De private holding anno 2012 - patrimoniale en fiscale optimalisatie na het regeerakkoord

De private holding anno 2012:
fiscale en patrimoniale optimalisatie na
het regeerakkoord
An Weyn
Tiberghien

een organisatie van www.lexalert.net

Powered by OnSem – Carefree online seminars
www.onsem.eu

Holding anno 2012 08-03-2012 1

An Weyn

Senior associate
Tiberghien

Tiberghien Brussels
Tour & Taxis
Havenlaan|Avenue du Port 86C B.419
BE-1000 Brussels
T +32 2 773 40 00
F +32 2 773 40 55
E an.weyn@tiberghien.com

Holding anno 2012 08-03-2012 2

Holding anno 2012
8 maart 2012
An Weyn

Definitie holdingvennootschap?

 Definitie van een holdingvennootschap:
 “een maatschappij die zelf geen bedrijf uitoefent, maar houdster
is van de aandelen van één of meer andere maatschappijen,
meestal met het doel die onder haar controle te brengen” (Van
Dale)
 Holdings komen voor in verschillende maten en gewichten:
 holdings met een eigen activiteit (gemengde holdings)
 holdings niet steeds gericht op verkrijgen of behouden van de
meerderheid van de aandelen

Holding anno 2012 08-03-2012 4

Gebruik van holdingvennootschappen

 Holding als instrument voor de overname van ondernemingen
of LBO

Kopers

Acquisitie Banklening
HoldCo

TargetCo

TargetCo TargetCo TargetCo

Holding anno 2012 08-03-2012 5


 Joint-venture is een gemeenschappelijke holding waarin de
aandeelhouders verschillende participaties inbrengen met het
oog op verwezenlijking van synergiemogelijkheden

JV Partner I JV Partner II

HoldCo

OpCo OpCo

Holding anno 2012 08-03-2012 6


 Holding en continuïteit van de familiale onderneming
Pater familias: VG
Kinderen: NE

SAK of Maatschap

HoldCo

OpCo OpCo OpCo

Holding anno 2012 08-03-2012 7


 Holding als controle-instrument
 Voordelen in vergelijking met conventionele controletechnieken
(aandeelhoudersovereenkomst, stemafspraken…):
 creatie van een afgescheiden vermogen
 meer rechtszekere oplossing op lange termijn

Controlerende AH’s

Holdco derde-investeerders
51% 49%
Opco

Holding anno 2012 08-03-2012 8


 Centraal beheer en transparantie
 Financieel beheer:
 Aantrekken van investeerders via de holdingvennootschap
 Aangaan van leningen op niveau van de holdingvennootschap
 Centralisatie van liquiditeiten (afschermen van operationele
risico’s) op niveau van de holdingvennootschap
 Opstarten van nieuwe operationele activiteiten vanuit de
holdingvennootschap
 Voorbereiding beursintroductie
 Private equity investeringen

Holding anno 2012 08-03-2012 9

Rechtsvorm van de holdingvennootschap
 Naamloze vennootschap
 Aandelen in principe vrij overdraagbaar
 NV kan een meer besloten karakter krijgen via statutaire en contractuele
afspraken (stand-still, volgrecht, aanvaardingsclausule, voorkooprecht)
 Onvervreemdbaarheidsclausules moeten in de tijd beperkt zijn en
verantwoord zijn op grond van het belang van de vennootschap
 Aandelen aan toonder
 Bestaande aandelen aan toonder afgeschaft tegen 31/12/2013
 Omzetting in aandelen op naam of gedematerialiseerde effecten
 Belasting van 1% (waarde van de aandelen) indien de omzetting gebeurt in
2012 en van 2% indien de omzetting gebeurt in 2013
 Mogelijkheid om categorieën van aandelen uit te geven met
verschillende rechten (preferente aandelen,…)
 Minimum 3 bestuurders (bij 2 AH’s volstaan 2 bestuurders)
 Ad nutum herroepbaarheid van de bestuurder
 Bestuurder kan een rechtspersoon zijn (aanduiding vaste
vertegenwoordiger)

Holding anno 2012 08-03-2012 10

 Besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
 Oprichtersaansprakelijkheid
 Besloten karakter
 Overdracht van aandelen is wettelijk sterk beperkt
 Instemming van medevennoten is nodig
 BVBA kan eenhoofdig worden opgericht
 AH-natuurlijk persoon geniet slechts beperkte aansprakelijkheid als enig
vennoot van één BVBA
 Aandelen zijn steeds op naam
 Uitgifte van aandelen met dezelfde rechten (uitz. uitgifte van aandelen
zonder stemrecht)
 Bestuur
 Eén of meer zaakvoerders-natuurlijke personen
 Mogelijkheid om zaakvoerder statutair te benoemen
(blokkeringsmogelijkheid indien de zaakvoerder eveneens over één aandeel
beschikt)
 Mogelijkheid om statutair een zaakvoerder-opvolger aan te duiden

Holding anno 2012 08-03-2012 11


 Commanditaire vennootschap op aandelen
 Twee soorten vennoten
 Commanditaire vennoten (beperkt aansprakelijk)
 Gecommanditeerde vennoten (onbeperkt en hoofdelijk aansprakelijk)
 Aandelen zijn gemakkelijk overdraagbaar
 Aandelen aan toonder (cfr. naamloze vennootschap)
 Mogelijkheid om categorieën van aandelen uit te geven met
verschillende rechten (preferente aandelen,…)
 Eén of meer zaakvoerders (natuurlijke personen of rechtspersonen) die
gecommanditeerde vennoten moeten zijn en statutair moeten worden
benoemd
 Vetorecht van de zaakvoerder (quasi-onafzetbaarheid)
 Vennootschap eindigt bij overlijden zaakvoerder (behoudens
andersluidende statutaire bepaling, aanduiding zaakvoerder-opvolger)

Holding anno 2012 08-03-2012 12


 Coöperatieve vennootschap met onbeperkte aansprakelijkheid
 Minstens 3 aandeelhouders
 Minstens één bestuurder (kan statutair worden benoemd)
 Variabel kapitaal hetgeen een soepele toe- of uittreding waarborgt
 Mogelijk om aan bepaalde aandeelhouders meer stemrechten toe te
kennen dan aan andere
 Aandelen enkel overdraagbaar aan personen aangeduid in de statuten
 Gewone commanditaire vennootschap
 Minstens 2 aandeelhouders (stille vennoten en beherende vennoten)
 Minstens één zaakvoerder
 Beperkte oprichtingskosten (geen notaris of revisor) en beperkte
formaliteiten (geen jaarrekening neerleggen, opgepast voor
consolidatieverplichting)

Holding anno 2012 08-03-2012 13

Oprichting holdingvennootschap

Holding anno 2012 08-03-2012 14

Creatie holdingvennootschap: fiscale aspecten

 Vast inbrengrecht van 25,00 EUR
 Meerwaarde gerealiseerd naar aanleiding van overdracht
aandelen werkmaatschappijen naar holdingvennootschap
 Interne meerwaarden (personenbelasting): overdracht
(verkoop/inbreng) naar holding die je zelf controleert
 Meerwaarden gerealiseerd door natuurlijke personen bij
overdracht naar vennootschap gecontroleerd door derden: in
principe geen belastbaarheid
 Meerwaarden gerealiseerd door vennootschappen: cfr. infra
 Overdracht naar holding tegen marktconforme prijs

Holding anno 2012 08-03-2012 15

Interne meerwaarden in de
personenbelasting

Holding anno 2012 08-03-2012 16

Interne meerwaarden

 Oprichting van de holdingvennootschap in context van
familiale vermogensplanning en controlebehoud
 Verkoop van de aandelen van de operationele vennootschappen
door natuurlijke personen aan de holdingvennootschap
 Inbreng van aandelen van de operationele vennootschappen
door natuurlijke personen aan de holdingvennootschap
 Realisatie van interne meerwaarden bij overdracht aan holding
die wordt gecontroleerd door aandeelhouder-verkoper

Holding anno 2012 08-03-2012 17

Interne meerwaarden bij verkoop

NP NP

VERKOOP
Werkmij Holding
Activa 1.000 Kap. 100 particip. 1.000 Kap. 100
Res. 900 liq 100 Schuld 1.000

N.a.v. de verkoop: Werkmij
Realisatie van meerwaarde: quid Activa 1.000 Kap. 100
belastingregime? Res. 900

Holding anno 2012 08-03-2012 18

Interne meerwaarden bij inbreng

NP NP

Werkmij INBRENG Holding
Liq. mid. 1.000 Kap. 100 particip. 1.000 Kap. 1.000
Res. 900 werkmij

N.a.v. de inbreng: Werkmij
– 0% Reg.R. (art. 115 W.Reg.) Liq. mid. 1.000 Kap. 100
– Realisatie meerwaarde: quid Res. 900
belastingregime?
– Fiscaal gestort kapitaal van 1.000

Holding anno 2012 08-03-2012 19

Interne meerwaarden

 Nà inbreng: uitkering van dividenden
 Opstromen van dividenden (liquiditeiten) naar
holdingvennootschap (aan per hypothese 1,7% taxatie)
 Uitgekeerde dividenden kunnen worden gebruikt voor
investeringen, terugbetaling schuld/vermindering kapitaal
 Step-up
 Step-up op niveau van de aandeelhouder(s)
 aanschaffingswaarde aandelen werkmaatschappij
(vóór de verrichting) = 100
↕
aanschaffingswaarde aandelen holding
(na de verrichting) = 1.000
 belangrijk als later meerwaardebelasting op aandelen in de
privé-sfeer ooit zou worden ingevoerd
 step-up is onbelast ? vermindering van fiscaal gestort kapitaal ?

