Засідання Комітету АПУ з питань енергетики, нафти та газу «ЮРИСДИКЦІЯ ПОСТІЙНОЇ ПАЛАТИ ТРЕТЕЙСЬКОГО СУДУ, РОЗТАШОВАНОЇ У ГААЗІ, ЩОДО РОЗГЛЯДУ СПРАВ ІЗ ЗАХИСТУ КАПІТАЛОВКЛАДЕНЬ В ЕНЕРГЕТИЧНОМУ СЕКТОРІ, ВТРАЧЕНИХ ВНАСЛІДОК АНЕКСІЇ КРИМУ» 03.08.2017, м. Київ

3. Анексія Криму
— 18 березня 2014 - підписання договору про прийняття
Республіки Крим до складу РФ;
— 20 березня 2014 – Державна дума РФ прийняла Закон
№36-ФЗ “Про ратифікацію договору від 18 березня
2014, укладеного між РФ і Республікою Крим про
прийняття до Російської Федерації Республіки Крим та
створення у складі Російської Федерації нових
суб’єктів, підписаного у Москві від 18 березня 2014”;
— 21 березня 2014 – Закон про анексію схвалено Радою
Федерації.

4. НАЦІОНАЛІЗАЦІЯ
Постанова Державної Ради Республіки
Крим
від 30 квітня 2014 № 2085-6/14
зі змінами від 03 вересня 2014
Перелік майна, що вважається
майном Республіки Крим

5. Щодо вирішення питання про виконання Росією рішення
ЄСПЛ у справі за позовом ЮКОС до РФ

6. Рішення Окружного суду Гааги у
справі за позовом ЮКОС до РФ

7. Двостороння угода 1998 (BIT)
Угода між Кабінетом Міністрів
України і Урядом Російської
Федерації про заохочення та
взаємний захист інвестицій

8. Порушення Угоди 1998
Стаття 5 “Експропріація Інвестиції”
Інвестиції інвесторів однієї з
Договірних Сторін, здійснені на
території іншої Договірної Сторони,
н е буд у т ь е к с п р о п р і й о в а н і ,
націоналізовані або піддані мірам,
рівним по наслідках експропріації.
Стаття 3 “Національний режим і
режим найбільшого сприяння”
виключається застосування мір
дискримінаційного характеру, що
могли б перешкоджати керуванню і
розпорядженню інвестиціями.

9. Позиція РФ
Угода не може бути підставою для розгляду позовних вимог
ПАТ “Укрнафта”, оскільки:
• у розумінні Статті 1(1) Угоди майно компанії не є
інвестицією;
• майно знаходиться на території Криму і м. Севастополь,
тобто території, яка належала Україні, проте в теперішній
час є частиною РФ.

10. спір підпадає під
територіальну дію
Угоди
спір підпадає під дію
Угоди у часі
позивач відповідає
ознакам інвестора за
Угодою
інвестиція позивача
відповідає законодавству
Держави її місця
розташування

11. Чи поширюється дія
Угоди 1998 на
анексовану Договірною
Стороною територію?
Територіальна юрисдикція

12. Стаття 1(4) Угоди 1998
Для цілей цієї Угоди:
4.Термін "територія" означає територію України або
територію Російської Федерації, а також їх відповідну
виняткову економічну зону і континентальний шельф,
обумовлені відповідно до міжнародного права.

13. Тлумачення статті 1(4) Угоди 1998 “територія”
відповідно до звичайного значення, яке слід
надавати термінам договору в їхньому контексті
Тлумачення статті 1(4) “територія” у контексті статті
1 (1) “інвестор”, статті 2 “заохочення і захист
інвестицій” Угоди 1998 зводиться до здатності
Держави здійснювати правове регулювання на
відповідній території, тобто здіснювати ефективний
контроль.

14. Стаття 29 Віденської Конвенції
про право міжнародних договорів
від 23 травня 1969
Територіальна сфера дії договорів
Якщо інший намір не випливає з договору або не
встановлений в інший спосіб, то договір є обов'язковим
для кожного учасника щодо всієї його території.

15. Доктринальне тлумачення
— Oliver Dörr and Kirsten Schmalenbach, Vienna
Convention on the Law of Treaties: A Commentary 497
(2012);
— Mark E. Villiger, Commentary on the 1969 Vienna
Convention on the Law of Treaties 392-93 (2009);
— Karl Doehring, The Scope of the Territorial Application of
Treaties: Comments on Art. 25 of the ILC’s 1966 Draft
Articles on the Law of Treaties, 27 Heidelberg J. Int’l L.
483, 488-489 (1967).

16. Територіальна юрисдикція
— буквальне та граматичне читання статті 1(4) Угоди 1998:
належність території Договірній Стороні у відповідності до
міжнародного права у рамках Угоди 1998 не має значення;
— об’єкт на цілі Угоди 1998 направлені на розширення економічного
співробітництва, створення і підтримку сприятливих умов для
взаємних інвестицій; вони не є обмежувальними та не містять
виключень;
— додаткові засоби тлумачення: принцип добросовісності (one
cannot blow hot and cold) і норма pacta sunt servanda.

