotoiminnan välillä luo edellytyksiä
tasapuolisille kilpailuolosuhteille markkinoilla ja
varmistaa osaltaan taloudellisen aktiviteetin
ylläpitämistä.
• Kilpailuviraston toimivallan lisääminen on
edellytys sille, että useat komissiossa vireillä olevat
valtiontukia koskevat kanteluasiat saadaan
ratkaistuksi.
12© Castrén & Snellman

13. Suomeen liittyvät valtiontukiongelmat
• Case Destia 11.12.2007 (C 7/2006 ); yhtiöittämisvelvoite
• Toimiminen liikelaitosmuodossa kilpailluilla
markkinoilla oli vastoin valtiontukisääntöjä: verovapaus,
konkurssisuoja
• Case Palmia
• Case THL laboratoriopalvelut
• Case HYKS In Oy
• Ammattioppilaitosten autokoulupalvelut
• Julkisen ambulanssiyksiköiden asema
13© Castrén & Snellman

14. Kilpailulain ja kuntalain
kilpailuneutraliteettisäännöt 2013
• ”Kilpailutilanteessa markkinoilla” tapahtuva
toiminta yhtiöitettävä vuoden 2014 loppuun
mennessä
• Markkinaehtoisen hinnoittelun vaatimus
• KKV:lla toimivalta puuttua julkisen
elinkeinotoiminnan aiheuttamiin
kilpailuvääristymiin
• Ensisijaisesti neuvotteluteitse
• Kieltämällä toiminta
14© Castrén & Snellman

15. Kuntalain yhtiöittämisvelvoite 126 §
• Kunta toimii kilpailutilanteessa markkinoilla, jos se osallistuu
tarjouskilpailuun
• Ei ”kilpailutilanteessa markkinoilla”, esim:
• Oma lakisääteinen palvelutuotanto
• Lakisääteiseen yhteistoimintaan liittyvä palvelu
• Yhteistoiminta ja toimiminen sidosyksikkönä (tai muu
kilpailuttamisvelvollisuuden poikkeus soveltuu)
• Toiminta perustuu lakiin perustuvaan monopoliasemaan
• Kunta ostaa, myy tai vuokraa kiinteistöjä ja toiminta liittyy kunnan
maankäyttö- ja rakennuslaissa (132/1999) tarkoitettuun alueiden
käytön suunnittelutehtävän hoitoon.
• Voidaanko ylipäänsä määritellä kansallisesti EU-oikeuden etusija huomioon
ottaen – tulkinta EU-sääntöjen valossa?
15© Castrén & Snellman

16. Yhtiöittämisvelvollisuuden poikkeukset
127 §
• Toiminnan on katsottava olevan vähäistä
• ”Satunnaista”
• Syytä huomioida heijastusvaikutukset esim.
sidosyksikkösääntelyn alla
• Lain perusteella kunta voi nimenomaisesti tuottaa palveluja toiselle
taholle tai osallistua tällaista toimintaa koskevaan tarjouskilpailuun
• EU:n sääntöjen mukaisuus?
• Tukipalvelut kuntakonsernille
• Palvelut sidosyksikölle
• Toimitilavuokraus kuntakonsernille tai kilpailutettuun
palvelutuotantoon
16© Castrén & Snellman

17. Oma tuotanto, kun valtiontuen kriteerit
täyttyvät
17© Castrén & Snellman
Ei toimintaa
kilpailutilanteessa
markkinoilla
Ei hankintadirektiivin
kilpailutusvelvoitetta
Ei hankintalain
kilpailutusvelvoitetta
Taloudellista toimintaa
Ei yhtiöittämisvelvoitetta
Markkinahinnan ylittävä
korvaus valtiontukea
Yhtiöittämisvelvoite

18. Suorahankinnasta maksettava korvaus
vs. laiton valtiontuki?
• Tuki = mikä tahansa taloudellinen etu, jota yritys ei olisi
saanut normaaleissa markkinaolosuhteissa
• Myös kustannusten korvaus voi sisältää tukea
• Se, että palvelu tuotetaan itse, ei poista toiminnan
taloudellista luonnetta
• Markkinahintaisuuden vaatimus:
• Julkisena hankintana toteutettu kilpailutus riittää
osoittamaan markkinahinnan
• Puolueeton arvio
• SGEI-palvelut: korvaukselle ns. Altmark –kriteerit
• http://ec.europa.eu/competition/consultations/2014_state_aid_notion/draft_guidance_en.pdf
18© Castrén & Snellman

19. Ratkaistiinko kilpailuneutraliteettiongelma
kilpailulailla?
• Yhtiöittämispoikkeusten suppea vs. laaja tulkinta
käytännössä?
• Kuntien halu yhtiöittää toiminnat?
• Markkinaehtoisen hinnoittelun toteutuminen?
• Jatkuva ongelma EU:n valtiontukisääntöjen
kanssa
• Pystyykö KKV puuttumaan ongelmiin?
• Resurssit ja priorisointioikeus
• Muut keinot?
19© Castrén & Snellman

20. EU-oikeuden etusijaperiaate
• Costa v. ENEL C-6/64
• Tuomioistuimella ja muulla lainsoveltajalla
velvollisuus antaa EU-oikeudelle etusija, jos
ristiriidassa kansallisen oikeuden kanssa
• Tulkinta Unionin tuomioistuimen päätösten
mukaisesti
20© Castrén & Snellman

21. Kiitos!
Anna Kuusniemi-Laine
anna.kuusniemi-laine@castren.fi
p. 020 7765 423
LinkedIn:
fi.linkedin.com/in/annakuusniemilaine
Twitter: @KuusniemiAnna
21© Castrén & Snellman