Slides di presentazione del discorso tenuto dall'Avvocato Carlo Malinconico sul Decreto correttivo del Forum Appalti: le principali novità e correzioni per favorire la ripresa del mercato.

1. FORUM APPALTI
Decreto correttivo
Principali novità e correzioni apportate al
d.lgs. 50/2016 per favorire la ripresa del
mercato
Roma, 4 luglio 2017
Prof. Avv. Carlo Malinconico

2. Il correttivo costituisce uno strumento per
l’attuazione di politiche pubbliche:
innovazione
l’accesso al mercato crescita delle PMI
tutela ambientale
responsabilità
sociale
Prof. Avv. Carlo Malinconico
accesso al mercato

3. In cosa consistono le 570 modifiche
del correttivo?
• correzioni materiali e refusi (il Consiglio di Stato nel suo
parere ne citava più di 100);
• abrogazioni di disposizioni di altri testi normativi, come
risultato di un’operazione ricognitiva delle norme
incompatibili con il Codice;
• modifiche del Codice per renderne compatibile la
disciplina con la legge delega (ad esempio soccorso istruttorio,
che da soccorso istruttorio a pagamento diventa gratuito al fine di recepire
pienamente il criterio di delega che prevede la possibilità di sanare, senza
oneri, qualsiasi errore formale);
• revisione di alcuni istituti per tener conto delle
difficoltà sorte in prima applicazione.
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4. Semplificazione delle procedure
Programmazione e progettazione
 Obbligatorio utilizzo delle tabelle del d.m. Giustizia 17/06/2016 per corrispettivi della progettazione [comma 8
dell’art. 24 del Codice, modificato dall’art. 14 del decreto correttivo];
 Linee guida (d.m Infrastrutture e trasporti) per progettazione semplificata degl’interventi di manutenzione
ordinaria fino € 2.500.000, in aggiunta al decreto sui tre livelli della progettazione [comma 3-bis dell’art. 23 del
Codice, introdotto dall’art. 13 del decreto correttivo];
 Progetto di fattibilità anche in due fasi successive, la prima delle quali denominata «documento di fattibilità
delle alternative progettuali», [comma 5 dell’art. 23 del d.lgs. 50/2016, modificato dall’art. 13 del decreto correttivo] ai soli
fini di:
 programmazione triennale dei lavori pubblici,
 dibattito pubblico e
 concorsi di progettazione e di idee.
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5. Semplificazione delle procedure
Sottosoglia
[art. 36 del Codice come modificato dall’art. 25 del decreto correttivo]
 Possibilità nelle procedure negoziate di limitare la verifica dei requisiti di partecipazione
all'aggiudicatario.
 In caso di mercati elettronici, per gli affidamenti di importo inferiore a € 40.000, la verifica è
effettuata su un campione significativo ed è svolta in fase di ammissione e di permanenza.
 Sotto € 40.000, affidamento di lavori, servizi e forniture anche in affidamento diretto e anche
senza previa consultazione di due o più operatori economici.
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6. • Pubblicazione e impugnativa
Il termine per l'impugnativa decorre dal momento in cui gli atti sono resi in concreto disponibili; è
stato inserito l'obbligo di rendere disponibile anche la motivazione dei provvedimenti per
permetterne l'impugnativa [art. 29 del d.lgs. 50/2016, come modificato dall’art. 19 del decreto
correttivo].
• Clausole sociali
Sono state inserite come facoltative nel sottosoglia [art. 36 del d.lgs. 50/2016 come modificato
dall’art. 25 del decreto correttivo] e come obbligatorie nel soprasoglia [art. 50 del d.lgs. 50/2016
come modificato dall’art. 33 del decreto correttivo].
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7. Appalto integrato
[art. 59 del Codice come modificato dall’art. 38 del decreto correttivo]
Principio generale
Divieto (art. 59, comma 1, del Codice.
Eccezioni
L’appalto integrato è ammesso nei seguenti casi:
• i) affidamento a contraente generale (articolo 194 e segg.);
• ii) finanza di progetto (articolo 183);