Holding anno 2012 08-03-2012 20

Interne meerwaarden

NP

Holding
particip. 1.000 Kap. 1.000
werkmij 100 Res. 900
Massa-dividend 900
Liq.mid. 900 0
• 0% RV (art. 106 §6 KB/WIB)
• DBI-aftrek (ofschoon waarde-
vermindering participatie werkmij)
Werkmij
Liq.mid. 100 Kap. 100

Holding anno 2012 08-03-2012 21

Interne meerwaarden

NP

Holding
particip. 100 Kap. 100
Terugbetaling schuld
werkmij
Liq.mid. 1.000 Schuld 1.000

Werkmij

Holding anno 2012 08-03-2012 22

Interne meerwaarden

NP

Holding Kapitaalvermindering
particip. 100 Kap. 1.000 • 0% RV (art. 18, 2° WIB)
werkmij • 0% Venn.B
Liq.mid. 900

Werkmij

Holding anno 2012 08-03-2012 23

Beroepsinkomen

 Meerwaarden belastbaar als beroepsinkomen?
 behoren de aandelen van een ondernemer tot diens
beroepsvermogen?
 bedrijfsleider die belangrijke pakketten aandelen koopt en verkoopt
van vennootschappen actief in dezelfde sector wordt geacht
beroepsmeerwaarde te realiseren want: (a) diverse transacties die
met elkaar verbonden zijn en (b) verband tussen hoofdberoep en
nevenactiviteit (Luik 26/05/1999, bevestigd door Cassatie)
 kwalificeert een meerwaarde als (bedrijfsleiders)bezoldiging?
 rulingcommissie heeft bevestigd dat interne inbrengmeerwaarde
niet kan worden gekwalificeerd als bedrijfsleidersbezoldiging (ruling
nr. 900.488 van 1603/2010)

Holding anno 2012 08-03-2012 24

Divers inkomen

 Meerwaarden belastbaar als divers inkomen?
 90, 1°WIB92
 …winsten of baten, hoe dan ook genaamd, die zelfs occasioneel of
toevallig, buiten het uitoefenen van een beroepswerkzaamheid,
voortkomen uit enige prestatie, verrichting of speculatie….
daaronder niet begrepen normale verrichtingen van beheer van een
privévermogen…
 90, 9°, eerste gedachtenstreepje (IWT 12/1/2009)
 meerwaarden op aandelen verwezenlijkt naar aanleiding van
overdracht onder bezwarende titel van die aandelen buiten het
uitoefenen van een beroepswerkzaamheid, daaronder niet
begrepen normale verrichtingen van beheer van een privé-
vermogen

Holding anno 2012 08-03-2012 25

Divers inkomen – artikel 90, 1° WIB

 Belastbare grondslag
 Cassatie 30/11/2006:
 L’ article 90, 1°, du Code des impôts sur les revenus 1992 ne soumet pas à
l'impôt la plus value réalisée à l'occasion d'une vente excédant les limites de
la gestion du patrimoine privé, mais uniquement le bénéfice ou profit qui
résulte d'une telle opération.
De belastingplichtige verdedigde de stelling dat enkel het verschil tussen de
verkoopprijs van de aandelen en de intrinsieke waarde van de vennootschap
op het ogenblik van de verkoop als « abnormale » meerwaarde kon worden
belast. Het betrof de verkoop van een kasgeldvennootschap met latente
belastingschuld.
 enkel de meerwaarde die het gevolg is van een ingreep van de
belastingplichtige kan belastbaar zijn

Holding anno 2012 08-03-2012 26


 de beperkende interpretatie van de belastbare basis van de
meerwaarde is bevestigd door Cassatie 06/11/2009 en lagere
rechtspraak
− door Hoven van Beroep: Brussel, 31 januari 2007: belastbare abnormale
meerwaarde is gelijk aan verkoopprijs minus de waarde die de aandelen hadden
op het ogenblik van de verkoop (venale waarde); Bergen, 19 september 2008:
belastbare meerwaarde is gelijk aan het verschil tussen verkoopprijs en de
marktconforme prijs die een derde zou hebben betaald
− begrip intrinsieke waarde? Brussel, 26 juni 2008: groot verschil tussen
waardering
op grond van discounted cash flow-methode en de intrinsieke waarde
 kentering nà Cassatie 06/05/2011?
− Cassatie oordeelt dat wanneer de aandelen worden verkregen met speculatief
inzicht, de volledige opbrengst van de aandelen integraal belastbaar is
− geen tegenstrijdigheid met voorgaande Cassatierechtspraak

Holding anno 2012 08-03-2012 27


 Bewijslast
 de fiscale administratie moet aantonen dat een handeling buiten het
normaal beheer van een privévermogen valt
 Referentiekader van “de goede huisvader”
 er bestaat geen universele goede huisvader, geen vereenzelviging met
“Monsieur Tout Le Monde”
 hoe groter het vermogen, hoe meer risico en professionalisering bij het
beheer
 de goede huisvader en fiscale optimalisatie (Rb. Luik 15/01/2004)?
 zakelijke argumenten?
 beleidsoverwegingen eigen aan de onderneming (continuïteit)
 vermogens- en successieplanning (opvolgingsproblematiek)

Holding anno 2012 08-03-2012 28


 Belastbaar tijdstip
 belastbaar moment ontstaat bij effectieve inning en niet bij creatie
zekere en vaststaande vordering (Cassatie), doch wel realisatie
indien inschrijving op rekening-courant mét toestemming van de
belastingplichtige (vrijwillige onbeschikbaarheid verhindert
belastbaarheid niet) (Brussel, 26 juni 2008)
 opgelet bij inbrengoperatie in nieuwe vennootschap: pas realisatie
van divers inkomen op ogenblik dat vennootschap
rechtspersoonlijkheid verkrijgt?

Holding anno 2012 08-03-2012 29

Divers inkomen – artikel 90, 9° eerste
gedachtenstreepje WIB

 Artikel 90, 9°, eerste gedachtenstreepje van toepassing sinds
12/01/2009
 omkering bewijslast?
 belastbare grondslag is gelijk aan de gerealiseerde meerwaarde (Cassatie
30/11/2006 wordt onderuit gehaald)
 artikel 97 WIB is niet langer van toepassing
 belastbaar tijdstip?
 wat in geval van schenking van de ontvangen aandelen (dus normaal
beheer)?
– let op artikel 102 WIB: … de in artikel 90, 9° WIB vermelde meerwaarden
worden in aanmerking genomen naar het verschil tussen de prijs verkregen
voor de overgedragen aandelen en de prijs waartegen de belastingplichtige
of zijn rechtsvoorganger de aandelen onder bezwarende titel heeft
verkregen…

Holding anno 2012 08-03-2012 30

Rulingpraktijk inzake meerwaarden op aandelen en
divers inkomen

 Advies van 22 maart 2011
 geen onderscheid meer tussen verkoop en inbreng
 lijst van criteria die in combinatie zullen worden toegepast:
 aan- of afwezigheid van economische motieven (behoud van
controle, onenigheid tussen aandeelhouders, successieplanning en
opvolging)
 complexe verrichting of spitsvondig feitencomplex (hoge
complexiteit en bijstand door fiscale adviseurs)
 bij de verrichting zijn pas opgerichte vennootschappen betrokken
 de meerwaarde (geen redelijke verklaring voor de wanverhouding
tussen de aankoopprijs en de verkoopprijs - waardestijging van de
aandelen is op zich geen indicatie van abnormaal beheer?)