17. Висновок Арбітражного суду
щодо визнання
територіальної юрисдикції
— Територія у розумінні Угоди 1998 включає у себе територію,
на якій держава здійснює фактичне і правове регулювання.
— З тих пір, як Російська Федерація ратифікувала Закон №36-
ФЗ, інвестиції, що знаходяться на території Криму стали
внутрішніми для РФ і зовнішніми для України.

18. Ratione temporis –
межі дії Угоди 1998 у часі
Чи повинна бути вкладена інвестиція на
території іншої держави від самого початку?

19. Стаття 12 Угоди 1998
Застосування Угоди
Ця Угода буде застосовуватися до усіх інвестицій,
здійснених інвесторами однієї з Договірних Сторін на
території іншої Договірної Сторони починаючи з 1 січня
1992 року.

20. Інвестиції, що вкладаються
Тлумачення статті 12 Угоди 1998 “Застосування
Угоди” у світлі статті 1 (1) Угоди 1998
“Визначення”/термін “інвестиції” - всі види
цінностей, що вкладаються (теперішній час) на
території Договірної сторони.

21. Cut off date
Тлумачення статті 12 Угоди 1998 “Застосування Угоди” -
момент вкладення інвестицій не має значення, якщо
вони здійснені інвесторами станом на 01 січня 1992 і
пізніше.

22. Висновок Арбітражного суду:
спір охоплюється межами дії
Угоди 1998 у часі
Відповідно до статті 12 Угоди, сторони визначили єдину
вимогу щодо часу здійснення інвестицій, які підпадають
під її захист - це інвестиції здійснені станом на та після
01 січня 1992.
Ніщо у тексті Угоди, зокрема термін “інвестиція”, термін
“територія”, положення статті 12 про застосування Угоди
не містять вимоги про те, що інвестиція повинна бути
здійснена на території іншої держави ab initio.

23. Юрисдикція у світлі обставин,
що відносяться до особи
Чи відповідає позивач вимогам, що
ставляться Угодою до Інвестора?

24. Стаття 1(2) Угоди 1998
Для цілей цієї Угоди:
2. Термін "інвестор Договірної Сторони" означає
б) будь-яка юридична особа, створена відповідно до
діючого на території цієї Договірної Сторони
законодавства, за умови, що юридична особа
правомочна відповідно до законодавства своєї Договірної
Сторони здійснювати інвестиції на території іншої
Договірної Сторони.

25. Правомочність позивача до
вкладення інвестицій
— критерій відповідності створення юридичної
особи Інвестора законодавству країни
походження;
— правомочність позивача до вкладення інвестиції
відповідно до законодавства країни походження;
— час, станом на який визначається правомочність
позивача до вкладення інвестиції
(Закон України №1207-VII та Закон України №1636-VII - не
обмежували українських інвесторів у праві зберігати існуючі в
Криму інвестиції)

26. Висновок Арбітражного суду
щодо визнання
юрисдикції за колом осіб
Укрнафта відповідає вимогам інвестора у розумінні
статті 1 (2) Угоди, оскільки увесь час до моменту
звернення з даним позовом була правомочною до
здійснення інвестицій.

27. Юрисдикція за предметом спору
Чи підпадають активи і права компанії у
Криму під визначення “Інвестиція” за Угодою
1998?

28. Стаття 1 (1) Угоди 1998
Для цілей цієї Угоди:
1. Термін "інвестиції" означає усі види майнових і інтелектуальних
цінностей, що вкладаються інвестором однієї Договірної Сторони на
території іншої Договірної Сторони відповідно до її законодавства, і
зокрема:
а) рухоме і нерухоме майно, а також відповідні майнові права;
б) кошти, а також цінні папери, зобов'язання, внески, і інші форми
участі;
в) права інтелектуальної власності, включаючи авторські і суміжні
права, товарні знаки…
г) права на здійснення господарської діяльності, включаючи права на
розвідку, розробку й експлуатацію природних ресурсів.

29. Майно та права компанії у Криму
— Законність інвестиції відповідно до законодавства приймаючої
Договірної Сторони станом на дату анексії;
— Перехідний період до 01 січня 2015 на підставі прийняття 25
липня і 31 липня 2014 - Законів міста Севастополь №46-ЗС і
Республіки Крим №38-ЗРК щодо особливостей регулювання
майнових і земельних відносин, що забезпечували визнання
відповідності законодавству РФ прав власності на
нерухомість, які виникли до моменту вступу в силу Закону
№36-ФЗ;
— Визнання на території Криму (як суб’єкту РФ) чинності і дії
документів, що видані державними органами України на
право власності, право користування, ліцензій, тощо на
підставі статті 12 Закону РФ від 21 березня 2014 №6-ФКЗ.

30. Висновок Арбітражного суду
щодо визнання
предметної компетенції
Інвестиції компанії відповідають
вимогам Статті 1(1) Угоди, як
інвестиції, що здійснені відповідно
до законодавства приймаючої
Договірної Сторони.

31. Арбітражний суд має юрисдикцію,
оскільки:
— спір підпадає під територіальну дію
застосування Угоди 1998;
— спір підпадає під дію Угоду у часі;
— позивач задовольняє критерії “Інвестора”
за Угодою 1998;
— інвестиції позивача здійснені відповідно до
законодавства Російської Федерації.