• iii) affidamento in concessione (Parte III del 'Codice');
• iv) contratti di partenariato pubblico-privato (articolo 180 e segg.);
• v) contratto di disponibilità (articolo 188).
Il 'correttivo' ha aggiunto, all’art. 59, commi 1, 1-bis, 1-ter:
• vi) locazione finanziaria (articolo 187);
• vii) opere di urbanizzazione a scomputo dei relativi oneri (articolo I, co. 2, lettera e);
Possibilità di ricorso in casi «innominati»
• netta prevalenza de «l'elemento tecnologico o innovativo delle opere oggetto dell'appalto»
«rispetto all'importo complessivo dei lavori»;
• Obbligo di motivazione nella deliberazione.
Regime transitorio
• Fino al 20 maggio 2018 potranno essere mandati in gara i progetti definitivi approvati entro il
19 aprile 2016.
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8. Contraente generale
Per evitare la possibile elusione del divieto di appalto integrato, il
decreto prevede una soglia minima pari a 100 milioni di euro per il
ricorso all'istituto del contraente generale
[art. 195 del d.lgs. 50/2016 come modificato dall’art. 115 del decreto correttivo].
Nomina commissari di gara
Per assicurare l'imparzialità e la dovuta separazione tra commissari
e concorrenti, le Commissioni giudicatrici saranno formate
attingendo da un Albo nazionale e non regionale.
[artt. 77 e 78 del d.lgs. 50/2016 come modificati dagli artt. 46 e 47 del decreto
correttivo]
Soccorso istruttorio
Viene eliminato il soccorso istruttorio a pagamento al fine di
rendere la norma maggiormente aderente al criterio di delega che
prevede la possibilità di integrare ogni elemento formale senza
oneri.
[art. 83 del d.lgs. 50/2016 come modificato dall’art. 52 del decreto correttivo]
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9. Qualificazione e
come modificati dagli artt. 52 e
Qualificazione e
rating d'impresa
[artt. 83 e 84 del d.lgs. 50/2016,
come modificati dagli artt. 52 e
53]
• Il rating d'impresa diventa facoltativo e criterio
premiante
SubappaltoSubappalto
[art. 105 del d.lgs. 50/2016
come modificato dall’art. 69 del
decreto correttivo]
• Una prima previsione riguarda l'abrogazione della previgente disposizione che
legittimava l'istituto del subappalto solo se espressamente previsto dalla
legge di gara.
• Il nuovo comma 4, lettera a) dell’art. 105 introduce ex novo - in accoglimento di
una condizione espressa dalle competenti Commissioni parlamentari - il divieto
per le SS.AA. di affidare prestazioni in subappalto in favore di operatori
economici che abbiano essi stessi partecipato - nella diversa veste di
concorrenti - alla procedura per l'affidamento dell'appalto.
• il 30 per cento della quota subappaltabile va riferito al valore del contratto e
non alla sola categoria prevalente.
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10. Esclusione automatica delle offerte
anomale
[artt. 95 del d.lgs. 50/2016 come modificati dagli artt. 60 e 62
del decreto correttivo]
• Quando il criterio di aggiudicazione è quello del prezzo
più basso, la valutazione della soglia di anomalia ai sensi
dell'art. 97, comma 2, può essere effettuata solo nel caso
in cui siano ammesse almeno 10 offerte.
• Per i lavori, l'esclusione automatica con individuazione
della soglia di anomalia è utilizzabile fino a due milioni di
euro, purché si seguano le procedure ordinariamente
previste dal codice e si appalti sul progetto esecutivo.
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11. Criteri di aggiudicazione
Il decreto correttivo ha ampliato il ricorso al criterio del
prezzo più basso [art. 95 del d.lgs. 50/2016 come modificato da
art. 62 del decreto correttivo]
e 97 .
È sempre possibile ricorrere al criterio in esame per:
- affidamenti di importo inferiore a 40 mila euro;
- affidamenti di valore fino a 2 milioni di euro, a condizione
che l'appalto sia indetto sulla base del progetto esecutivo
-.
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