Holding anno 2012 08-03-2012 31

divers inkomen

 wijze van financiering en eventuele borgstelling (financiering met
ontleende gelden, financiering van lening via interimdividenden
en gedeeltelijke kapitaalvermindering, toestaan van uitstel van
betaling versus spreiding van betaling opgelegd door
rulingcommissie bij uitkoop familielid)
 financiële draagkracht van de kopende vennootschap
(onvoldoende financiële draagkracht van de koper)
 uitkering van dividend tussen verwerving en verrichting
(belastbare dividenduitkering omzetten in belastingvrije
meerwaarden)

Holding anno 2012 08-03-2012 32

divers inkomen

 wijze van het beheer van een privépatrimonium (aard en
omvang van het vermogen, begeleiding door deskundigen,
gebruik van vennootschappen waarover de verkopers
rechtstreeks of onrechtstreeks de controle hebben)
 waardering van de aandelen (aanzienlijk verschil tussen
verkoopprijs en intrinsieke waarde, correcte waardering door
bedrijfsrevisor)
 Beslissing blijft slechts geldig voor één jaar te rekenen vanaf
datum van voorafgaande beslissing

Holding anno 2012 08-03-2012 33

Rulingpraktijk inzake meerwaarden op aandelen
en divers inkomen
 Mogelijke engagementen op te nemen in rulingaanvraag (cfr. Parl.
Vraag van 23 februari 2005)
Welke voorwaarden vrijwillig respecteren tijdens drie jaar periode?
 kapitaal van holding en ingebrachte vennootschap wordt niet verminderd door
terugbetaling aandeelhouders
 dividenduitkering door werkmaatschappij mag niet wijzigen ten overstaan van vroeger;
hogere uitkering mag wél indien wordt aangetoond dat deze wordt gebruikt voor
bv. nieuwe investeringen of financiering van andere groepsvennootschappen;
in geen geval mag deze verhoogde uitkering doorvloeien naar aandeelhouders
natuurlijke personen (met uitzondering van uitkering aan aandeelhouders die
willen uittreden voor zover de uitkeringen worden gebruikt voor de terugbetaling van
een lening of aflossing RC aangegaan voor de uitkoop);
 eventuele managementvergoeding die holding ontvangt van werkmaatschappij mag
niet
substantieel stijgen tegenover vroeger; de geldstroom mag hoger zijn als blijkt dat daar
daadwerkelijke prestaties tegenover staan die vroeger door de werkvennootschap
werden verricht en die marktconform worden doorgerekend.

Holding anno 2012 08-03-2012 34

en divers inkomen
 Mogelijke engagementen op te nemen in rulingaanvraag (cfr. Parl.
Vraag van 23 februari 2005)
Indien meerdere aandeelhouders de aandelen van hun werkvennootschappen
inbrengen in hun respectievelijke persoonlijke holdingvennootschap dan kan een
bijkomend engagement worden opgenomen
 in geval van kapitaalvermindering of dividenduitkeringen om investeringen te doen
binnen de holdingvennootschappen (binnen voormelde driejaarsperiode) dan wordt het
bedrag beperkt tot de “duurste” investering; indien deze sommen door één van de
holdingvennootschappen niet volledig wordt benut voor een kwalificerende investering
dan moeten de sommen gedurende 3 jaar geblokkeerd blijven (géén doorstroming naar
de aandeelhouders natuurlijke personen)

Holding anno 2012 08-03-2012 35

en divers inkomen
 Recente instructie
DVB zal voortaan in het kader van de ruling art. 90,1° en 90,9° WIB interne
meerwaarden nagaan of er zich “overtollige liquiditeiten” in de werkmaatschappijen
bevinden.
Indien men dit vaststelt, aan de hand van de balans, dan zal de belastingplichtige
uitgenodigd worden om te motiveren waarom het vanuit bedrijfseconomische redenen
nodig is dat deze liquiditeiten in de vennootschap behouden blijven (bijv.
investeringen in de nabije toekomst, vereisten qua eigen vermogen in het kader van
bepaalde vergunningen, etc…).
Voor het bedrag waarvan dit niet (genoegzaam) kan worden aangetoond, zal de DVB
vragen dat deze som wordt uitgekeerd als dividend voorafgaandelijk aan de
overdracht naar de holding, opdat een ruling kan worden bekomen. Deze nieuwe
instructie zou nu systematisch in alle dossiers interne meerwaarden worden
toegepast.
Impact nieuwe anti-misbruikbepaling (344 §1 aangepast versie)?

Holding anno 2012 08-03-2012 36

Interne meerwaarden en standpunt van de Minister

 Antwoord (27 september 2005) op Parl. Vraag van 23 februari 2005
 Interne privé-meerwaarden die een natuurlijk persoon realiseert bij de
inbreng van een controleparticipatie in een eigen holding worden geacht
normaal, en dus niet belastbaar te zijn, op voorwaarde dat de
inbrenger en de holding een sperperiode van minstens drie jaar in acht
nemen

Holding anno 2012 08-03-2012 37

Interne meerwaarden en rulingcommissie

 Massaal veel rulingaanvragen in 2011 (angst voor invoering
meerwaarde op aandelen belasting na nota Di Rupo)
 Geen strikt onderscheid meer tussen verkoop en inbreng
 Rulingcommissie beoordeelt de voorgelegde verrichting in functie
van voormelde lijst van criteria
 Rulingcommissie gaat op zoek naar zakelijke motieven:
 beslissing nr. 900.388:
 BVBA holding biedt als voordeel dat controle wordt behouden en dat
onderliggende werkvennootschappen vrij kunnen worden overgedragen ook
nà schenking (met voorbehoud vruchtgebruik) en dat de verkoopprijs
opnieuw kan worden geïnvesteerd door de statutair zaakvoerder van de
BVBA
 naleven van engagementen
 nieuwe holdingstructuur zal op termijn kwalificeren voor 60bis (pas op voor
nieuw Vlaams decreet)

Holding anno 2012 08-03-2012 38

Interne meerwaarden en rulingcommissie

 Rulingcommissie gaat op zoek naar zakelijke motieven:
 beslissing nr. 2010.110:
 door de oprichting van een overkoepelende holdingvennootschap kan het
familiaal belang losgekoppeld worden van het rechtstreeks
aandeelhouderschap in de werkvennootschappen
 afspraken tussen de broers binnen de holding BVBA inzake intrede en
uittrede van de vennoten bij leven of bij overlijden
 centralisatie van de participaties vergroot de kredietwaardigheid hetgeen
belangrijk is voor toekomstige investeringen (mogelijke investeringen
worden zelfs vernoemd)
 naleven van engagementen
 nieuwe holdingstructuur zal op termijn kwalificeren voor 60bis (pas op voor
nieuw Vlaams decreet)

Holding anno 2012 08-03-2012 39

(Vroegere) pijnpunten van de rulingcommissie ?

 Alle participaties inbrengen?
 Probleem van holding boven holding?
 Liquiditeiten in werkmaatschappijen eerst verplicht uitkeren als
dividenden?
 Vastgoedvennootschappen met onroerend goed dat wordt gebruikt
door de bedrijfsleider (marktconforme huur is nodig)?
 Private equity investeringen (negatieve beslissing inzake verkoop
na management buy out)
 Verrichting moet concreet zijn (geen uitspraak over toekomstig
project)
 Inbreng in buitenlandse holding: economische substantie in België
en extra zakelijke motieven?
 Verrichtingen moeten noodzakelijk zijn voor beoogde eindsituatie
 Belastingplichtige moet bereid zijn tot volledige transparantie

Holding anno 2012 08-03-2012 40

Naar rulingcommissie voor meerwaarden op aandelen?

 Is afhankelijk van de concrete feiten en van de nood van de
betrokken belastingplichtige aan rechtszekerheid
 Is afhankelijk van het bedrag van de meerwaarde (grote
meerwaarde kan leiden tot hoge belasting ook wanneer risico als
beperkt wordt ingeschat)
 Betrokken belastingplichtige moet bereid zijn tot volledige
transparantie
 Indien geopteerd wordt voor de indiening van een aanvraag, dan
steeds via pre-filing werken
 Het onmiddellijk indienen van de aanvraag kan aanleiding geven tot
vragen van het controlekantoor
 Rulingaanvraag indienen op grond van artikel 90, 9°, eerste
gedachtenstreepje WIB én op artikel 90, 1° WIB?

Holding anno 2012 08-03-2012 41

Interne meerwaarden en rechtspraak

 Aspect van speculatie komt quasi niet meer aan bod
 Verkoop aan eigen holding en normaal beheer:
− Rechtspraak is verdeeld inzake (ab)normaal karakter van verkoop aan
eigen holding:
 Bergen 10 september 2008: holdingvennootschap had zwaar geleend om aankoop te
kunnen financieren: abnormaal beheer volgens het Hof;
 Gent, 12 februari 2008: verkoop aan eigen holding met het oog op vermijden van
conflicten tussen aandeelhouders kadert binnen het normaal beheer, ook wanneer er
geleend wordt om de acquisitie (gedeeltelijk) te kunnen financieren en de rest van de
prijs schuldig blijft

Holding anno 2012 08-03-2012 42

Wat met interne meerwaarden: rechtspraak ?

 Inbreng in eigen holding en normaal beheer (weinig rechtspraak):

− Rb. Brussel, 22 november 2006: de rechtbank oordeelt dat, zolang de
wet wordt gerespecteerd, de zoektocht naar een lagere belastingdruk
tot het normale beheer van privévermogen kan behoren. Het feit dat in
casu de betrokken personen een lagere belastingdruk nastreefden door
het oprichten van een holding kon volgens de rechtbank op zich niet als
abnormaal worden bestempeld;
− Rb. Luik, 30 januari 2006: inbreng en verkoop kaderen niet binnen het
normaal beheer van een privé vermogen

Holding anno 2012 08-03-2012 43

Wat met inbreng in eigen holding en Fusierichtlijn ?

 Van toepassing op ‘interne meerwaarden’?
 Directe werking Fusierichtlijn
 Geen voorwaarde m.b.t. de inbrenger: kan natuurlijk persoon zijn
 In principe ‘cross-border’ verrichting: verkrijgende en target
vennootschap gevestigd in verschillende lidstaten (maar: Leur-Bloem)
 Antimisbruik bepaling: belastingfraude of –ontwijking

Holding anno 2012 08-03-2012 44

Wat met inbreng in eigen holding en Fusierichtlijn ?

 Wat zegt de Fusierichtlijn over aandelenruil?
 De toekenning van aandelen (in de holding) mag op zich niet leiden tot
enigerlei belastingheffing op de meerwaarde in hoofde van de inbrenger
 Verkregen aandelen (in de holding) verkrijgen geen hogere fiscale
waarde dan de geruilde aandelen (in de target): geen step-up
 Meerwaarde bij vervreemding van de aandelen in de holding mogen
worden belast als meerwaarde op de geruilde aandelen
 Wat zegt de Fusierichtlijn niet?
 Louter belastinguitstel m.b.t. inbrengmeerwaarde
 ‘Report d’imposition’ versus ‘sursis d’imposition’
 ‘Tax deferral’ versus ‘roll-over’
 ‘Gestort kapitaal’ in hoofde van de holding
 Terugbetaling gestort kapitaal na inbreng

Holding anno 2012 08-03-2012 45

Fusierichtlijn en standpunt rulingcommissie ?

 Twee rulingbeslissingen gesteund op toepassing Europese
Fusierichtlijn. Rulingcommissie stelde dat :
 toepassing van Fusierichtlijn redelijkerwijze ook moet worden
doorgetrokken naar louter interne Belgische verrichtingen zonder
grensoverschrijdende aspecten
 de bepalingen van de Fusierichtlijn van dwingende aard zijn en tot
gevolg heeft dat art. 90,1° WIB niet kan worden toegepast indien de
verrichting beantwoordt aan de voorwaarden van de Fusierichtlijn,
hetgeen in casu het geval was
 Maar : overeenkomstig artikel 8.2, eerste lid, van de Fusierichtlijn kan
aan de in ruil ontvangen bewijzen geen hogere fiscale waarde
toegekend worden dan de waarde die de geruilde bewijzen onmiddellijk
voor de fusie, de splitsing of de aandelenruil hadden

Holding anno 2012 08-03-2012 46

Fusierichtlijn en standpunt rulingcommissie ?

 Bedenkingen bij rulingbeslissingen gesteund op toepassing
Europese Fusierichtlijn:
 wél gestort kapitaal in de holdingvennootschap, maar niet ingedekt
tegen toekomstige meerwaardebelasting op aandelen

Holding anno 2012 08-03-2012 47

Implementatie van de Fusierichtlijn: artikel 95 WIB

 Maar indien abnormaal beheer dan toch (tijdelijke) vrijstelling op
grond van artikel 95 (nieuw) WIB….
 indien meerwaarde wordt gerealiseerd n.a.v. een aandelenruil
in de zin van de Fusierichtlijn, d.w.z.:
 inbrenggenietende vennootschap verwerft meer dan 50% van de
stemrechten
 maximale opleg in geld = 10%
 de verrichting heeft niet als hoofddoel, of één der hoofddoelen,
belastingfraude of belastingontwijking. Weerlegbaar vermoeden van
belastingfraude of belastingontwijking indien geen zakelijke overwegingen
(versus normaal beheer?)

Holding anno 2012 08-03-2012 48


 vrijstelling is slechts van toepassing indien de verrichting aan het
bepaalde in artikel 183bis WIB beantwoordt (bewijslast)
 behoud van vrijstelling is afhankelijk van bezit van ontvangen aandelen
(bewijs voegen bij aangifte personenbelasting) die niet het voorwerp
mogen hebben uitgemaakt van een gehele of gedeeltelijke terugbetaling
(van kapitaal?) DUS geen definitieve step-up…
 ook bewijs leveren indien belastingplichtige van mening is dat de
inbrengverrichting kadert binnen normaal beheer?
 mag bewijs achteraf nog worden geleverd?

Holding anno 2012 08-03-2012 49


– belastbaar inkomen ontstaat tijdens het belastbaar tijdperk tijdens hetwelk
de voorwaarde van bezit niet langer is vervuld (quid bij terugbetaling van
kapitaal, dan geen belastbaar tijdstip)
– gerealiseerde meerwaarde of minderwaarde = verschil tussen de werkelijke
waarde van de ontvangen aandelen en de aanschaffingswaarde van de
oorspronkelijk gehouden aandelen
– wat in geval van vervreemding van ontvangen aandelen aan een derde
(dus normaal beheer) met meerwaarde?
– wat in geval van vervreemding van ontvangen aandelen aan een derde
(dus normaal beheer) met minderwaarde? Wat indien ondertussen het
gestort kapitaal wel volledig is terugbetaald?
– wat in geval van delokalisatie naar het buitenland vóór de vervreemding van de
aandelen (geen exit taks in België)

Holding anno 2012 08-03-2012 50

Overdracht aandelen tegen
marktconforme voorwaarden

Holding anno 2012 08-03-2012 51

Overdracht aandelen tegen marktconforme prijs

 Aandelen van de werkmaatschappijen worden overgedragen
aan holdingvennootschap voor een té lage prijs
(verkoop/inbreng)
 Verkoop
 holdingvennootschap heeft een “voordeel” ontvangen dat
onmiddellijk belast wordt (Artwork Systems)
 holdingvennootschap zal bepaalde aftrekken niet kunnen toepassen
op ontvangen “abnormale en goedgunstige voordelen”
 verkoper (onderneming) kan belast wordt op toegekende
“abnormaal en goedgunstig voordeel”
 Inbreng
 Artwork Systems bij inbreng?
 vermogensverschuiving tussen aandeelhouders van de
holdingvennootschap?

Holding anno 2012 08-03-2012 52

Overdracht aandelen tegen marktconforme prijs

 Aandelen van de werkmaatschappijen worden overgedragen
aan holdingvennootschap voor een té hoge prijs
(verkoop/inbreng)
 Verkoop
 holdingvennootschap kan belast wordt op toegekende “abnormaal
en goedgunstig voordeel”
 toegekende “voordeel” kan beschouwd worden als vergoeding aan
bestuurder/zaakvoerder (aanslag geheime commissielonen)
 Inbreng
 toegekende “voordeel” kan beschouwd worden als vergoeding aan
bestuurder/zaakvoerder (aanslag geheime commissielonen)
 vermogensverschuiving tussen aandeelhouders van de
holdingvennootschap?

Holding anno 2012 08-03-2012 53

Fiscaal regime holdingvennootschap

Holding anno 2012 08-03-2012 54

Holdingvennootschap: fiscaal regime

 Fiscaal regime van dividenden en liquidatieboni
 Fiscaal regime van meer-en minderwaarden op aandelen
 Bronheffing op dividenden en liquidatieboni
 Aftrekbaarheid van interesten voor de acquisitie van aandelen
en regels inzake thin capitalisation
 Fiscale consolidatie

Holding anno 2012 08-03-2012 55

Dividenden

Holding anno 2012 08-03-2012 56

DBI-aftrek

 Dividenden
 Artikel 18 WIB 92
 Casus: arrest Hof van Beroep van Gent van 17 mei 2011
 Vennootschap ontvangt kort na aankoop van aandelen een
superdividend
 Superdividend wordt volgens advies CBN nr. 151/2 grotendeels in
mindering gebracht van de aanschaffingswaarde van de aandelen
 Volgens belastingadministratie vormt art. 18 WIB 92 een bepaling
die afwijkt van het gemeen recht
 Het superdividend is belastbaar als fiscale winst; DBI-aftrek is wel
toepasselijk
 HvB: volgt het standpunt van de administratie: meegekocht dividend
is in beginsel belastbaar, doch geniet wel van de DBI-aftrek

Holding anno 2012 08-03-2012 57

DBI-aftrek

 Aftrek voor definitief belaste inkomsten
 Op datum van toekenning of betaalbaarstelling een deelneming
van tenminste 10% of met een aanschaffingswaarde van
tenminste 2.500.000 euro
 Inkomsten hebben betrekking op aandelen die gedurende een
ononderbroken periode van tenminste één jaar in volle
eigendom werden behouden
 Minimum houdperiode moet nog niet voldaan zijn op het ogenblik
van de dividenduitkering
 Aandeel per aandeel benadering: opgegeven door de fiscale
administratie
 Voorwaarde inzake kwalificatie als “financieel vast actief”: niet meer
van toepassing

Holding anno 2012 08-03-2012 58

DBI-aftrek

 Zijn uitgesloten op grond van de taxatievoorwaarde
 Vennootschap die niet aan de venn.b. of een buitenlandse belasting
van gelijke aard is onderworpen of die gevestigd is in een land waar
de gemeenrechtelijke bepalingen aanzienlijk gunstiger zijn
– Gemeenrechtelijk nominaal tarief of gemeenrechtelijk het tarief dat met
de werkelijke belastingdruk overeenstemt lager dan 15%
– Lidstaat Europese Unie
– Lijst met uitgesloten landen
– Quid holding ’29 of SPF die wordt omgevormd naar Soparfi?
 Financieringsvennootschap, thesaurievennootschap,
beleggingsvennnootschap

Holding anno 2012 08-03-2012 59

DBI-aftrek

 Vennootschap voor zover de inkomsten die ze verkrijgt, niet zijnde
dividenden, hun oorsprong vinden buiten het land van de fiscale
woonplaats en ze in het land van de fiscale woonplaats een
afzonderlijke belastingregeling genieten die afwijkt van het gemeen
recht (offshorevennootschappen)
– Worden niet geviseerd: Hong Kong offshore vennootschappen 600.411
van 7 november 2011

Holding anno 2012 08-03-2012 60

DBI-aftrek

 Vennootschap voor zover ze winsten verwezenlijkt door
tussenkomst van een of meer buitenlandse inrichtingen die globaal
genomen zijn onderworpen aan een aanslagregeling die aanzienlijk
gunstiger is dan in België
– Bvb. Belgische dochteronderneming met vaste inrichting in de
Verenigde Arabische Emiraten

Belco I

Belco II

DBV België – VAE & ruling
VAE nr. 2010.023 van
23/2/2010

Holding anno 2012 08-03-2012 61

DBI-aftrek

 Tussenvennootschappen die winsten ontvangen die zelf niet
beantwoorden aan de andere voorwaarden ten belope van
tenminste 90%
 Aftrek wordt beperkt tot winst dat overblijft na de aftrek van een
aantal verworpen uitgaven (art. 205, §3 WIB92)
 Geldt niet voor dividenden toegekend door een vennootschap
gevestigd in een lidstaat van de EER
 DBI-aftrek en ontvangen abnormale en goedgunstige
voordelen?
 Arrest 28 april 2009 van HvB Antwerpen
 EU-dividenden kunnen toch in mindering worden gebracht van
ontvangen abnormale en goedgunstige voordelen (directe werking
Moeder-Dochterrichtlijn)

Holding anno 2012 08-03-2012 62

DBI-aftrek

 DBI terzake van dividenden toegekend door een vennootschap
gevestigd in een lidstaat van de EER kan worden overgedragen
naar volgende belastbare tijdperken (art. 205, §4 WIB92)
 Aanpassing van wetgeving naar aanleiding van het arrest van het
Hof van Justitie in de zaak Cobelfret
 Uitbreiding van DBI-overdracht op basis van non-
discriminatiebepaling van dubbelbelastingverdragen
 Onderscheid dividenden andere derde landen: volgens rechtbank
eerste aanleg Brussel niet strijdig met grondwettelijk gelijkheids- en
non-discriminatiebeginsel (REA Brussel 1 februari 2011)

Holding anno 2012 08-03-2012 63

DBI-aftrek en liquidatiedividenden

 Liquidatiedividend = verschil tussen waarde van de ontvangen
bestanddelen en de aanschaffingswaarde van de aandelen
 Indien voldaan aan de voorwaarden dan genieten dividenden
van DBI-regime
 Tussentijdse dividenduitkeringen versus liquidatiedividenden?
 Verschillende fiscale behandeling?
 Discriminatie?

Holding anno 2012 08-03-2012 64

Meerwaarden en minderwaarden op
aandelen in de vennootschapsbelasting

Holding anno 2012 08-03-2012 65

Meerwaarden op aandelen – vóór Di Rupo I

 Meerwaarden op aandelen :
 100% vrijstelling
 Geen minimumparticipatie
 Geen bezitsduur
 Taxatievoorwaarde DBI

 Vergelijking met dividenden :
 Slechts 95% DBI
 Minimumparticipatie 10% of € 2.5 M
 Volle eigendom gedurende minimum 1 jaar
 ‘worden of werden’
 ‘share-per-share’?
 Taxatievoorwaarde DBI

Holding anno 2012 08-03-2012 66

Meerwaarden op aandelen – nieuw

 Vrijstelling blijft behouden op 100%

 Minimum bezitsduur: 1 jaar (volle eigendom)

 ‘Korte termijn’-meerwaarde:belastbaar
 Afzonderlijk tarief : 25,75 % (25% + 3% crisisbijdrage)
 Indien ‘subject-to-tax’ voorwaarde niet voldaan: 33,99%
 Geen afzonderlijke aanslag
 Aftrek ‘operationele’ verliezen/DBI/ NIA/vorige verliezen
 Aftrek ‘bij voorrang’ op normaal belaste winst?

Holding anno 2012 08-03-2012 67
67

Meerwaarden op aandelen – open issues
 Berekening 1-jaar bezitsduur
Wat als aandelenpakket verworven op diverse tijdstippen ?
 Aandeel per aandeel?
 ‘FIFO’ methode?

 Berekening meer- of minderwaarde
Aandeel-per-aandeel of gemiddelde aanschaffingsprijs?
Voorbeeld:
 Aankoop in januari van 10 aandelen voor €1.000
 Aankoop in maart van 10 aandelen voor €1.200
 Verkoop in juni van 15 aandelen voor €2.200

 Com.IB 44/75: Daarentegen, mag men, eenvoudigheidshalve, bij
gebrek aan precisering nopens de juiste aankoopdatum,
beschouwen dat de aanschaffingswaarde van de effecten van een
zelfde vennootschap, aangekocht in eenzelfde jaar, op
verschillende data en tegen verschillende prijzen, overeenstemt met
het rekenkundig gemiddelde van deze laatste.

Holding anno 2012 08-03-2012 68

Meerwaarden op aandelen - inwerkingtreding

 Vanaf aanslagjaar 2013

 Ook de meerwaarden gerealiseerd vanaf 28 november
2011 indien het boekjaar afsluit op de datum van
publicatie van de wet of op een later tijdstip en verbonden
is aan aanslagjaar 2012

 Wijziging van de afsluitdatum van het boekjaar
doorgevoerd vanaf 28 november 2011 blijft zonder gevolg

Holding anno 2012 08-03-2012 69

Fiscaal regime van minderwaarde op aandelen

 Belang? Indien investering slecht afloopt en verlieslatend is,
verlies in mindering van eigen resultaat brengen
 Voorbeeld

AH’s

Mixed HoldCo

OpCo Verlieslatend

Holding anno 2012 08-03-2012 70

Fiscaal regime van minderwaarden op
aandelen
 Minderwaarden op aandelen zijn fiscaal niet aftrekbaar
 Uitzondering: minderwaarden gerealiseerd bij een liquidatie, ten
belope van het verlies aan fiscaal kapitaal
 Voorbeeld

Voorbeeld 1 Voorbeeld 2
Aanschaffingswaarde 1.500,00 1.500,00
Fiscaal kapitaal 1.000,00 500,00
Liquidatie-uitkering 500,00 1.200,00
Minderwaarde op aandelen 1.000,00 300,00
Aftrekbaar bedrag 500,00 -

Holding anno 2012 08-03-2012 71

Bronheffing

Holding anno 2012 08-03-2012 72

Bronheffing op dividenden

 Belang?
 Bvb. cash wordt opgestroomd via dividenduitkeringen naar
holdingvennootschap om de aandeelhouder te vergoeden

HoldCo
dividenduitkering
OpCo

OpCo OpCo OpCo

Holding anno 2012 08-03-2012 73

Bronheffing op winstuitkeringen

 Roerende voorheffing van in principe 25% of 21% (indien uitkering
aan aandelen die inbreng in geld vertegenwoordigen van na
1/1/1994)
 4% aanvullende bijdrage voor natuurlijke personen?
 Vrijstellingen op basis van het intern recht – na de implementatie
van de Europese moeder-dochterrichtlijn:
 Winstuitkeringen aan vennootschappen gevestigd in de EU
 Kwalificerende rechtsvorm
 Fiscale woonplaats in vestigingsstaat en onderworpen aan de
vennootschapsbelasting (& geen afwijkend belastingstelsel)
 Een participatie in de Belgische dochteronderneming van tenminste
10% gedurende een ononderbroken periode van tenminste 12 maanden
– houdperiode moet op het ogenblik van de uitkering nog niet voldaan
zijn
 Formaliteiten

Holding anno 2012 08-03-2012 74

Bronheffing op winstuitkeringen

 Vrijstelling is met ingang van 1 januari 2007 uitgebreid naar
vennootschappen gevestigd in landen waarmee België een
dubbelbelastingverdrag heeft afgesloten, op voorwaarde dat:
 Kwalificerende rechtsvorm
 Fiscale woonplaats in het betreffende land en onderworpen aan
de vennootschapsbelasting (& geen afwijkend belastingstelsel)
 Participatievoorwaarden voldaan zijn (cf. vorige slide)
 In het dubbelbelastingverdrag is een “uitgebreide” clausule
inzake uitwisseling van informatie opgenomen, bvb. niet in het
dubbelbelastingverdrag met Zwitserland
 Formaliteiten

Holding anno 2012 08-03-2012 75

Aftrekbaarheid interesten
Thin cap

Holding anno 2012 08-03-2012 76

Aftrekbaarheid van interesten

 Belang? optimale allocatie van kosten
 Bvb. holdingvennootschap gaat lening aan bij de bank om groep van
vennootschappen te kopen
Belasting indien niet-aftrekbaar
Management fees 250,00
Belastbare basis 250,00
HoldCo
Belasting (33,99%) 84,98
Banklening van
4.000,00 (i = 5%) Belasting indien aftrekbaar
TargetCo Management fees 250,00
Interest (200,00)
Management
Belastbare basis 50,00
fees Belasting (33,99%) 17,00

Verschil cash out 67,98
Opco’s

Holding anno 2012 08-03-2012 77


 Algemene regel: interesten zijn aftrekbaar indien ze tijdens
het belastbare tijdperk zijn gedaan of gedragen om belastbare
inkomsten te verkrijgen of te behouden
 In de praktijk: investering moet een business motivation hebben
 Indien fiscaal geïnspireerd – risico niet-aftrekbaarheid
 Bvb. industrieel bedrijf dat before tax verlies maakt met
optieverrichtingen
 Minderheidsrechtspraak: interesten voor de acquisitie van
aandelen zijn niet aftrekbaar want meerwaarden zijn vrijgesteld
en dividenden (grotendeels) fiscaal aftrekbaar, dus geen
belastbare inkomsten (veel kritiek)

Holding anno 2012 08-03-2012 78


 Interest moet marktconform zijn
 Thin capitalisation regels VOOR Di Rupo I: slechts in bijzondere
situaties:
 7/1 debt/equity voor interest betaald aan verkrijger die niet onderworpen
is aan belastingen of m.b.t. de interesten geniet van een aanzienlijk
gunstigere aanslagregeling dan het Belgisch gemeen fiscaal recht
 deze thin cap regeling wordt aangepast
 Interest betaald aan aandeelhouder (natuurlijke persoon) of bestuurder
is niet aftrekbaar voor zover een debt/equity van 1/1 is overschreden:
 Interesten worden fiscaal behandeld als dividenden (interestdragende
schuld aan aandeelhouder-natuurlijke persoon of bestuurder)
 deze thin cap regeling blijft behouden

Holding anno 2012 08-03-2012 79

‘Thin-capitalization’ nieuw – welke leningen?
 Interesten van ‘leningen’
Behalve:
 Publiek uitgegeven obligatieleningen (en soortgelijke effecten)
 Leningen toegekend door kredietinstellingen ed.
 Leningen aan erkende roerende leasing vennootschappen (KB nr. 55)
 Leningen aan vennootschappen binnen de financiële sector met
hoofdactiviteit onroerende leasing- of factoring
 PPS projecten

 ‘Werkelijke verkrijger’ is
 hetzij ‘fiscaal begunstigd’ (oude regeling)
 hetzij vennootschap die tot dezelfde ‘groep’ behoort
(leningen door natuurlijke personen worden niet geviseerd)
 Het geheel van deze leningen mag niet meer bedragen dan 5
maal het ‘fiscaal eigen vermogen’

Holding anno 2012 08-03-2012 80

‘Thin-capitalization’ – welke leningen?

 Wat betekent ‘werkelijke verkrijger’?
Specifieke antimisbruik bepaling
 Leningen gewaarborgd of gefinancierd door een derde (die het risico
draagt)
 Met als hoofddoel belasting te ontwijken
 Verhouding met algemene antimisbruik bepaling
(artikel 344, §1)?

 Wat betekent ‘groep’?
 Zie ‘verbonden vennootschappen’ (artikel 11 W.Venn.) en ‘controle’
(artikel 5 W.Venn.)
 Leningen van natuurlijke personen worden niet geviseerd?

Holding anno 2012 08-03-2012 81

‘Verbonden’ vennootschappen?

A B

50% 50%
lening lening

X

Holding anno 2012 08-03-2012 82

‘Thin-capitalization’ – berekening D/E ratio
 ‘Equity’
 Gestort kapitaal bij het einde van het boekjaar
 Belaste reserves bij het begin van het boekjaar

 ‘Debt’
 Geheel van de geviseerde leningen
 ‘Op enig tijdstip’ tijdens het boekjaar – pro rata temporis
 Bruto bedrag van de leningen
(i.t.t. netto intra-groep schuldpositie)
Problematisch voor intra-groep treasury vennootschap – cash pooling

 Aftrekbeperking: hoe berekenen:
Prorata of overschrijding toewijzen aan specifieke leningen?

Holding anno 2012 08-03-2012 83

‘Thin capitalization’
Intra-groep financiering en cash pooling
 Probleem:
 Bruto bedrag van de leningen versus netto schuldpositie
 Uitzonderingen beperkt tot ‘financiële sector’

 Oplossingen?
 Herkapitaliseren
 Afbouw hybride instrumenten (bv. PPL)

Holding anno 2012 08-03-2012 84

‘Thin capitalization’ - inwerkingtreding

 (Betaalde of toegekende interesten?) vanaf publicatie in het
Belgisch Staatsblad

Holding anno 2012 08-03-2012 85

Notionele Interestaftrek
(holdingvennootschap met
beleggingsportefeuille)

Holding anno 2012 08-03-2012 86

Notionele interestaftrek

 Beperking tarief tot 3% (3,5% voor KMO’s)

 ‘Schrapping ‘carry-forward’ excess NIA’
Vanaf aanslagjaar 2013
(Voorheen: aftrek van winst van 7 volgende boekjaren)

 ‘Stock’ aan niet-benutte NIA t/m aanslagjaar 2012:
 Carry-forward (7 boekjaren) blijft
 Effectieve aftrek na alle andere aftrekken
(DBI/octrooiaftrek/verliezen/investeringsaftrek)
 Saldoresultaat > € 1.000.000: NIA-aftrek beperkt tot 60%
 NIA die niet kan worden afgetrokken wegens 60%-regel:
carry-forward onbeperkt in de tijd

Holding anno 2012 08-03-2012 87

Fiscale consolidatie?

Holding anno 2012 08-03-2012 88

Fiscale consolidatie

 Belang? compensatie van opbrengsten met kosten
 Bvb. holdingvennootschap gaat lening aan bij de bank om groep van
vennootschappen te kopen
Belasting indien geen consolidatie
Bij OpCo's
Operationele winsten 250,00
HoldCo Belasting (33,99%) 84,98
Banklening van Bij HoldCo
4.000,00 (i = 5%) Interest (200,00)
Belasting (33,99%) 0,00
TargetCo Overgedragen verlies 200,00

Belasting indien consolidatie
Operationele winsten 250,00
Interest (200,00)
Opco’s Geconsolideerde belastbare basis 50,00
Belasting (33,99%) 17,00

Verschil cash out 67,98

Holding anno 2012 08-03-2012 89


 In België: geen fiscale consolidatie
 Alternatieven
 Management fees
 Ge-”leveraged” dividend

Banklening => wordt afgelost met div
HoldCo

Dividenduitkering

Banklening

! Quid
Opco’s aftrekbaarheid
interest ?
Holding anno 2012 08-03-2012 90


 Post-acquisitie fusies
Aandachtspunten !
1/ Fusie is enkel vrijgesteld
AH’s indien verrichting “niet als
hoofddoel of één der
hoofddoelen belastingfraude of
HoldCo –ontwijking”! heeft?
Banklening van
interestkost 4.000,00 (i = 5%) 2/ Aftrekbaarheid van de
interest?

TargetCo 3/ + Vennootschapsrechtelijke
aspecten e.g. “Financial
operationele assistance”
winsten

fusie

Holding anno 2012 08-03-2012 91

Vermogensplanning en
holdingvennootschap – bijkomende
controlestructuren

Holding anno 2012 08-03-2012 92

Hoe controlebehoud realiseren bij schenking van
aandelen ?

 oprichten holdingvennootschap
 cfr. supra
 continuïteit in bestuur (aanduiding opvolgend bestuurder)
 noodzaak aan bijkomende controlestructuur?

 techniek van het certificeren van vermogen (juridische eigendom bij de
stichting/economische eigendom bij de certificaathouders)
 bij een Nederlandse Stichting-administratiekantoor (minimaal één bestuurder) of bij een
Belgische Private Stichting (minimum 3 bestuurders)
 fiscaal transparant indien doorstortingsverplichting

 aandelen van de holdingvennootschap overdragen naar burgerlijke maatschap
 maatschap is een contract (erg flexibel en beheersbaar kostenplaatje)
 nuttig instrument bij exit want verkoopprijs wordt dan beheerd door maatschap
 fiscaal transparant maar géén doorstortingsverplichting

Holding anno 2012 08-03-2012 93

Hoe controlebehoud realiseren bij schenking van
aandelen ?
 Maatschap zelf bespaart geen successierechten
 Wel de schenking onder de levenden
 Op welke wijze de overdracht realiseren ?
 eerst de aandelen van de holdingvennootschap schenken aan de kinderen, al
dan niet blote eigendom, en vervolgens samen met de kinderen de maatschap
oprichten
 is het opportuun om een last tot inbreng te voorzien in de schenkingsakte ?
 ouders richten eerst de maatschap op, al dan niet samen met de kinderen, en
schenken dan de deelbewijzen, bv. in blote eigendom

Holding anno 2012 08-03-2012 94

Overdracht familiebedrijven: nieuwe regeling anno
2012 (Vlaams Gewest)
 Nieuwe regeling voor overlijden of schenking vanaf 1/1/2012
 Voorwaarden analoog maar tariefzetting omgekeerd
 Successie onder voorwaarden belast aan 3% of 7%
 Schenking onder voorwaarden vrijgesteld met “nul”tarief
 Schenking à 3 of 7% zonder voorwaarden blijft mogelijk
 Ondernemers aanmoedigen om bedrijf te schenken bij leven
 Bonus van 3% -7%
 Wat zijn de verschilpunten, de bijzonderheden en de
opportuniteiten ?
 Vlaamse administratie streeft alleszins naar een behoud van de
standpunten onder 60bis
 Omzendbrief is in ontwerpversie klaar

Holding anno 2012 08-03-2012 95

Verschillen met de oude regeling

 Vòòr 1 januari 2012
 Voorwaarden regimes schenking/vererving sterk verschillend
 Ook voor vorderingen op familievennootschappen

 Sinds 1 januari 2012
 Voorwaarden gelijkgetrokken
 Niet meer voor vorderingen op familievennootschappen
 Specifieke verlenging termijn art. 7 W.Succ.

Holding anno 2012 08-03-2012 96

Participatievoorwaarde

 Aandelen met stemrecht - EER - “in volle eigendom” “op
het ogenblik van de schenking”
 50% samen met familie
 30% samen met familie, én
 Ofwel 70% samen met één andere aandeelhouder en diens familie
 Ofwel 90% samen met twee andere aandeelhouders en hun familie
 Definitie “familie”
 Voorbehoud VG? Naakte eigendom als vertrekpunt niet
voldoende ? Omzendbrief: Naakte eigendom en VG
verspreid bij erflater/schenker en gekwalificeerde
familieleden, zij worden dan geacht samen over de volle
eigendom te beschikken

Holding anno 2012 08-03-2012 97

Activiteitsvoorwaarde anno 2012 : I

 Nijverheids-, handels-, ambachts- of landbouwactiviteit
 Vrij beroep

 Daadwerkelijk een economische activiteit
 Omzetcriterium

 NIET :
 Zuivere managementvennootschappen : QUID
 Patrimoniumvennootschappen die geen economische finaliteit
hebben
 Passieve holdings

Holding anno 2012 08-03-2012 98

Activiteitsvoorwaarde anno 2012 : II

 Objectief criterium via een weerlegbaar vermoeden
 Bezoldigingen, sociale lasten en pensioenen gelijk of lager dan
1,5% van de activa, én
 Terreinen en gebouwen méér dan 50% van de activa
 Terreinen en gebouwen geboekt als materieel vast actief

 Vennootschap zonder reële economische activiteit
 = extra voorwaarde naast het objectieve criterium

 Tegenbewijs is mogelijk

Holding anno 2012 08-03-2012 99

Activiteitsvoorwaarde anno 2012 : III

 Passieve holdingvennootschap
 = de eenvoudige verkrijging en het bezit van deelbewijzen
 = zuiver patrimoniumbeheer
 Passieve holdingvennootschap die minstens 30% houdt van één
directe dochtervennootschap  prorataregel
 Actieve holdingvennootschap
 = andere onderneming controleren (Cass. 15/10/1998)
 = gemengde holding
 houdstermaatschappij + managementactiviteit
 houdstermaatschappij + financieringsactiviteit
 Let op met dubbele holdings
 Dubbele holding worden vaak gebruikt in vermogensplanning (elk kind
eigen persoonlijke holding zodat uitgekeerde dividenden door elk kind
autonoom kunnen worden geïnvesteerd)

Holding anno 2012 08-03-2012 100

Voorbeeld
A

 Via 50% in passieve holding 50%
houder van 30% in actieve
vennootschap = OK Passieve
Holding
 Dus ‘passieve’ holding kan 30%
zeer nuttig zijn
Actieve
NV
 A heeft “alleen” slechts 15%
en toch geldt 0%
schenkingsrecht voor die
waarde

Holding anno 2012 08-03-2012 101

Holding anno 2012 08-03-2012 102
102

Holding anno 2012 08-03-2012 103
103

Voorwaarden tot behoud vrijstelling

 Gedurende 3 jaar nà de schenking :

1. blijven voldoen aan de activiteitsvoorwaarde
2. jaarrekening of geconsolideerde jaarrekening opmaken
 Publicatieverplichtingen nakomen
 Aangifte inkomstenbelasting
3. kapitaalbehoud gedurende 3 jaar
4. zetel behouden in EER

 Géén tewerkstellingsvoorwaarde meer

Holding anno 2012 08-03-2012 104
104

7 jaarstermijn - nieuw art. 7, 2’ zin W.Succ

 Voor aandelen en activa “bedoeld” in art. 140bis
 Hypotheses:
 Schenking met toepassing gunstregeling - OK
 Schenking zonder toepassing gunstregeling - Art. 7
 Indien activa/aandelen op moment van schenking onder
gunstregeling zouden vallen (voldeden aan voorwaarden, maar om
één of andere reden gunstregeling niet toegepast) : 7 jaar
 Indien activa/aandelen op moment van schenking niet onder
gunstregeling zouden vallen : 3 jaar
 De facto pas voor overlijdens vanaf 2 januari 2015

Holding anno 2012 08-03-2012 105
105

Exitscenario’s
- uitkering dividenden
- inkoop eigen aandelen
- liquidatie
-verkoop

Holding anno 2012 08-03-2012 106

Dividenduitkeringen/liquidatie

 Holdingvennootschap met reserves en liquiditeiten
 Uitkering van dividenden aan de aandeelhouders-natuurlijke
personen
 25% of 21% roerende voorheffing
 mededelingsplicht voor schuldenaar roerende voorheffing of
inhouding 4% heffing voor bepaalde dividenden?
 regime van bevrijdende roerende voorheffing in principe afgeschaft
 Inkoop eigen aandelen (21%)
 Liquidatie van holdingvennootschap
 10% roerende voorheffing
 gedeeltelijke uittreding kan ook aan 10% heffing (coôperatieve
vennootschap)
 wetswijziging? quid retro-activiteit in de personenbelasting

Holding anno 2012 08-03-2012 107

Verkoop aandelen aan derden – divers inkomen?

 Actief versus passief aandeelhouderschap?
 Strekking binnen BBI Gent en Brugge is van mening dat een
bedrijfsleider-aandeelhouder door en via zijn activiteiten in de
vennootschap een beheer van aandelen voert dat als abnormaal moet
worden beschouwd
 Rb. Brussel 16/02/2011 (Verbiest): principiële afwijzing theorie actief
aandeelhouderschap
– miskenning van de rechtspersoonlijkheid van de vennootschap wanneer rekening
wordt gehouden met de handelingen van het orgaan van de vennootschap
– tegenstrijdigheid in argumentatie (beroepsactiviteit maar toch belast als divers
inkomen)
 Rb. Antwerpen 23/02/2011 (Cash Fresh)
– toepassing van Cassatie 30/11/2006
– geen winst uit beweerde abnormale verrichting want eiser was al jarenlang
aandeelhouder, er was geen speculatie, aandelen werden verkocht wegens
bereiken pensioensleeftijd en afwezigheid van familiale opvolging en de prijs was
marktconform

Holding anno 2012 08-03-2012 108

Verkoop aandelen aan derden – divers inkomen

 Ommezwaai sinds Cassatie 06/05/2011?
 constructie die wordt opgezet om reserves belastingvrij te kunnen
uitkeren aan de aandeelhouders via DBI-aftrek, RV vrijstelling en
toenmalige vrijstelling van liquidatieboni
 Rechter kan rekening houden met groter geheel van verrichtingen
waarbinnen de handeling heeft plaatsgevonden zeker wanneer er
sprake is van fiscaal geïnspireerde constructie (er wordt belang
gehecht aan de actieve rol die de betrokkene direct of indirect speelt
binnen de vennootschappen)
 Parlementaire vragen
 het feit dat een aandeelhouder een actievere rol speelt volstaat op
zich niet om een eventuele meerwaarde op aandelen te belasten

Holding anno 2012 08-03-2012 109

Verkoop kasgeldvennootschappen

 Ondernemer maakt een vennootschap verkoopsklaar door
alle activa te verkopen (vennootschap met enkel liquide
middelen) en verkoopt deze aan een financiële instelling
 bedoeling om liquidatiebelasting van 10% te
ontwijken
 verkoopsklaar maken van een onderneming is een daad van abnormaal
beheer?

Holding anno 2012 08-03-2012 110

Nieuwe anti-misbruikbepaling
344 § 1

Holding anno 2012 08-03-2012 111

Ontwerp Programmawet d.d. 24 februari – Doelstelling (MvT)

 Doelstelling
 Uitschakeling belastingontwijking via juridische vormgeving
 “de keuze van een juridische vorm om zich te plaatsen in een
toestand die niet aan de wettelijke voorwaarden voldoet om
belastbaar te zijn, maar die zeer dicht in de buurt komt van de
belastbaar gestelde situatie terwijl er voor die keuze geen andere
wezenlijke verklaring is dan belastingbesparing. De bedoeling van
de wetgever zou geschonden worden als de fiscale wet niet wordt
toegepast op de gestelde rechtshandeling;”
 “het afdwingen van een voordelige wet: de juridische vormkeuze om
zich onder een norm te brengen die een fiscaal voordeel oplevert
terwijl er voor die keuze geen andere wezenlijke verklaring is dan
belastingbesparing. De aanspraak op dit voordeel druist in tegen de
bedoeling van de wet”.

Holding anno 2012 08-03-2012 112

Ontwerp Programmawet d.d. 24 februari 2012

Art. 181. Artikel 344, § 1, van hetzelfde Wetboek, vervangen bij
de wet van 28 juli 1992 en gewijzigd bij de wet van 22 juli
1993, wordt vervangen als volgt:

§ 1. Aan de administratie kan niet worden tegengeworpen, de
rechtshandeling alsook het geheel van rechtshandelingen
die een zelfde verrichting tot stand brengen, wanneer de
administratie door vermoedens of andere in artikel 340
vermelde bewijsmiddelen aan de hand van objectieve
omstandigheden aantoont dat er sprake is van fiscaal
misbruik.

Holding anno 2012 08-03-2012 113


Er is sprake van fiscaal misbruik wanneer de belastingplichtige middels de
door hem gestelde rechtshandeling of het geheel van rechtshandelingen
één van de volgende verrichtingen tot stand brengt:

§ een verrichting waarbij hij zichzelf in strijd met de doelstellingen van
een bepaling van dit Wetboek of de ter uitvoering daarvan genomen
besluiten buiten het toepassingsgebied van die bepaling plaatst;

§ of een verrichting waarbij aanspraak wordt gemaakt op een
belastingvoordeel voorzien door een bepaling van dit Wetboek of de ter
uitvoering daarvan genomen besluiten en de toekenning van dit voordeel in
strijd zou zijn met de doelstellingen van die bepaling en die in wezen het
verkrijgen van dit voordeel tot doel heeft.

Holding anno 2012 08-03-2012 114


Het komt aan de belastingplichtige toe te bewijzen dat de keuze
voor zijn rechtshandeling of het geheel van rechtshandelingen
door andere motieven verantwoord is dan het ontwijken van
inkomstenbelasting.

Indien de belastingplichtige het tegenbewijs niet levert, dan
wordt de belastbare grondslag en de belastingberekening
zodanig hersteld dat de verrichting aan een belastingheffing
overeenkomstig het doel van de wet wordt onderworpen
alsof het misbruik niet heeft plaatsgevonden. "

Holding anno 2012 08-03-2012 115

Ontwerp Programmawet d.d. 24 februari 2012 -
memorie van Toelichting

 Aanpassing van artikel 344 § 1 op drie vlakken:

 het voorwerp van de niet-tegenstelbaarheid;

 de invoering van een definitie van “fiscaal misbruik”;

 de verduidelijking van de verdeling van de bewijslast tussen de
administratie en de belastingplichtige.

Holding anno 2012 08-03-2012 116

Nieuwe anti-misbruikbepaling en holding?

 Massadividenduitkeringen korte tijd na overdracht aan holding
gevolgd door terugbetaling schuld aandeelhouder-verkoper of
kapitaalvermindering?
 aanval via aangepaste versie artikel 344 §1?
 vgl. Holding arrest in Nederland van 1967 (“richtige heffing”
en fraus legis)
 Vonnis van Rb. Bergen 14/10/2003:
– overdracht naar holding is normaal beheer maar quid artikel
344 § 1 (oude versie)
– debatten heropenend maar oude versie artikel 344 §1 niet van
toepassing op verrichtingen in het kader van beheer van privé-
vermogen

Holding anno 2012 08-03-2012 117

Ontwerp Programmawet d.d. 24 februari 2012 -
memorie van Toelichting
 Inwerkingtreding
 Inkomstenbelastingen
 Vanaf aanslagjaar 2013,
 Alsmede op rechtshandelingen of het geheel van rechtshandelingen
die zijn gesteld tijdens een belastbaar tijdperk dat afsluit ten
vroegste op de datum van bekendmaking van deze wet in het
Belgisch Staatsblad en is verbonden aan het aanslagjaar 2012.
 Elke wijziging die vanaf 28 november 2011 aan de datum van
afsluiting van de jaarrekening wordt aangebracht, is zonder
uitwerking voor de toepassing van de bepaling in artikel 181.

Holding anno 2012 08-03-2012 118

Brussels Office
Tour & Taxis
Havenlaan 86C / 419
an.weyn@tiberghien.com B-1000 Brussels
Tel +32 (0)2 773.40.00
www.tiberghien.com

Antwerp Office
Minerva Building
Karel Oomsstraat 47/5
B-2018 Antwerpen
Tel +32 (0)3 443.20.00
www.tiberghien.com

Luxembourg Office
44, rue de la Vallée
L-2661 Luxembourg
Tel +352 27 47 51 11
www.altiustiberghien.com

Holding anno 2012 08-03-2012 119

De private holding anno 2012 - patrimoniale en fiscale optimalisatie na het regeerakkoord

Recommended

Recommended

More Related Content

Similar to De private holding anno 2012 - patrimoniale en fiscale optimalisatie na het regeerakkoord

Similar to De private holding anno 2012 - patrimoniale en fiscale optimalisatie na het regeerakkoord (20)

De private holding anno 2012 - patrimoniale en fiscale optimalisatie na het regeerakkoord