Chu the kinh doanh khong dang ky phap nhan

2. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
2
Chương 1..............................................................................................................................6
KHÁI QUÁT CHUNG ........................................................................................................6
1.01 M c ñích nghiên c u lo i hình kinh doanh không pháp nhân (phi t ch c –
Unincorporated Firm)?.........................................................................................................6
1.02 Hình thái c a h p danh................................................................................................6
A. Ch c năng c a ñ o lu t H p danh ..............................................................................6
B. Khuôn M u Liên K t...................................................................................................7
C. L a ch n M u. ............................................................................................................7
D. L a ch n Lu t .............................................................................................................8
E. Liên k t kinh doanh như là s h p l i c a các cá th ..................................................8
Chương 2..............................................................................................................................9
ð I LÝ VÀ KINH DOANH M T CH ............................................................................9
2.01 Vai trò ngư i ch s h u .............................................................................................9
2.02 Thành l p ñ i lý ...........................................................................................................9
2.03. Các quy n qu n lý ñ i lý...........................................................................................10
2.04. Trách nhi m pháp lý c a bên u thác cho các vi c làm sai c a bên ñ i lý...............10
A. Ph m vi nhân s ........................................................................................................10
B. Các nhà th u..............................................................................................................11
2.05. Trách nhi m c a ñ i lý cho bên u thác ...................................................................11
2.06. Trách nhi m c a bên u thác cho ñ i lý. ..................................................................12
2.07. Thanh lý h p ñ ng....................................................................................................12
Chương 3............................................................................................................................13
THÀNH L P H P DANH ...............................................................................................13
3.01 GI I THI U: ÁP D NG CÁC QUY T C M C ð NH C A H P DANH ..........13
3.02 S T N T I C A H P DANH: LU T H P DANH............................................14
3.03 S T N T I C A H P DANH: LU T KHÁC .....................................................15
3.04 L A CH N LU T ÁP D NG ................................................................................16
Chương 4............................................................................................................................19
QUY N TÀI CHÍNH C A THÀNH VIÊN .....................................................................19
4.01 QUY N TÀI CHÍNH CHUNG C A CÁC THÀNH VIÊN.....................................19
4.02 ðÓNG GÓP TÀI CHÍNH..........................................................................................19
A. Tài s n H p danh và Cá nhân ...................................................................................20
B. Vi c hoàn tr v n góp tài chính: ...............................................................................20
4.03 V N GÓP B NG KHO N TR LÃI .....................................................................21
A. Quy t c M c ñ nh và H p ñ ng M c nhiên..............................................................21
B. H p ñ ng b i hoàn thay th ......................................................................................21
4.04 VAI TRÒ C A K TOÁN H P DANH..................................................................27
4.05 L VÀ TÀI KHO N V N C A THÀNH VIÊN....................................................30
Chương 5............................................................................................................................33
QU N TR VÀ KI M SOÁT...........................................................................................33
5.01 QUY N QU N TR C A CÁC THÀNH VIÊN .....................................................33
5.02 QUY N C A THÀNH VIÊN RÀNG BU C TRÁCH NHI M H P DANH........34
5.03 HÀNH VI SAI PH M C A THÀNH VIÊN............................................................36
5.04 TH A THU N V QU N TR VÀ KI M SOÁT..................................................39
A. Xác ñ nh Quy n b phi u và Qu n tr .......................................................................39
B. Các lo i Quy n Ph quy t c a Thành viên ...............................................................40
C. Thay ñ i quy n l c c a các thành viên ñ ràng bu c v i Công ty ...........................41
Chương 6............................................................................................................................43
CÁC LO I TRÁCH NHI M C A THÀNH VIÊN.........................................................43
6.01 TRÁCH NHI M C A CÁC THÀNH VIÊN V CÁC KHO N N ......................43
6.02 H P ð NG C A CH N V I CÁC THÀNH VIÊN ..........................................44
6.03 KHO N HOÀN L I VÀ V N GÓP .......................................................................45

3. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
3
A. Kho n hoàn l i ..........................................................................................................45
B. V n góp.....................................................................................................................46
C. So n th o H p ñ ng H p danh .................................................................................46
Chương 7............................................................................................................................48
QUY N Y THÁC C A H P DANH............................................................................48
7.01 Gi i thích quy n tài s n c a các thành viên...............................................................48
A. L i ích c a thành viên trong tài s n riêng Công ty................................................48
B. Quy n l i c a thành viên trong công ty ....................................................................48
C. Qu n lý l i ích c a thành viên...................................................................................48
D. S chuy n như ng l i ích c a công ty......................................................................49
Chương 8............................................................................................................................50
CÔNG TY H P DANH VÀ CÁC THÀNH VIÊN...........................................................50
8.01 Th c th kinh doanh – Thành viên h p danh t nhiên. .............................................50
8.02 Thông báo ..................................................................................................................50
8.03 Trách nhi m c a nhà nư c.........................................................................................50
8.04 Quan tâm ñ n trách nhi m.........................................................................................50
8.05 Ho t ñ ng sai l m trong kinh doanh..........................................................................50
8.06 Khư c t ñ c quy n...................................................................................................50
8.07 Ho t ñ ng tài chính....................................................................................................50
Chương 9............................................................................................................................51
CHIA TÁCH VÀ GI I TH .............................................................................................51
Chương 10: ........................................................................................................................52
NGHIÊN C U V H P DANH PHÁP NHÂN...............................................................52
10.1 Gi i thi u ...............................................................................................................52
10.2 Nh ng ñi m m nh c a TNHH...............................................................................53
10.3 Qu n tr công ty và Công ty h p danh kinh doanh................................................53
A. Nh ng quy t c h p tác m c ñ nh ..............................................................................53
B. S t b nh ng qt c h p tác m c ñ nh......................................................................54
C. Gi i pháp:..................................................................................................................54
10.04 Hai l n thu và s h p tác..................................................................................55
10.05 Hình th c TNHH không có tư cách pháp nhân .................................................56
A. S ép bu c v thu ....................................................................................................56
B. Trách nhi m h u h n.................................................................................................57
10.06 K t lu n....................................................................................................................58
Chương 11..........................................................................................................................59
H P DANH H U H N ...................................................................................................59
11.01 Hoàn c nh và l ch s ra ñ i .....................................................................................59
11.02 S liên h v i lu t v H p danh (h p danh trách nhi m chung) .............................60
11.03 S thành l p: th t c và h u qu c a vi c không tuân th .......................................60
11.04 Quy n tài chính c a các thành viên .........................................................................61
A. S ñóng góp ..............................................................................................................61
B. Phân chia tài s n........................................................................................................61
C. Quy n c a ch n ......................................................................................................62
11.05. Quy n qu n lý và giám sát c a các thành viên.......................................................63
A. Thành viên h p danh.................................................................................................63
B. Các thành viên h u h n.............................................................................................63
11.06 Trách nhi m c a các thành viên ñ i v i kho n n c a H p danh...........................65
11.07 Quy n tài s n c a các thành viên.............................................................................65
11.08 Nghĩa v ñư c y thác và các bi n pháp kh c ph c................................................67
A. Nghĩa v ñư c y thác c a các thành viên h p danh................................................67
B. Nghĩa v ñư c y thác c a các thành viên h u h n..................................................68
C. Bi n pháp kh c ph c .................................................................................................69
11.09 Chia tách và gi i th .................................................................................................70

4. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
4
A. Vi c tách kh i công ty c a các thành viên h u h n..................................................70
B. Chia tách c a các thành viên h p danh.....................................................................70
C. Nguyên nhân gi i th .................................................................................................71
D. H u qu c a gi i th ..................................................................................................72
11.10 Sáp nh p và chuy n ñ i ...........................................................................................72
11.11 H th ng thu c a HDHH........................................................................................73
11.12. Áp d ng lu t ch ng khoán......................................................................................73
Chương 12..........................................................................................................................75
CÔNG TY TRÁCH NHI M H U H N..........................................................................75
12.01. L ch s và t ng quan...............................................................................................75
12.02 Thi t l p m t Công ty TNHH..................................................................................76
A. ði u ki n tiên quy t mang tính hình th c:...............................................................76
B. Chuy n ñ i hình th c công ty t HD thông thư ng..................................................76
C. TNHH và th c ch t c a TNHH.................................................................................76
D. ði u ki n “hai thành viên” và “vì l i nhu n” ...........................................................77
E. Th a thu n ho t ñ ng LLC........................................................................................77
12.03 V n ñ thu ..............................................................................................................78
12.04 Áp d ng các quy ch ................................................................................................78
A. Lu t ch ng khoán......................................................................................................78
B. Các quy ch khác.......................................................................................................79
12.05 L a ch n lu t áp d ng..............................................................................................79
A. Khái ni m LLC nư c ngoài ......................................................................................79
B. Ph m vi áp d ng lu t hình thành công ty..................................................................80
12.06 Các LLC chuyên bi t (v m t lĩnh v c) ..................................................................80
12.07 Quy n và nghĩa v tài chínhh c a các thành viên công ty.......................................82
A. Phân chia l i nhu n n i b .......................................................................................82
B. S ñóng góp c a các thành viên................................................................................83
C. TNHH c a thành viên LLC ñ i v i các ch n ........................................................83
12.08 Qu n lý.....................................................................................................................83
A. S l a ch n cách qu n lý ..........................................................................................83
B. Ý nghĩa c a các ñi u kh an và th a thu n ñi u hành công ty ..................................84
C. Quy n h n c a Ban Qu n lý công ty.........................................................................84
12.09 Chuy n giao l i ích..................................................................................................85
12.10 Nhi m v y thác.....................................................................................................86
A. S b c l c a các thành viên.....................................................................................86
B. Nghĩa v c a giám ñ c..............................................................................................86
C. Trách nhi m c a các thành viên................................................................................86
D. T b .........................................................................................................................87
E. T quy n và các bi n pháp kh c ph c khác ..............................................................87
12.11 Thành viên tách kh i công ty...................................................................................87
12.12 Gi i th .....................................................................................................................89
Chương 13..........................................................................................................................91
H P DANH TRÁCH NHI M H U H N (LLP)............................................................91
13.01. Khái quát và l ch s . ...............................................................................................91
13.02. S hình thành c a 1 HDTNHH...............................................................................91
A. Th t c ñăng ký HDTNHH.......................................................................................92
B. Nh ng v n ñ ti m tàn c a vi c ñăng ký ..................................................................92
13.03. Trách nhi m h u h n ..............................................................................................94
A. Ph m vi c a trách nhi m h u h n.............................................................................94
B. Trách nhi m giám sát và trách nhi m v nh ng hành vi sai trái...............................94
C. Trách nhi m liên quan...............................................................................................95
D. Nh ng quy ñ nh v phá v TNHH............................................................................95
E. Trách nhi m b t bu c c a các thành viên v i ch n ...............................................96

5. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
5
F. Góp v n .....................................................................................................................96
G. B i thư ng ................................................................................................................97
13.04. Hi u l c c a vi c ñăng ký HDTNHH d a trên các quy t c h p danh ng m ñ nh và
các th a thu n HD..............................................................................................................97
A. Áp d ng lu t c a HD thư ng: s liên k t .................................................................97
B. Quy n ñi u hành c a các thành viên.........................................................................97
C. Quy n và nghĩa v tài chính......................................................................................97
D. Nghĩa v y thác .......................................................................................................99
E. Gi i th ....................................................................................................................100
13.05. Thu và các khía c nh pháp lý c a HDTNHH .....................................................100
A. V thu ....................................................................................................................100
B. L i t c c a HDTNHH và công ty TNHH là ch ng khoán (securities) theo lu t
ch ng khoán c a Liên bang và c a ti u bang..............................................................100
C. Lu t v phân bi t ñ i x trong lao ñ ng .................................................................101
D. Lu t phá s n ............................................................................................................101
E. Các doanh nghi p chuyên nghi p như là nh ng HDTNHH....................................102
13.06. HD H u h n ch u trách nhi m h u h n (LLLP): .................................................103
A. Trách nhi m pháp lý c a các thành viên c a LLLP................................................103
B. Lu t v HDTNHH v i các ñi u kho n không LLLP. .............................................103
C. H p danh h u h n ch u trách nhi m h u h n c a nư c ngoài................................103
Chương 14........................................................................................................................104
NH NG CH D N M I CHO CÁC DOANH NGHI P KHÔNG CÓ TƯ CÁCH PHÁP
NHÂN..............................................................................................................................104
14.01. Các hình th c kinh doanh m i: T -r t và hi p h i HD h u h n..........................104
14.02. Các hi p h i không có tư cách pháp nhân ho t ñ ng không vì m c ñích l i nhu n.
..........................................................................................................................................104
14.03. Các doanh nghi p không có tư cách pháp nhân công c ng (pubicly traded)........105
14.04. ð o lu t v hi p h i kinh doanh th ng nh t. ........................................................105
14.05. Doanh nghi p 1 ch ch u trách nhi m h u h n không có tư cách pháp nhân ......106
14.06. Ch u TNHH mà không c n liên k t kinh doanh. ..................................................106
14.07. TNHH như là 1 quy t c ng m ñ nh.......................................................................107
H P ð NG THÀNH VIÊN ...........................................................................................108
C A CÔNG TY T C KÈ HOA .....................................................................................108
ðI U I: ð NH NGHĨA....................................................................................................108
ðI U II: HÌNH TH C VÀ M C ðÍCH ........................................................................110
ðI U III: V N GÓP VÀ K TOÁN..............................................................................110
ðI U IV: L I NHU N, L , VÀ B I HOÀN...............................................................112
ðI U V: QUY N THÔNG TIN C A THÀNH VIÊN ..................................................113
ðI U VI: KI M SOÁT VÀ QU N TR ........................................................................113
ðI U VII: NGHĨA V VÀ TRÁCH NHI M C A THÀNH VIÊN VÀ GIÁM ð C .114
ðI U VIII: QUY N B PHI U VÀ KI M SOÁT C A THÀNH VIÊN ....................116
ðI U IX: QUY N CHUY N GIAO NGHĨA V C A THÀNH VIÊN ......................117
ðI U X: S PHÂN TÁCH VÀ GI I TH ....................................................................118
ðI U XI: GI I TH , THANH LÝ, VÀ CH M D T...................................................119
ðI U XII: ðI U KHO N CHUNG...............................................................................119
Lưu ý: Vi c d ch, sao chép, nh p kh u tác ph m g c c a b n d ch này ch nh m
m c ñích nghiên c u khoa h c.

6. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
6
Chương 1
KHÁI QUÁT CHUNG
1.01 M c ñích nghiên c u lo i hình kinh doanh không pháp nhân (phi t ch c –
Unincorporated Firm)?
Cu n sách này nghiên c u các v n ñ mà chương trình gi ng d y t i trư ng lu t không
ñ c p ñ n: ñó là các hình th c h p danh và các lo i hình kinh doanh không mang tính
pháp nhân khác. Các lo i hình kinh doanh này còn ñang có nhi u ý ki n tranh lu n và nó
ñư c th o lu n tóm lư c trong chương này và ñư c c th hóa xuyên su t cu n sách. Các
khóa h c kinh doanh cơ b n thư ng b qua hình thái kinh doanh này mà ch dùng chúng
cho vi c so sánh và ch dung chúng như m t “món ăn khai v trư c b a ăn chính”. Khóa
h c v h p danh thư ng chú tr ng vào các ñi u lu t v ñ i lý, m t th i lư ng ng n v mô
hình, các k ho ch kinh doanh, các hình th c h p danh và các lo i hình U.F.
S thi u sót c a chương trình gi ng d y như v y là ñi u r t ñáng ti c. Tuy nhiên, các lo i
hình kinh doanh U.F có s ràng bu c ch y u là s th a thu n cam k t hơn là các ñi u
lu t m c ñ nh. ði u ñ c bi t hơn lo i hình kinh doanh này là các k thu t l p k ho ch,
biên so n và các khía c nh khác c a lu t sư thương m i.
* Lu t cho các hình th c h p danh thư ng t p trung vào t ch c n i b công ty, còn ph n
lu t liên quan gi a công ty và các ch th khác ñư c bao g m trong các khóa h c. Vi c
chia tách này không th tránh ñư c trong các chương trình gi ng d y c a nhà trư ng.
Cu n sách này cung c p m t lư ng l n các v n ñ khác, bao g m thu , suy xét v nhân
s th u ñáo, lu t b o m t, v n ñ l p k ho ch, l a ch n hình th c kinh doanh; ñ c bi t
hơn nó còn ñ c p ñ n t t c các công ty h p tác ch t ch ñư c th o lu n chương 11.
Các doanh nghi p kinh doanh c n n m ch c s phát sinh t vi c h n ch c a ch s h u
công ty v i vi c bán c ph n c a h trên th trư ng ch ng khoán thi u ch t ch . Th
trư ng h n ch nên vi c qu n lý c a các ch s h u có nh ng áp l c ñáng k . Vì v y ñ
tăng quy n cho ch s h u r i b công ty b ng vi c bán c ph n tr l i công ty.
1.02 Hình thái c a h p danh
Cu n sách này th o lu n trong s các lo i hình công ty do pháp lu t quy ñ nh, các công ty
TNHH, hình th c H p danh. m i bang thì các lo i hình ñó thay ñ i theo cho phù h p.
A. Ch c năng c a ñ o lu t H p danh
T i sao có các ñ o lu t khác nhau? các gi i thích ñư c trình bày trong Ribstein, Statutory
Forms for Closely Held Firms: Theories and Evidence, 73 Wash. U. L. Q. 369 (1995).
Trong ph n ñ u trình bày không rõ ràng là vì sao có các ñ o lu t. Như ñã nói chương
này, xuyên su t cu n sách, các công ty luôn có th th c hi n các h p ñ ng theo các ñi u
kho n h p pháp c a lu t. M t ch c năng chính c a các ñ o lu t là cung c p m u chu n –
standard forms, như th s ti t ki m ñư c chi phí trong quá trình ti n hành h p ñ ng giao
kèo. Chi phí cho vi c biên so n các ñi u kho n thương th o ñ c bi t trong h p ñ ng c a
công ty có th vư t quá l i t c t thương v ñó. Nhưng các khuôn d ng chu n không c n
có trong các ñ o lu t. Ví d , các tòa án áp d ng Lu t ð i Lý, như trong chương 2.
Trong khi ñó các ñ o lu t có th rõ ràng hơn và d ti p c n hơn là Lu t, ñó cũng là s th t
mà ñư c các t ch c, cá nhân phi chính ph cung c p. Nhưng các t ch c riêng bi t này
l i không thư ng xuyên có ñư c l i t c t vi c ban hành các khuôn m u chu n – standard

7. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
7
forms, trong khi ñó thì các công ty l i ñư c hư ng m t s lư ng l n l i t c t các khuông
m u chu n. Cũng v y thì m t ñ o lu t có th có các khuôn m u c i ti n hơn, áp d ng
r ng rãi khuy n khích s phát tri n cho m t cơ ch ñ y ñ bao g m các quan ñi m Tòa án
và các khách hàng c a Lu t Sư và các khuôn m u.
N u các khuôn m u c a ñ o lu t là c n thi t, T i sao l i có nhi u ñi m khác nhau như th ?
Trong cu n sách này trình bày m i m t khuôn m u thương m i cung c p m t c u trúc
riêng bi t c a các ñi u lu t b sung. Ví d , cá ph n: qu n tr , tài chính và gi i th trong
ñ o lu t h p danh, theo tính logic c a m i m t cá th , trách nhi m pháp lý c a các bên
cho các kho n n h p danh. Vi c ñ các công ty vào trong c u trúc thông thư ng, tách
riêng v i các khuôn m u chu n theo lu t, như v y ñã giúp cho vi c xác ñ nh các mong
mu n c a ñ i tác và cho tào án các ñ u m i c n thi t, l p ñ y ñư c các ph n thi u sót
trong ñ o lu t hay các h p ñ ng thương th o c a các bên.
B. Khuôn M u Liên K t
ñây d n t i m t câu h i lương l v vi c cơ quan Tòa án và cơ quan L p Pháp v i
Khuôn M u Chu n Liên K t. Riêng trương h p ðTKD nói chung ñư c áp d ng là d ng
các ðTKD có trách nhi m h u h n. Xem § 112. Tòa án cũng có th áp d ng trư ng h p
các ðTKD nói chung hay ðTKD h u h n thành các công ty có trách nhi m h u h n và
các ðTKD có trách nhi m h u h n. S h u ích c a ñ o lu t khuy n khích s phát tri n
toàn di n cho cơ ch trư ng h p c a Lu t và các ñ xu t n y sinh và th m chí r t h u ích
cho k t h p các trư ng h p và cá bi t áp d ng các m u riêng. Vì th trong Child Care of
Irvine, L.L.C. v. Facchina, 1998 Del. CH. LEXIS 114.
Tòa án ch ra:
Không gi ng như Lu t cho các h p danh có cơ ch phong phú thì Tòa quy t ñ nh r ng
thư ng xuyên cung c p ngư i c a Tòa án v i t i thi u m t cái nhìn tr c giác v s ñúng
ñ n c a ñ i tác quan h ph quát trong ch ñ này, trong ph n tranh lu n tôi không thích
ng v i s xa x c a các quy t ñ nh mang tính hình th c trên cơ s ra quy t ngh c a Tòa
án có tính ch t ch ñ i v i ñ i tư ng mà cu i cùng s th nh hành.
Nhưng dù sao, liên k t có th xén b t các lý do cho vi c có các khuôn m u chu n riêng
bi t. Xem Ribstein, linking Statutory Forms, 58 LAW & CONTEMP. PROBS. 187
(Spring 1995). Các xem xét mang ñ n các liên k t cu i cùng. ði u ñó ñã h y b ð o Lu t
Liên K t Kinh Doanh Riêng Bi t và cho ra m t ð o Lu t l n hơn ch a ñ ng r t hi u s
thay ñ i. Gi ng như m t th c ñơn nhà hàng, ñó chính là các th c th thương m i h p
nh t se ñư c th o lu n t i chương 14.
C. L a ch n M u.
B i có r t nhi u hình thái LKKD, môt công ty ph i ñưa ra quy t ñ nh ki u LKKD nào s
ñư c áp d ng. M t trong các th o lu n chính c a cu n sách này là các ñi u lu t khác
nhau liên quan t i các tranh cãi cho l a ch Khuôn M u như th nào. Trong vi c th c
hi n quy t ñ nh, công ty c n ph i xem xét các ñi u lu t m c ñ nh – Default Rules thích
ng lo i hình KD c a công ty, mà còn cách áp d ng ti m năng cho vi c ñi u ch nh và ñ o
lu t Thu có th b t mí cho s l a ch n. M c dù như v y thì các CT có th thương th o
h p ñ ng xung quanh cơ s các ñi u lu t theo khuôn m u ñã l a ch n như ñã nói trên.
Vi c th c hi n thương th o h p ñ ng có th t n kém, và các h p ñ ng thương th o ch
ñ i các ñi u lu t chưa có hi u l c hoàn toàn ñ y ñ .

8. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
8
D. L a ch n Lu t
Vi c l a ch n Khuôn M u cũng gi ng như l a ch n Lu t. Các CT c n ph i xem xét các
thay ñ i c a các Ti u Bang mà ñã nói trong cu n sách này, ñ c bi t liên quan t i các CT
trách nhi m pháp lý h u h n vá các ðTKD có trách nhi m pháp lý h u h n n i có các
bi n ñ i ch y u. M t CT ho t ñ ng KD Bang X có th l a ch n ñ tootr ch c dư i
vi c xem xét ñi u Lu t thu n l i Bang Y cũng như trong Bang X s có hi u l c c a
Bang Y.
Trái ngư c h n l i v i các TCT – corporation, các ðTKD và các CT Không Pháp Nhân –
unincorporated Firms không th d dàng l a ch n Lu t thích h p. Trong khi ñó Tòa Án
có các ñi u kho n hi u l c trong các h p ñ ng giao kèo ðTKD cho vi c áp d ng Lu t c a
Ti u Bang. Chương 3 th o lu n chi ti t h không thư ng xuyên làm như v y.
Là m t h qu , Lu t ðTKD nói chung – general partnership law có th ñi t i nhi u Ti u
Bang. Các ph n tranh lu n có tính th c ti n liên quan t i l a ch n Lu t ñưa ñ n các tranh
cãi mang tính lý thuy t hay L p pháp liên quan t i vi c CT có th l a ch n Lu t thích h p
hay không và ñi u lu t áp d ng có các thay ñ i hay không. M t ñi u lu t tương t s làm
khó khăn cho các CT tránh kh i các ñi u kho n b t bu c c a các ñ o Lu t Ti u Bang
cũng như vi c gi m tr chi phí cho vi c h c h i ph n Lu t các Ti u Bang. Nói m t cách
khác , s c nh tranh bên trong các Ti u Bang và quá trình ti n hóa là k t qu khi các cơ
quan L p Pháp và các Lu t sư bên trong các Ti u Bang ñi ñ n các gi i pháp gi i quy t
v n ñ , do v y r t nhi u th t c Lu t ñư c t t hơn lên.
S ti n hóa và thay ñ i Lu t có th mang ñ n nhi u v n ñ . ð c bi t các thay ñ i trong
Lu t l i sinh ra nhi u thay ñ i trong h p ñ ng giao kèo ñư c hình thành trên n n t ng các
ñi u lu t hi n hành. Ví d như: gi i h n các công ty ñăng ký ðTKD trách nhi m h u h n
ho chuy n ñ i thành công ty trách nhi m h u h n có th thay ñ i các quy n.
E. Liên k t kinh doanh như là s h p l i c a các cá th .
Các LKKD thương m i như ñã trình bày trong cu n sách này, nói chung là m t s phát
tri n

9. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
9
Chương 2
ð I LÝ VÀ KINH DOANH M T CH
2.01 Vai trò ngư i ch s h u
Lo i hình kinh doanh không pháp nhân v cơ b n ñó chính là ngư i ch s h u
(ñôi khi là m t nhóm) t o ra ti n v n, các ngu n cung c p và công vi c b i nh ng ngư i
làm thuê, các h p ñ ng là vay mư n ti n và cho thuê. Ví d : kinh doanh ngành ñi n nh
g n ñây.
Trên th c t là có duy nh t m t ch s h u, nghĩa là có duy nh t m t ngư i nh n
l i t c c a công ty sau khi ñã thanh toán cho nh ng ngư i c p v n, ngư i lao ñ ng, ti n
vay tín d ng theo t giá th trư ng.
Các quan h gi a ông ch và các ñ u vào trong m t vai trò s h u không bao hàm
trong ñ o lu t v liên k t kinh doanh riêng bi t.
Chương này trình bày cơ ch quan tr ng nh t c a trư ng h p lu t áp d ng cho
lo i hình công ty không pháp nhân này: ñó là lu t cho ñ i lý nói chung, nó ñư c tóm lư c
trong ph n trình bày th 2 v ñ i lý.
2.02 Thành l p ñ i lý
Câu h i ñ u tiên là các ñ i tác có n m trong quan h ñ i lý hay không? ði u này th
hi n m t vài khó khăn: vì ñ i lý là m t quan h thân m t, nó t n t i mà không c n m t
văn b n nào.
A. ð nh nghĩa v ñ i lý
ð i lý là m i quan h u thác mà trong ñó bi u hi n s ñ ng ý c a m t cá nhân
v i m t cá nhân khác. Cá nhân khác này s ho t ñ ng trên cơ s quy n l i c a anh
ta, kh năng ñi u hành c a anh ta và s cho phép c a ngư i ñã ñ ng ý. M t bên
cho ho t ñ ng là n m gi , là ngư i u thác, m t bên s là ho t ñ ng, là ñ i lý.
ð c trưng c a ñ i lý g m:
- ðư c s cho phép c a c ngư i u thác và ngư i qu n lý
- B ñi u hành b i ngư i u thác
- Ho t ñ ng b i ngư i ñi u hành trên cơ s l i ích c a ngư i u thác
C th như sau:
1. S cho phép: Th c t ñ i lý là quan h h p ñ ng; tuy nhiên, s cho phép
không ch là yêu c u v i ñ i tác là “ngư i ñi u hành và ngư i u nhi m”, mà
còn hơn n a là s cho phép c a h tham gia vào quan h mà có các nhân t
bao g m l i ích và s ñi u hành c a ñ i lý.
2. Quy n ñi u hành c a ngư i u thác là nhân t quan tr ng nh t c a ñ i lý. Nó
h tr m i ho t ñ ng c a ngư i ñi u hành t i các bên u thác c a h . Các ñi u
kho n khác trong quan h ñ i lý như là b n ph n c a bên ñi u hành theo các
ch d n c a bên u thác.
3. Ho t ñ ng trên cơ s l i ích c a bên u thác. M t ñ i lý ñ ng ý t b l i ích
cá nhân c a h mà ch ho t ñ ng cho l i ích c a bên u nhi m, ñây là cơ s
cho b n ph n trách nhi m ñư c u thác c a ñ i lý, ñó chính là lòng trung
thành.
B. Phân bi t các quan h ñ i lý và không ph i là ñ i lý

10. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
10
ði u quan tr ng chính là phân bi t các quan h ñ i lý, c n có các nhân t c a
ñ i lý, không ph i là t t c . Ví d : vi c y quy n không là ñ i lý, m c dù là ngư i
ñư c y quy n ho t ñ ng cho ngư i ñư c hư ng l i; ngư i ñư c y quy n không
ph i là ch th hư ng t i vi c ñi u hành c a ngư i ñư c hư ng l i ích.
- M t vài quan h như là: vi c mua bán và kho n n b o ñ m nên không ph i là
quan h ñ i lý, nhưng có th tr thành các ñ i lý trong nh ng hoàn c nh c th
ñ c bi t.
M t nhà bán l hay ai ñó mua hàng hoá và bán l i. Ho t ñ ng này mang l i l i
t c cho h nhưng không ph i cho l i t c c a ngư i bán g c, nói chung là
không có b n ph n ph i tuân l nh các ch d n c a ngư i mua g c. Trong tình
hu ng này, không có lý do ñ m b o r ng các ñ i tác có nghĩa v , trách nhi m
l n cho nhau hay là ngư i bán cí trách nhi m như m t ngư i u thác vi c bán
l .
Ví d : Làm h i ai ñó b ng vi c s d ng s n ph m trong cách nguy hi m.
Ngư i bán g c có th có trách nhi m cho s qu n lý kém trong vi c s n xu t
ra s n ph m nguy hi m, ho c là ngư i bán l i có th ñ ng ý ñi u hành và l i
ích mà c u thành m t ñ i lý.
2.03. Các quy n qu n lý ñ i lý
Các ñ i lý, bao hàm c nh ng ngư i làm thuê có vai trò ch s h u, có th có các trách
nhi m qu n lý quan tr ng. M t quy n năng bên trong ñ i lý và bên ngoài ñ i lý ñ qu n
lý vi c kinh doanh c a bên u thác có th khác nhau. M c dù là quy n năng bên trong, ñ i
lý ñư c quy t ñ nh b i h p ñ ng v i bên u thác, quy n năng thu c h p ñ ng bên ngoài
có th ñư c b sung ñ tho mãn ñư c s ch p thu n c a bên th 3.
M t ñ i lý mà ho t ñ ng xa hơn quy n l c bên trong nó, tuy nhiên ràng bu c m t công
ty v i m t bên th 3 có th là trách nhi m t i bên u thác.
Quy n năng c a ñ i lý ñ ràng bu c công ty, trên cơ s quy n l c c a ñ i lý. Bên
u thác t o ra quy n l c th c t b i s bi u l cho ñ i lý, s ñ ng ý c a bên u thác ñư c
th a nh n b i các ho t ñ ng c u ñ i lý.
2.04. Trách nhi m pháp lý c a bên u thác cho các vi c làm sai c a bên ñ i lý.
Bên u thác có th có trách nhi m pháp lý cho các vi c làm sai c a bên ñ i lý như trong
h p ñ ng ñư c nh p vào cho m c ñích này c a các sai l m. Câu h i d a vào có hay
không bên u thác là ngư i ch bên d i lý là ngư i làm thuê. Vi c ñ xu t lo i ra các v n
ñ chuyên môn, vì th bên làm thuê ch là làm công ăn lương.
M c A th o lu n ph m vi pháp lý bên ch - u thác cho các ho t ñ ng kinh doanh c a bên
làm thuê - ñ i lý.
M c B. Th hi n s phân bi t rõ ràng gi a bên làm thuê và các ñ i lý h p ñ ng ñ c l p
C th :
A. Ph m vi nhân s
Ngư i s d ng lao ñ ng thư ng không có trách nh m pháp lý cho các vi c làm sai
c a m t ngư i làm thuê tr khi vi c ch ñ o bên trong ph m vi công vi c. ði u
này ñư c ñ nh nghĩa như sau:

11. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
11
1. S ch ñ o c a m t ngư i làm thuê trong ph m vi công vi c n u:
a. ñó là m t ki u mà anh ta ñư c thuê ñ làm
b. V căn b n nó x y ra trong th i gian u quy n và không gian h n ñ nh.
c. Nó ñư c kh i ñ ng trong m t bên t i thi u, b i m t m c ñích ph c v cho
ch .
d. Nên s ép bu c là có tình, ñã dùng b i ngư i thuê ch ng l i ngư i khác thì
vi c s d ng vi c ép bu c này là không mong ñ i b i ngư i ch .
N u phân công ngư i làm thuê không n m trong ph m vi công vi c n u nó
khác v i vi c ñư c u quy n, xa hơn n a là v i th i gian ñư c u quy n hay
không gian h n ñ nh; thúc ñ y b i m t m c ñích ph c v cho ngư i s d ng
lao ñ ng. Ngư i s d ng lao ñ ng có th b trách nhi m cho hành ñ ng sai b i
ngư i làm thuê c a h bên ngoài ph m vi công vi c, n u như:
a. Ngư i ch có ch ñ nh ñi u hành hay là h u qu như th nào
b. Ngư i ch b t c n hay không th n tr ng
c. Vi c phân công không có ñư c u nhi m c a ngư i s d ng lao ñ ng.
B. Các nhà th u
Bên u thác có th không có trách nhi m liên quan ngay c khi cho các ho t ñ ng
mà n m trong ph m vi c a công vi c c a m t ngư i làm thuê.
2.05. Trách nhi m c a ñ i lý cho bên u thác
Quan h ñ i lý là u thác theo tính t nhiên. ði u này có nghĩa là bên ñ i lý ph i s d ng
các quy n l c ñã mô t trong chương này, căn b n ñó là vì l i ích c a bên u thác.
Như các ñ nh nghĩa này, ñ xu t b n ph n u thác cơ b n là b n ph n c a s trung thành,
ho t ñ ng vì l i t c c a bên u thác.
B n ph n c a lòng trung thành bao hàm các b n ph n gi i thích các l i ích n y sinh bên
ngoài ñ i lý. Không có hành ñ ng b t l i cho bên u thác mà không có s ñ ng ý m i.
Không tr n v n v i bên u thác v các n i dung liên quan ñ n ñ i lý.
ð i lý cũng công nh n như phát bi u g i b n ph n trách nhi m v d ch v và s ph c
tùng.
- Trách nhi m v s chăm sóc
- Cung c p thông tin
- Gi và tr l i tài kho n
- Ho t ñ ng trong khuôn kh u thác
- Tuân theo s ch d n c a nhà u thác
Chương 8 th o lu nv b n ph n, trách nhi m u thác l p ñ y các kho ng tr ng, k h ñ i
v i các h p ñ ng kéo dài th i gian, bao hàm s u thác tr n tr ng. Các trách nhi m thay
ñ i v i hoàn c nh c th cho h p ñ ng u thác.
Ngoài ra, các b n ph n , trách nhi m u thác nói chung ñư ưc c8ung c p t các ñièu lu t
chung và các ñ o lu t có th ñ i cho các ñi u kho n tho thu n trái ngư c nhau.
Các nhà u thác có r t nhi u bi n pháp ch ng l i các vi pơh m c a ñ i lý v tính trách
nhi m b n ph n; bao hàm trách nhi m pháp lý cho vi ph m c a bên ñ i lý; trách nhi m

12. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
12
pháp lý c a hành vi sai ph m cho t n th t mà nguyên nhân c a ñ i lý gây ra cho bên u
thác.
2.06. Trách nhi m c a bên u thác cho ñ i lý.
Trách nhi m bên u thác ñ i v i ñ i lý tách r i v i các b n ph n trách nhi m pháp lý ñ i
v i ngư i làm thuê x y ra ñ n bù cho công nhân. S an toàn cho công nhân và các khung
lu t khác là căn b n nh t trong h p ñ ng gi a ñ i lý và bên u thác. H p ñ ng cung c p
c nh ng ñi u cho s ñ n bù, mô t công vi c và các ñi u ki n làm vi c. N u như ñ i lý
ñư c thuê ñ làm vi c cho l i ích c a bên u thác, m t b n ph n trách nhi m b i thư ng
ñ i lý ñư c ng ý nói chung, tr khi các tình hu ng ch ra khác. N u như kh i lư ng ñ n
bù không ñư c ch p thu n, bên ñ i lý hư ng ñ n bù trên m t ñ nh lư ng. Bên u thác
cũng có b n ph n trách nhi m m c ñ nh tr l i cho ñ i lý mà ñã chi tr trên cơ s vì l i
ích c a bên u thác.
2.07. Thanh lý h p ñ ng
V n dĩ, ñ i lý là m t m i quan h liên ng và vì th s ti p t c v i s cho pơhép. Kho k t
thúc m t quan h ñ i lý thì các bên liên quan cùng ñ ng ý, hay là m t trong hai bên hay
c hai bi u th s b t ñ ng cho vi c ti p t c m i quan h .

13. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
13
Chương 3
THÀNH L P H P DANH
3.01 GI I THI U: ÁP D NG CÁC QUY T C M C ð NH C A H P DANH
Chương này b t ñ u th o lu n v s nh ng v n ñ quan tr ng liên quan ñ n quan h
ñ i di n – h p danh nói chung. C th hơn là, chương này ñ c p ñ n th i ñi m các bên
b t ñ u tr thành ñ i tác c a nhau.
N u h p danh t n t i (xem 3.02), thì nh ng quy t c m c ñ nh c a ð o lu t h p danh
Chu n áp d ng cho các quan h tr khi quy ñ nh khác trong h p ñ ng. Cu n sách này bàn
v phiên b n g c năm 1914 c a ð o lu t H p danh Chu n (UPA), ñ o lu t mà nh hư ng
ñ n nhi u bang, và ð o lu t H p danh Chu n s a ñ i năm 1994 (b sung năm 1997), mà
ñư c hơn n a s bang ch p nh n. B i vì vi c gia tăng s bang khác nhau trong lu t h p
danh, nên m t v n ñ quan tr ng kh i ñ u cho nhi u h p danh có l là v n ñ h p ñ ng
áp d ng theo lu t pháp c a bang c th , nghĩa là theo RUPA ho c UPA. Xem 3.03, dư i
ñây. Ngay c trong nh ng quy ñ nh ñã nêu, m t công ty có th có s l a ch n theo RUPA
mà bang ñó ñã ch p nh n tùy thu c vào vi c h ñã ch p nh n RUPA hay v n gi UPA.
Bang có th lo i tr UPA mà t ñ ng áp d ng RUPA cho t t c các h p danh, vì v y
bu c ph i s a ñ i các h p ñ ng h p danh ñang t n t i. Xem RUPA 1006, Vestal, Li u
ð o lu t h p danh Chu n s a ñ i năm 1994 th c s có hi u l c h i t ?, 50 BUS,
LAW.267 (1994).
Quy t c m c ñ nh ñư c quy ñ nh trong UPA và RUPA ñư c coi như là th hi n tính
ñ ng b cao nh t. V khía c nh này, lu t ñã ti t ki m ñư c chi phí giao k t b ng cách
th a thu n r ng các bên coi như ñ ng ý n u h ñã thông qua v n ñ c t lõi và ñ ng ý v i
các chi ti t. Xem 1.02(A). Quy t c h p danh m c ñ nh s hi u qu n u m t ngư i b t ñ u
v i m t lý do pháp lý quan tr ng nh t c a vi c cùng nhau s h u – trách nhi m c a các
ñ i tác v i tư cách là nh ng ngư i cùng nhau ñ ng ñ u vi c kinh doanh. M t vài bi u
hi n sau ñây v tư cách c a các ñ i tác v i tư cách là nh ng ngư i cùng ñ ng ñ u:
1. N u các ñ i tác ñ u có trách nhi m v i kho n n c a công ty, h ñương nhiên
mu n có m t ti ng nói l n trong công vi c kinh doanh. Lu t h p danh khi n m i thành
viên tr thành m t ngư i cùng qu n lý v i m t s phi u ngang nhau v t t c các v n ñ
và v quy n ph quy t nh ng quy t ñ nh quan tr ng và vi c b sung h p ñ ng.
2. Cùng nhau qu n tr nghĩa m t trong nh ng bi u hi n là, s không m t thành viên
nào có th ñi u ch nh ñư c tài s n c a c a h p danh như là c a riêng thành viên ñó,
nhưng có th khác khi s d ng tài s n c a h p danh ch vì l i ích c a h p danh.
3. Vì các thành viên chia s trách nhi m và quy n qu n tr nên h s trông ñ i chia s
c ph n thu nh p và chi phí – và kéo theo c ph n l i nhu n và l .
4. Vì nh ng quy n và nghĩa v quan tr ng ñó c a thành viên, m i thành viên s trông
ñ i có th ph quy t s gia nh p c a thành viên m i. Vì th m t thành viên không th
chuy n giao quy n qu n tr ho c tư cách c a thành viên ñó mà không ñư c s ch p thu n
c a các thành viên khác.
5. Vì các thành viên không d gì ra kh i công ty ñơn gi n b ng cách bán v n, h
mu n m t s cơ ch rút lui khác – ñ c bi t là quy n gi i th công ty và ñưa nó ra ñ rao
bán.

14. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
14
3.02 S T N T I C A H P DANH: LU T H P DANH
Quy t c h p danh m c ñ nh ch áp d ng cho m i quan h h p danh. Cũng gi ng như
ñ i di n, h p danh ph bi n thư ng là m t quan h không chính th c, và do ñó có th
phát sinh không d ñ nh trư c. ð hi u hơn v các quy ñ nh th c t có th liên quan, hãy
xem tình hu ng dư i ñây:
1. Bob và Mary l y nhau và cùng nhau kinh doanh “nhà ngh ” trong căn nhà c a h .
Bob s h u căn nhà trư c khi k t hôn và th ch p căn nhà dư i tên c a anh ta. Bob và
Mary chia s t t c thu nh p và chi phí t vi c kinh doanh và dùng thu nh p kinh doanh
ñ tr kho n vay th ch p. Bob qua ñ i ñ t ng t và không ñ l i di chúc. Nh ng th a k
c a Bob ñã ñòi tài s n, cho r ng ñó là c a anh ta, trong khi các ch n c a Công ty B&B
l i coi tr ng vai trò c a Mary hơn, cho r ng cô ta m i là m t thành viên và do v y có
trách nhi m cá nhân v i kho n n c a B&B. Nh ng yêu c u này c n x lý như th nào?
2. Ngân hàng S 1 tài tr cho vi c phát tri n nhà c a Qu phát tri n Acme. B i vì
vi c phát tri n có r i ro tài chính l n, Ngân hàng s 1 yêu c u ñư c tr s n ch y u v i
lãi su t th trư ng và nh n ñư c m t ph n l i nhu n t vi c bán nhà trong d án phát tri n.
Ngân hàng s 1 cũng th a thu n v quy n ph quy t nh ng ho t ñ ng nh t ñ nh c a
Acme mà làm tăng ñ r i ro c a kho n vay. Khi Acme b phá s n, các nhà cung c p
nguyên li u xây nhà ñã ñòi n t Ngân hàng S 1 v i tư cách là m t thành viên c a Acme.
ð xác ñ nh h p danh, c n ph i quy tr v quy t c m c ñ nh trong ph n 3.01: N u
các bên ñ ng ý v i các quy t c h p danh m c ñ nh, thì h s có th là các h p danh.
Nhưng ch c n m t h p ñ ng quy ñ nh m t vài quy t c h p danh m c ñ nh, không c n
thi t ph i quy ñ nh là các bên mu n các quy t c m c ñ nh khác ñư c áp d ng. Ngay c
khi các bên ñã ñ ng ý v i các ñi u kho n khác so v i quy t c h p danh m c ñ nh, ñi u
này s n y sinh ra vi c ph i c th hóa m i quan h như th nào b i vì th m chí các thành
viên có th th a thu n ph n l n nh ng quy t c này.
UPA 6 xác ñ nh m t h p danh như “hi p h i g m 2 ho c nhi u hơn 2 ngư i cùng
nhau làm ch vi c kinh doanh ñ sinh ra l i nhu n”. RUPA s d ng cách gi i thích tương
t ñ xác ñ nh h p danh (101.4) và quy ñ nh vi c hình thành nên h p danh như th nào
(202). Ph n l n các y u t c a vi c ñ nh nghĩa – nhi u ch , kinh doanh và l i nhu n – là
khá rõ ràng. Nhưng n u miêu t theo cách gi thuy t nêu trên thì s không rõ ràng b ng
khi các bên ti n hành ho t ñ ng kinh doanh v i tư cách là ñ ng s h u, ho c li u r ng h
có quan h khác, như là v -ch ng ho c ch n -con n . Không gi ng như m t ñ i di n
ñơn thu n, trong ñó ch có m t ngư i làm ch (th trư ng), m t h p danh là m t m i
quan h nhi u ch . Vì v y, không gi ng như m t ñ i di n, m t thành viên không ho t
ñ ng thay m t cho các thành viên khác, và có th chia s quy n qu n tr thay cho vi c
ch p thu n s ñi u khi n t ngư i khác.
Tòa án thư ng h i r ng li u các bên có ñ nh tr thành thành viên hay không. Th nh
tho ng h h i m t cách khái quát là li u các thành viên có phát bi u hay tham gia vào
nh ng hành vi bi u l là h nghĩ r ng h cùng nhau ñ ng ñ u ho t ñ ng kinh doanh. ði u
này là “ý ñ nh ch ñ ng” ñ tr thành thành viên. M t s trư ng h p khác, tòa án xác
ñ nh li u là các bên hành ñ ng như là thành viên, không xem xét ñ n li u r ng h có nghĩ
h là thành viên hay không. ðì u này ñư c ñ c p ñ n như m t “ý mu n b ñ ng”, ho c
là ý ñ nh tham gia vào các hành vi c a m t thành viên. M t tòa án ñi u này là ki m tra
“v t” – ch xác ñ nh xem ñâu là v t n u nó ñi ch m và kêu c c c c, các bên là thành viên
n u h “hành ñ ng như nh ng thành viên, làm vi c như thành viên, và chia s l i
nhu n/l như thành viên” Johnson v. Wiley, 613 N.E.2d 446, 451 (Ind. App. 1993).
UPA 7 quy ñ nh m t s ch d n v vi c các bên hành ñ ng như thành viên b ng cách
hư ng d n tòa án tìm ki m các y u t c n thi t – chia s l i nhu n. N u vi c chia s l i
nhu n là quà t ng, quan h này s là h p danh tr khi nó cũng phù h p v i nh ng li t kê
ñ c bi t t i UPA 7 và RUPA 202. N u quan h này không rơi vào nh ng trư ng h p ñó,
vi c chia s l i nhu n có th ñư c ch ng minh n u ch ng c là cân ñ i ngang nhau, và có
th ñưa ñ n ñ ngh c a h p danh v ñ ng cơ gi i th ho c ñưa ñ n phán quy t t ng k t

15. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
15
ngay c trong trư ng h p v ng các thành viên khác. N u quan h rơi vào m t trong các
trư ng h p ñ c bi t, s quan tr ng ñ c bi t c a vi c chia l i nhu n n m ngoài trư ng h p
ñó và tòa án ñơn gi n là ph i xem xét ch ng c v vi c chia l i nhu n so v i ch ng c
khác v ý ñ nh ch ñ ng và b ñ ng.
3.03 S T N T I C A H P DANH: LU T KHÁC
Vi c xác ñ nh li u h p danh có t n t i không có th liên quan ñ n lu t không h p
danh. Ph n A th o lu n v tình hu ng mà trong ñó vi c xác ñ nh h p danh ph thu c vào
lu t khác, trong khi Ph n B th o lu n v s hoài nghi trong vi c xác ñ nh h p danh áp
d ng theo lu t khác.
A. Nh n th c ñúng v quan h lao ñ ng
Lu t nh n th c v quan h lao ñ ng rõ ràng áp d ng cho các quy t ñ nh tuy n d ng
c a h p danh trong quan h v i ngư i lao ñ ng không ph i là thành viên h p danh, bao
g m quy t ñ nh “cao hơn ho c ngoài” ñ phát tri n ho c ch m d t m t công ty h p danh
lu t. Xem Hishon v King & Spalding, 467 U.S. 69 (1984). Khi xu t hi n ý tư ng này,
Th m phán Powell lưu ý r ng vi c nh n th c ñúng quan h lao ñ ng có th không ñi u
ch nh các quy t ñ nh lao ñ ng liên quan ñ n ngay tình. Id. t i 79. M t v vi c ti p nh n
c ng s m i d a trên vi c tìm ki m s nh n th c ñúng, vì v y cho r ng quy ñ nh pháp
lu t nh n th c ñúng v n ñ lao ñ ng có th b quan lu t h p danh. Tuy nhiên, tòa án lưu
ý r ng v vi c ch liên quan ñ n “m t nh n xét c a m t thành viên ñ i v i h p danh”
hơn là vi c duy trì ho c quy t c cho quan h gi a các bên.
Hilshon ñã ñưa ra hàng lo t các v vi c v các v n ñ c a ngư i ñư c g i là “thành
viên” cho s nh n th c ñúng v quan h lao ñ ng. M t v vi c ñi n hình là Wheeler v.
Hurdman, 825 F.2d 257 (10th
Cir.), cert. denied, 484 U.S. 986 (1987), cho r ng m c dù có
s gi ng nhau gi a các thành viên trong các h p danh l n và nh ng ngư i lao ñ ng trong
công ty c ph n, nhưng v n có nh ng ñi m khác nhau ñáng k gi a thành viên và ngư i
lao ñ ng, bao g m trách nhi m ñ i v i kho n l , chia s l i nhu n, và quy n l a ch n
ch p thu n).
B. Áp d ng Lu t an toàn Liên bang
Lu t an toàn liên bang – c th là ð o lu t ñ m b o c a năm 1933 và ð o lu t giao
d ch an toàn c a năm 1934 – quy ñ nh m t hành lang r ng cho vi c ch ng gian l n và b o
h quy n ti t l ch c ch n cho nhà ñ u tư liên quan ñ n vi c mua ho c bán m t “v t th
ch p”. Năm 1933 ñ o lu t yêu c u s b c l khác bi t liên quan ñ n vi c bán v t th ch p
b ng m t “ngư i phát hành” ho c ngư i ñi u hành, mà gi ñ nh là s có th bao g m m t
thành viên ho c m t h p danh. Năm 1934 ñ o lu t quy ñ nh quy n b c l liên t c b i
nh ng nhà phát hành l n hơn và quan tr ng hơn là trách ni m ch ng gian l n theo 10(b)
và Quy t c y thác Giao d ch và An toàn 10b-5.
Như ñã trao ñ i trong tình hu ng dư i ñây, m t “v t th ch p” bao g m m t “h p
ñ ng ñ u tư”. Tòa án t i cao gi i quy t v n ñ li u m t giao d ch liên quan ñ n “h p ñ ng
ñ u tư” có d a trên “s xác th c kinh t ” liên quan ñ n v n ñ li u r ng nguyên ñơn có
c n b o h theo quy ñ nh pháp lu t v b c l thông tin.
V vi c ñi n hình là y thác Giao d ch và An toàn v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293
(1946), ñã quan tâm ñ n li u là nhà ñ u tư d a trên “s n l c c a ngư i khác” hay không.
Kinh nghi m rút ra trong bài này là m t ngư i ñ u tư vào năng l c c a ngư i khác nh m

16. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
16
ñem lai l i nhu n c n thông tin ñư c quy ñ nh trong lu t an toàn ñ ñánh giá trách nhi m
c a công ty.
ð nh nghĩa “h p ñ ng ñ u tư” là r t khó ñ áp d ng cho h p danh và các lo i công ty
không thành l p pháp nhân khác nơi mà các ch s h u có th có nh ng quy n qu n tr
khác nhau và ñã y nhi m ch c năng qu n tr cho ngư i khác. Theo ñó, không rõ ràng khi
giao d ch ñư c tóm t t b ng t “h p ñ ng ñ u tư”. ð xác ñ nh, tòa án d a trên “s xác
th c kinh t ”. Nhưng cũng như ñã di n gi i trong v ki n dư i ñây, ñi u này không c n
thi t ph i ñư c hi u r ng tòa án không xem xét ñ n hình th c c a giao d ch. Hay nói m t
cách khác, th c t quan h này là h p danh theo lu t ti u bang có th ñóng m t vai trò
ñáng k trong vi c xác ñ nh li u ñây có ph i là “an toàn” theo lu t an toàn.
3.04 L A CH N LU T ÁP D NG
M t v n ñ quan tr ng c a các bên ph i cân nh c là hình thành nên h p danh quy t
ñ nh lu t c a ti u bang nào ñư c áp d ng. Như ñã th o lu n Chương I, l a ch n lu t
v n là v n ñ l n cho các h p danh b i vì s th a nh n r ng rãi c a ð o lu t H p danh
Chu n. Tuy nhiên, các bên có th mu n l a ch n ñư c ñi u hành b i nh ng án l d n
phát tri n có liên quan c a nh ng lĩnh v c tư pháp c th . Ngoài ra, vi c l a ch n ñ o
lu t có th tr nên quan tr ng khi nh ng quy ñ nh trách nhi m h p danh h u h n và ð o
lu t H p danh Chu n S a ñ i khi n cho quy ñ nh pháp lu t tăng thêm tính không chu n.
Vi c l a ch n lu t cho công ty c ph n là m t v n ñ ñơn gi n liên quan ñ n vi c xác
ñ nh các quy ñ nh nơi n p ñơn là ñâu. Theo cái g i là quy t c “v n ñ n i b ”, lu t pháp
c a ti u bang v t ch c ñư c áp d ng liên quan ñ n vi c ñi u hành, quy n tài chính, và
nh ng v n ñ khác trong công ty. Xem S a ñ i (L n 2) c a Xung ñ t 302 (2) 1971.
Ngư c l i, s l a ch n trong h p danh b ph c t p b i th c t là không c n ph i n p ñơn
chính th c và pháp lu t v t ch c c a ti u bang cũng d dàng thay ñ i, và h p danh ñư c
ñi u ch nh như trong m t h p ñ ng thông thư ng.
Quy t c chung ñư c l a ch n lu t áp d ng cho h p danh UPA là không l a ch n lu t
áp d ng. Trong khi UPA không bao g m s l a ch n lu t, thì UPA 5 l i quy ñ nh r ng
“quy t c c a lu t và s h p lý” áp d ng, có l bao g m lu t xung ñ t c a lu t Anh-M .
Xem Vestal, S l a ch n lu t và nghĩa v tài chính c a các thành viên theo RUPA, 79
IOWA L.REV. 219 (1994). S a ñ i (l n 2) c a Xung ñ t, 294, quy ñ nh r ng “quy n và
nghĩa v thu c v các thành viên ñ i v i thành viên khác ñư c xác ñ nh theo lu t c a ti u
bang, liên quan ñ n nh ng v n ñ c th , phù h p nh t ñ i v i t ng quan h ñ i v i các
thành viên và giao d ch theo nguyên t c quy ñ nh t i ñi u 6. Lu t này ñư c l a ch n ñ áp
d ng cho quy t c 187-188”
Nh ng quy t c này và vi c áp d ng chúng ñ i v i h p danh và các công ty khác
ñư c bàn lu n trong Ribstein, L a ch n Lu t trong H p ñ ng, 18 J.Corp. L. 245 (19930.
Tóm l i 187(1) quy ñ nh th c vi c thi lu t ñư c l a ch n trong h p ñ ng gi a các thành
viên nh m ñ gi i thích các v n ñ mà các thành viên có th gi i quy t b ng h p ñ ng.
Hay nói m t cách khác, theo ñi u 187(2) h p ñ ng không ñư c th c thi v i các v n ñ
hi u l c n u:
(a) bang ñư c l a ch n không có quan h ho c giao d ch tương ng gi a các thành
viên và không có cơ s h p lý khác ñ các bên l a ch n, ho c (b) vi c áp d ng lu t ñã l a
ch n s trái v i chính sách chung c a ti u bang mà có l i ích l n hơn so v i bang ñư c

17. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
17
l a ch n trong vi c xác ñ nh v n ñ c th và theo ñi u 188 s là bang ñư c áp d ng lu t
mà các bên không l a ch n m t lu t có hi u l c.
Theo 6(2) áp d ng cho trư ng h p không có s l a ch n lu t có hi u l c b i các bên,
các ñi m s có tác d ng ñ áp d ng các nguyên t c c a ñi u 6 ñ xác ñ nh lu t ñư c áp
d ng cho các v n ñ bao g m: (a) nơi giao k t h p ñ ng (b) nơi ñàm phán h p ñ ng, (c)
nơi th c hi n, (d) ñ a ñi m tiêu ñ h p ñ ng, và (e) tr s , nơi cư trú, qu c t ch, nơi thành
l p và nơi kinh doanh c a các bên. Theo 188 (2), nh ng ñi m này ñư c ñánh giá theo t m
quan tr ng c a chúng v i v n ñ c th . Ph n 188(3) quy ñ nh lu t c a ti u bang nơi mà
h p ñ ng ñư c ñàm phán và th c hi n luôn ñư c áp d ng.
Theo các quy t c này, lu t ñư c l a ch n trong h p ñ ng h p danh thư ng ñư c áp
d ng. Ví d , trong Exxon Corp. v. Burglin, 4 F.3d 1294 (5th
Cir.1993), tòa án v n d ng
lu t Texas cho r ng m t quy ñ nh trong h p ñ ng h p danh ñã áp d ng lu t pháp Alaska
có th ñư c th c thi khi vi c thuê d u, tiêu ñ c a h p ñ ng, n m Alaska, cho nên
Alaska t o ra m t quan h h p lý ñ i v i h p ñ ng h p danh, m c dù H p ñ ng ph n l n
ñàm phán, so n th o và ký k t Texas và h p danh có liên quan ñ n m t vài công ty
Texas. Tuy nhiên, m t tòa án có th t ch i áp d ng lu t ti u bang khác v i các tòa án
khác n u h p danh không có quan h tương ng v i bang ñó ho c v n ñ ñó, như là trách
nhi m c a thành viên, liên quan ñ n chính sách chung c a tòa án. Không th xác ñ nh rõ
ràng ñi u ki n ñ ñ quy t ñ nh không th c thi theo h p ñ ng c a các bên. Ví d , các bên
có th có lý do thuy t ph c ñ ch n quy ñ nh lu t c a m t tòa án c th nơi mà có quy
ñ nh lu t h p danh phát tri n ngay c khi tòa án ñó xa r i v i giao d ch và dư ng như
không có “l i ích” nào trong giao d ch ngoài vi c thu hút h p danh vào ki n t ng ñ n tòa
án. Th t v y, ñi u này có th là “lý do h p lý” cho vi c l a ch n có hi u l c theo B n s a
ñ i 187(2) (a).
RUPA 106 l n ñ u tiên quy ñ nh m t s l a ch n lu t m c ñ nh cho h p danh: “lu t
nơi h p danh có tr s chính ñi u ch nh các m i quan h gi a các thành viên và quan h
gi a các thành viên và h p danh.” Quy ñ nh này có th không áp d ng RUPA v các v n
ñ liên quan ñ n m i quan h gi a các thành viên và bên th ba, như là quy t c “rút lui”
trong RUPA 307 ñư c th o lu n dư i ñây trong 6.01. Cf. Cornerstone Realty, Inc. v.
Dresser Rand Co., 993 F.Supp. 107 (D.Conn. 1998) (v n ñ tranh ch p r ng li u New
York vi n d n vi c yêu c u rút lui ñư c áp d ng khi các thành viên không ñ ng ý v i nơi
mà h p ñ ng cho tài s n c a h p danh ñư c t o ra ho c là nơi mà h p ñ ng h p danh
ñư c t o ra ñ ñi u ch nh. Vì quy ñ nh c th c a RUPA và tranh lu n nơi có ho t ñ ng
kinh doanh chính ñ i v i các t ch c không ñăng ký, xem Johnson, R i ro kinh doanh:
S l a ch n lu t và t ch c không hình thành pháp nhân, 1 J. SM. & Em. Bus. Law 249
(1997).
RUPA 106 không ph i là m t quy ñ nh không th t b theo ñi u 103, và xu t hi n
như m t s ñ i l p v i vi c l a ch n lu t trong h p ñ ng. Tuy nhiên, ñi u này có th
ñư c h n ch b i RUPA 103 (b) (9), quy ñ nh r ng h p ñ ng h p danh “có th không ...
h n ch quy n c a bên th ba theo [ð o lu t] này”. Ngoài ra, Công văn Hư ng d n ñi u
106 cũng nói r ng l a ch n lu t “nói chung là yêu c u xung ñ t lu t có th áp d ng’, có
nghĩa là vi c h n ch th a thu n l a ch n lu t có th áp d ng. ð o lu t H p danh s a ñ i
c a Texas ch rõ r ng lu t c a ti u bang ñư c l a ch n trong h p ñ ng có th ñư c áp
d ng ch khi “bang ñó có m i quan h v i các thành viên ho c v i công vi c và các v n

18. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
18
ñ h p danh tương ng theo quy t c áp d ng h p ñ ng gi a các thành viên ngoài h p
ñ ng h p danh.” Xem Tex.Rev.Civ Stat. Ann. Art 6132b-1.05 (Phía Tây năm 1995).

19. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
19
Chương 4
QUY N TÀI CHÍNH C A THÀNH VIÊN
4.01 QUY N TÀI CHÍNH CHUNG C A CÁC THÀNH VIÊN
Quy t c chung ñi u ch nh quan h góp v n r t ñơn gi n: Các thành viên chia s l i
nhu n ngang nhau, và gánh l ngang nhau (ho c chia s theo t l n u các thành viên
ñ ng ý chia s không ngang nhau). UPA 18 (a); RUPA 401 (b). L i nhu n và l ñư c
phân chia khi gi i th h p danh, ñi u mà xu t hi n trong nh ng th i ñi m khác nhau, khi
m t thành viên góp v n rút v n. UPA 40; RUPA 807. Các thành viên không có quy n
lu t ñ nh ñ i v i vi c hoàn v n trong quá trình ho t ñ ng c a h p danh, m c dù h p ñ ng
h p danh có th quy ñ nh h có quy n ñó. Xem ño n 4.4 c a H p ñ ng Chamelon.
Chương 9 bàn lu n v vi c phân chia l i nhu n và góp v n ñ i v i các thành viên khi
công ty gi i th .
Quy t c phân chia ngang b ng, khác v i các quy t c khác, ch quy ñ nh các thành
viên không ñư c nh n thêm kho n chênh l ch so v i v n góp b ng ti n ho c kho n tr lãi
tr khi h th a thu n khác. Quy t c chia s l i nhu n ngang nhau ho t ñ ng hi u qu m t
khi t ng s v n góp c a các thành viên trong lao ñ ng, v n ti n m t và tín d ng g n như
b ng nhau, nhưng hi m khi x y ra trư ng h p này. Tuy nhiên, các thành viên ñôi khi góp
v n vào công ty l i khác nhau ñáng k v th i gian và s ti n. Trong nh ng công ty này,
nguyên t c phân chia ngang b ng có th gây s ng s t cho các thành viên. Trong “Kho báu
c a Sierra Madre”, m t b phim v m t “h p danh” khai thác vàng b lâm vào tình tr ng
bi ñát, nhân v t Fred C. Dobbs c a Humphrey Bogart, ngư i mà góp v n l n nh t, ñã ch
ra r ng “trong b t kỳ nơi nào ñư c dân s hóa nhà ñ u tư l n nh t s thu v l n nh t”.
Th m chí trách nhi m c a thành viên ñ i v i kho n n c a công ty có th không tương
ng v i s v n góp c a h trong công ty nơi mà trách nhi m không ph i là v n ñ gì l n
(như là trong h p danh ñào vàng) ho c là nơi mà m t s các thành viên giàu hơn nh ng
ngư i khác. Nhưng m c dù có s bình ñ ng ti m năng ñó, nguyên t c phân chia ngang
nhau là m t nguyên t c m c ñ nh thích h p b i vì khó ho c không th xây d ng nên
nguyên t c nào phù h p hơn cho ph n l n các công ty. M c dù v y, Fred, trong h p danh
ñào vàng, ban ñ u ñã ñ ng ý v i nguyên t c ngang b ng b i vì ông ta nói n u h có s
khác bi t trong v n góp, ñem l i kho n ñ u tư kh ng l vào nhân l c c a thành viên, s
không nh hư ng nhi u.
Ph n 4.02 và 4.03 cho th y vi c phân chia ngang b ng và nguyên t c không hoàn l i
s ñư c ñánh d u b ng nh ng h p ñ ng bi u ñ t và m c nhiên. Ph n 4.04 th o lu n v
vai trò c a k toán c a các thành viên trong vi c gi i thích h p ñ ng có liên quan ñ n
quy n l i tài chính. Ph n 4.05 bàn ñ n các quy ñ nh m c ñ nh ñi u ch nh vi c chia s l .
4.02 ðÓNG GÓP TÀI CHÍNH
Các thành viên có th góp v n b ng hai cách th c chính vào h p danh – góp v n ti n
m t ho c góp v n vay. V n vay thư ng liên quan ñ n quá trình tr n và vi c tr lãi su t
t ng th i kỳ. V n ti n m t thư ng áp d ng hơn v i công ty không hoàn v n trư c khi gi i
th và góp vào tài kho n ñ ch ng minh ph n l i nhu n c a các thành viên. Các thành
viên không bu c ph i góp tài chính vào h p danh. Thay vào ñó, các thành viên ch ñóng
vai trò th c hi n d ch v là ph bi n. V n tài chính phát sinh hai lo i thu , ñi u mà ñư c

20. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
20
th o lu n nh ng ph n dư i ñây, và hai v n ñ c a h p danh. M c A th o lu n v cách
th c Tòa án xác ñ nh tài s n nào th c t ñư c góp vào h p danh trái ngư c v i thành viên
ñã s h u ngay t ban ñ u. M c B th o lu n v nguyên t c hoàn tr l i cho thành viên
ph n ñóng góp tài chính c a h . Ph n 4.04 th o lu n v các v n ñ k toán liên quan ñ n
v n góp tài s n. Chương 7 th o lu n v các s ki n pháp lý c a quy n s h u tài s n c a
h p danh.
Các thành viên có th ho c không ti p t c có nghĩa v ñóng góp tài chính. Xem ño n
3.3 c a h p ñ ng Chamelon và 9.06(B).
A. Tài s n H p danh và Cá nhân
Trong m t công ty chính th c, h p ñ ng luôn phân ñ nh tài s n h p danh, bao g m
t t c ph n v n góp c a các thành viên vào h p danh. Xem ño n 3.1 c a h p ñ ng
Chemelon. Trong công ty không chính th c, không th phân ñ nh rõ ràng li u r ng h p
danh, hay m t ho c các thành viên, s h u tài s n mà h p danh s d ng. ði u này có th
quan tr ng ñ i v i các thành viên khi h c g ng l y l i tài s n “c a h ”, và ñ i v i ch
n c a h p danh ho c các thành viên cá nhân.
UPA 8 và RUPA 204 thi t l p nên nh ng gi ñ nh giúp tòa án xác ñ nh h p danh s
h u nh ng gì. UPA và RUPA gi ñ nh r ng h p danh s h u nh ng tài s n ñã mua v i
v n c a h p danh, và RUPA ngư c l i gi ñ nh r ng tài s n ñ ng tên cá nhân không ph i
là tài s n h p danh, c hai ñ u h p lý. ði u kho n trong RUPA 204 (c) cho r ng h p danh
ñư c gi ñ nh là s h u tài s n ñã mua b ng v n c a h p danh ngay c khi tài s n ñ ng
tên cá nhân trong h p danh tr thành m t ñi u gây tranh cãi. Quy t c này có th phá v s
mong ñ i c a các ch n nh ng ngư i mà d a trên ch ng c v vi c ñ ng tên m t cách
h p lý và không th bi t r ng tài s n ñã ñư c mua b ng v n c a h p danh. Ngoài ra, có
ñúng ñ n không khi RUPA 204 cho r ng tài s n mang tên h p danh s có ch ng c m nh
hơn v quy n s h u c a h p danh hơn là mua v i tên cá nhân không ph i là tài s n c a
h p danh?
M t khi ho t ñ ng kinh doanh chính c a h p danh là s h u và kinh doanh m t tài
s n như b t ñ ng s n, câu h i r ng h p danh s h u nh ng gì s liên quan m t thi t ñ n
li u r ng có t n t i m t h p danh hay không? Trong V n ñ c a Woolston, 147 B.R.279
(M.D. Ga. 1992), tòa án cho r ng m t công viên nhà di ñ ng, s phát tri n c a vi c kinh
doanh ñ c thù c a h p danh, là tài s n c a thành viên cá nhân d a trên vi c cá nhân ñó s
d ng v n, kho n vay, và hành vi dư i danh nghĩa cá nhân, và ch ng c thuy t ph c ñ
các thành viên tin r ng h s h u tái s n v i tư cách cá nhân. Nhưng n u tài s n thu c v
vi c kinh doanh c a riêng h p danh là thu c s h u cá nhân, li u các ch s h u cá nhân
có th cùng nhau s h u vi c kinh doanh hay không?
B. Vi c hoàn tr v n góp tài chính:
ð o lu t v h p danh quy ñ nh r ng các thành viên ñư c hoàn tr l i v n b ng ti n,
cũng như v n góp b ng tín d ng và kho n tr lãi, thông qua vi c chia l i nhu n ngang
b ng. Tuy nhiên, ph n v n góp b sung vào v n ñư c c th hóa như là kho n vay mà vì
nó các thành viên có th nh n thêm kho n hoàn tr dư i d ng lãi. Xem 3.5 c a h p ñ ng
Chameleon. ð i v i trư ng h p mà b t ñ ng x y ra trong v n ñ li u r ng các thành viên
có khư c t quy n m c ñ nh không hoàn l i v n, xem Skretwedt v. Kouri, 445 S.E. 2d
481 (Va., 1994)

21. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
21
4.03 V N GÓP B NG KHO N TR LÃI
Các thành viên thư ng góp v n b ng d ch v c a h cũng như là tài chính c a h .
Không gi ng như các ñ i di n (xem 2.06), các thành viên không có quy n lu t ñ nh ñ
nh n ñư c thêm kho n hoàn v n nhi u hơn d ch v mà h th c hi n. Như ñã th o lu n
trong 4.01, ñ o lu t h p danh cho r ng d ch v , cũng gi ng như v n góp tài chính, là m t
ph n mà các thành viên thanh toán ñ ñư c tr l i thông qua vi c chia l i nhu n. M c A
bàn v ho t ñ ng c a các quy t c m c ñ nh, trong khi M c B ñ c p ñ n th a thu n c th
v vi c hoàn v n.
A. Quy t c M c ñ nh và H p ñ ng M c nhiên
Trong m t s công ty h p danh quy t c phân chia m c ñ nh ngang b ng không th
th c hi n ñư c nh t là ñ i v i nh ng thành viên có s khác nhau rõ ràng v v n ñ u tư và
th i gian ñ u tư. Tòa án ñôi khi gi i thích h p ñ ng khác v i UPA m c ñ nh trong nh ng
tình hu ng này. Xem Walker v. Walker, 854 F. Supp. 1443 (D. Neb. 1994), trong ñó tòa
án ñã chia án phí theo ph n d a trên quy mô và ñ ph c t p c a ho t ñ ng nông tr i ñi u
hành b i m t trong các thành viên. Warren v. Warren, 784 S.W. 2d 247 (Mo.App 1989),
cho r ng các thành viên ñóng góp th i gian và kho n lãi thi t y u khác nhau s nh n ñư c
thêm kho n hoàn v n. Tòa án cũng căn c vào h p ñ ng d a trên nh n th c c a các thành
viên v kho n hoàn v n và m c ñích không thành.
N u tòa án cho r ng các bên m c nhiên ñ ng ý gi i thích quy ch khác ñi ch vì h ñã
tính ra con s khác nhau, ho c n u tòa áp d ng quy t c m c ñ nh b i vì các bên không
mu n thay ñ i nó? Câu tr l i ph thu c vào li u r ng quy t c m c ñ nh ñó có ñư c d
ki n ñ gi i thích cho k t qu trong nh ng trư ng h p thông thư ng hay là bu c các bên
ph i d t khoát cam k t thay th nguyên t c khác mà h mu n ñư c áp d ng. Ngay c khi
vi c áp d ng nghiêm túc quy t c m c ñ nh có d n ñ n các bên trông ch m t cách ch
quan trong m t s trư ng h p c th , thì nói chung ñó là quy t c ñúng ñ n b i vì nó gi m
thi u chi phí t t ng và bu c các bên luôn b c l thông tin trong su t quá trình ñàm phán.
Các bên có th b qua tính không ch c ch n c a v n ñ này b ng cách nói rõ r ng
các thành viên không có quy n ñư c nh n chênh l ch hoàn v n ngay c khi h ñóng góp
ph n khác nhau vào d ch v . Xem ño n 4.3 c a h p ñ ng Chamelon. Chú ý r ng các
thành viên có th ngay l p t c b ñánh thu trong m t s lo i l i ích nh t ñ nh trong h p
danh mà h nh n ñư c như là kho n hoàn v n cho d ch v .
B. H p ñ ng b i hoàn thay th
Các thành viên t do th a thu n ch ñ b i hoàn khác v i quy t c m c ñ nh. S khác
nhau ñáng quan tâm xu t hi n trong các h p danh chuyên nghi p, b t ñ ng s n, ñ i v n
và ñ u tư. Gompers & Lerner, Tác d ng c a Kh ư c: S phân tích ñ y kinh nghi m cho
H p ñ ng h p danh, 39 J. LAW & ECON. 463 (1996), th o lu n v các kh ư c mà thúc
ñ y và ràng bu c các giám ñ c c a h p danh ñ i v n. Ph n này th o lu n v khía c nh
kinh doanh t n t i trong vi c th c hi n b i hoàn c a các h p danh chuyên nghi p, cũng
như là khía c nh pháp lý ñư c áp d ng trong các h p ñ ng b i hoàn.
1. Khía c nh kinh doanh:
Khi th a thu n v n ñ b i hoàn trong công ty h p danh chuyên nghi p, các thành
viên ph i c g ng gi m thi u m t s lo i chi phí, ñ c bi t là chi phí do thi u trách nhi m,
chi phí r i ro phát sinh, chi phí hành chính và chi phí cơ h i. Nh ng chi phí này, và các
phương pháp gi m thi u chúng xuyên su t trong h p ñ ng b i hoàn, ñư c th o lu n dư i

22. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
22
ñây. Xem Ribstein, Phân tích h c thu t v Ý chí c a H p danh chuyên nghi p, 70 NEB, L.
ReV. 36 (1991) (“Ý chí Công ty h p danh h p danh”)
Chi phí thi u trách nhi m. Thi u trách nhi m là m t v n ñ c h u khi làm vi c
theo “nhóm”. Có l khó có th ñ nh lư ng ñư c ph n ñóng góp c a m i thành viên trong
l i nhu n c a h p danh. Ví d trong m t hãng lu t, m i ngư i ñóng góp b ng nhi u cách
ñ thu hút khách hàng, th ng v ki n và làm nhi u ñi u khác c n thi t ñ gia tăng l i
nhu n. N u các thành viên không ñư c ghi nh n chính xác theo như ñóng góp c a h ,
m i ngư i ñ u có th c g ng “t do ñi trên” n l c c a ngư i khác. ði u này khi n cho
m i ngư i tr nên tiêu c c. S t c trách không ch b ngăn ch n thông qua h p ñ ng b i
hoàn, mà còn b i th trư ng dành cho d ch v c a lu t sư và các ñi u kho n lo i tr trong
h p ñ ng h p danh. Khai tr là m t bi n pháp c ng r n thư ng áp d ng cho h u h t
nh ng b t ñ ng ho c hành vi vi ph m nghiêm tr ng. Th trư ng ho t ñ ng theo cách th c
linh ho t b ng cách thư ng cho thành viên n l c hơn, thành công hơn.
Như ñã ñ c p trên ñây, ph n l n nh ng cách th c tr c ti p ñ ñi u ch nh s t c trách
trong công ty chuyên nghi p là g n ph n l i ích mà thành viên ñư c hư ng và các kho n
b i hoàn khác c a h v i s v n góp c a h vào l i nhu n c a công ty trong kỳ k toán
hi n th i. Mc.Chesney, S n xu t theo nhóm, ði u hành và Phân chia l i nhu n trong
Hãng Lu t: M t gi thuy t thay th , 11 J.LEG. STUD. 379 (1982), tranh lu n r ng kho n
b i hoàn c a thành viên hãng lu t ph thu c vào ho t ñ ng m i mà h cung c p là bao
nhiêu. Tuy nhiên, m t khách hàng m i có l thuê m t công ty là ch y u b i vì danh ti ng
c a nó. Lu t sư có th tăng thêm danh ti ng này b ng cách th c khó có th ñ nh lư ng
ñư c như là qu ng bá hãng lu t b ng cách liên t c ho t ñ ng ñào t o pháp lý, th ng các
v ki n và ñào t o các c ng tác viên. N u các lu t sư ñư c b i hoàn ch căn c vào nh ng
khách hàng mà h mang v trên th c t qua cánh c a, ñi u này có th không khuy n
khích h làm vi c ñ kh ng ñ nh các y u t quan tr ng khác trong danh ti ng c a công ty.
Các hãng lu t ñã có tr i nghi m v i ch ñ b i hoàn mà d a trên s ñóng góp c a lu t sư
vào l i nhu n c a công ty h p danh.
Chi phí phát sinh r i ro. M t vài phương pháp ñi u ch nh s t c trách b ng cách
trao thư ng cho s n l c c a thành viên không có tác d ng b i vì chúng ñem l i cho các
thành viên nh ng r i ro khác nhau trong vi c ki m ti n t các công vi c mà h không th
ki m soát ñư c. Ví d n u m t thành viên ñư c b i hoàn d a trên s gi ñã tính toán, s
b i hoàn ñó s bu c ph i thay ñ i b t thư ng v giá tr kinh t theo công vi c ñ c thù c a
thành viên, như là cho t ng ch ng khoán. Gilson & Mnookin, Phân chia trong s nh ng
nhà ñ u tư v n, 37 STAN. L.REV. 313 (1985), kh ng ñ nh r ng m t vài hãng lu t l n
gi i quy t v n ñ này b ng cách tr cho các thành viên ph n l i nhu n ch d a trên thâm
niên c a h trong công ty h p danh. ði u này ñ m b o r ng, ví d thu nh p t o ra c a
lu t sư ch ng khoán phát sinh l i ích kinh t cân b ng v i s ch m ch p c a lu t sư phá
s n. ð ng th i, ch ñ b i hoàn này khuy n khích s t c trách b ng vi c ñ cho các thành
viên ít ho t ñ ng hơn t do ñ ng trên s n l c c a các ñ ng nghi p ho t ñ ng nhi u hơn.
Gilson và Mnookin tranh lu n r ng s t c trách có th ñư c gi m thi u, m t trong nhi u
cách th c, ñó là phát tri n thông qua ñào t o và tuy n d ng m t “văn hóa” t n tâm trong
h p danh và vi c b i hoàn d a trên thâm niên khuy n khích lu t sư làm vi c cho hãng
lu t danh ti ng hơn là c g ng ñ khách hàng hài lòng v “chính” h .
Chi phí hành chính. M t h th ng b i hoàn trao cho ph n v n góp c a các thành
viên s có th làm phát sinh chi phí hành chính vư t quá l i nhu n trong gi i h n hi u

23. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
23
su t c a thành viên. Không ch khó ch ng minh chính xác m i thành viên thêm vào l i
nhu n c a h p danh bao nhiêu, mà s thư ng xuyên thi u minh b ch s khuy n khích
tranh ch p và chi phí t t ng.
Chi phí cơ h i. M t h th ng hoàn tr gi m thi u các chi phí khác ñư c ñ c p trên
ñây có th cho phép thành viên ho t ñ ng m t cách cơ h i – ñi u mà mang ñ n l i th
hơn nh ng ngư i c ng tác c a h . Ví d , các thành viên ngư i mà hư ng l i ích t b i
hoàn d a trên thâm niên khi k năng chuyên môn c a h không còn ñư c ưu ñãi thì có
th quy t ñ nh d i ñ n công ty khác kèm theo khách hàng khi k năng chuyên môn c a
h tr thành “s t”. Gilson & Mnookin, trư c ñây, tranh lu n r ng công ty chuyên nghi p
có th chú tâm vào v n ñ này b ng cách ràng bu c m i quan h v i khách hàng vào danh
ti ng c a công ty hơn là nh ng thành viên ñ c bi t. Nhưng công ty không d khuy n
khích thành viên hy sinh s phát tri n khách hàng c a b n thân vì s phát tri n danh ti ng
c a công ty khi ñi u này s khi n h khó tìm ki m thu nh p cao hơn t i công ty khác.
2. Khía c nh pháp lý:
Ngay c khi các thành viên có th thi t k ra h th ng b i hoàn hoàn h o, h ph i ñ t
h th ng này trong m t h th ng có hi u l c. ði u này không ch liên quan ñ n s ki n
b t ng , mà còn liên quan ñ n so n th o h p ñ ng ñ có hi u l c theo s trông ñ i c a
các thành viên. M t trong các v n ñ khác, như ñư c di n ñ t tình hu ng dư i ñây, tòa
án có th ñ c p ñ n nghĩa v y thác ho c b o ñ m mà các thành viên có th ho c không
th ñoán trư c. Nh ng nghĩa v này ñư c th o lu n sâu hơn trong chương 8. Tình hu ng
sau ñây cho th y các v n ñ nh hư ng ñ n s mong ñ i c a các thành viên.
STARR kh i ki n FORDHAM
20 Mass. 178, 648 N.E.2d 1261 (1995)
H I ð NG XÉT X NOLAN
Nguyên ñơn, Ian M. Starr, là m t thành viên c a hãng lu t Boston Fordham & Starrett
(công ty). Sau khi nguyên ñơn rút kh i công ty, ông ta b t ñ u ho t ñ ng này ñ ñòi l i s
ti n mà ông ta cho là mình có quy n ñư c hư ng theo h p ñ ng h p danh. Nguyên ñơn
cũng ñòi kho n thi t h i vì vi ph m nghĩa v y thác và hành vi phát bi u l a d i. B ñơn,
nh ng ngư i thành viên c ng tác v i ông ta t i công ty, ph n t r ng nguyên ñơn ñã vi
ph m nghĩa v y thác ñ i v i các thành viên và vi ph m ñi u kho n c a h p ñ ng h p
danh.
Nh ng thành viên sáng l p và Lu t sư Fordham và Starrett, v i kh năng cá nhân c a h ,
ñã kháng cáo phán quy t cho r ng h vi ph m nghĩa v y thác và th a thu n v vi c gi i
quy t thi n chí và minh b ch ñã cam k t. Ngoài ra, Lu t sư Fordham kháng cáo v phán
quy t cho r ng ông ta ñã phát bi u l a d i. Chúng tôi xét th y
1. Th c t . Chúng tôi t ng h p nh ng nh n ñ nh c a h i ñ ng xét x v th c t . Vào năm
1984 nguyên ñơn là m t thành viên c a hãng lu t Boston Foley, Hoag & Eliot (Foley
Hoag). Nguyên ñơn ph trách m ng lu t công ty và kinh doanh. M c dù nguyên ñơn ñã
tr thành m t thành viên c a Foley Hoag năm 1982, ông ta v n ch ñ ng tìm cách r i
kh i công ty vào ñ u năm 1984. Trong su t th i gian này, các thành viên sáng l p v n là
thành viên c a Foley Hoag. C hai bên v n hài lòng v danh ti ng ngh nghi p ñang có
v i ñ ng nghi p c a mình. Tuy nhiên, h th a thu n r ng h s rút kh i Foley Hoag vào

24. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
24
ñ u năm 1985 ñ thi t l p m t hãng lu t m i v i m t lu t sư Boston khác ñã thành l p,
Frank W.Kilburn.
Fordham m i nguyên ñơn tham gia vào m t hãng lu t m i Kilburn, Fordham & Starrett
vào tháng 1 năm 1985. ð u tiên, nguyên ñơn ñã phân vân m t s ñi u khi ch p nh n l i
ñ ngh b i vì ông ta không ñư c coi như “thi t b phun mưa” (nghĩa là m t lu t sư có
th m quy n v i ph n nhi u ngu n khách hàng) t i Foley Hoag. Fordham, tuy v y, ñ m
b o v i nguyên ñơn r ng ngu n công vi c s không ph i là m t y u t ñáng k ñ xác
ñ nh l i nhu n gi a các thành viên. D a trên l i nói này, nguyên ñơn rút v n t Foley
Hoag vào ngày 1/3/1985. Các thành viên sáng l p và các lu t sư khác, b ñơn Brian
W.LeClair, rút v n kh i Foley Hoag vào ngày 4/3/1985.
Trư c khi ký k t h p ñ ng h p danh, nguyên ñơn thông báo cho Fordham r ng nh ng
ñi u khoàn nh t ñ nh trong h p ñ ng làm cho ông ta th c m c. Ngu n g c c a vi c không
yên tâm c a nguyên ñơn là ðo n 1 c a h p ñ ng h p danh t p trung quy n l c vào các
thành viên sáng l p và Kilburn, quy n xác ñ nh, c ph n l i ích c a m i thành viên trong
tương lai và quá kh . M c dù lo l ng, nguyên ñơn v n không ñưa ra vào th i ñi m ñó
r ng h p ñ ng trái ngư c h n v i truy n ñ t c a Fordham v i ông ta v vi c ngu n khách
hàng không ph i là y u t ñáng k trong vi c phân chia l i nhu n c a công ty. Fordham
nói chung là ph nh n s lo l ng c a nguyên ñơn, nói v i ông ta r ng “làm ho c không
làm là tùy”. Vào ngày 5/3/1985, các thành viên sáng l p, Kilburn, và LeClair m i ngư i
ñã ký k t h p ñ ng h p danh cho Kilburn, Fordham & Starrett. Nguyên ñơn cũng ký h p
ñ ng mà không ph n ñ i và không s a ñ i gì. B ñơn Barry A. Guryan tham gia công ty
m i ngày 11/3/1985.
Vào tháng 8/1985, Kilburn rút ra kh i công ty. Theo ñó, công ty ch còn cái tên là
Fordham & Starrett. Vào tháng 9/1985, các thành viên g p ñ cân nh c v vi c ký h p
ñ ng thuê văn phòng trong 10 năm. Các thành viên lo l ng v c th i h n thuê và chi phí
ph i tr thêm; giá thuê m i g p ñôi giá thuê cũ mà h ñang tr . Sau khi xác nh n ý ki n
t ng cá nhân v vi c cùng nhau gánh vác thêm, các thành viên th a thu n ký h p ñ ng.
Các thành viên sáng l p ñã phân chia l i nhu n c a công ty thành nh ng ph n b ng nhau
cho các thành viên vào năm 1985. M i thành viên trong s năm ngư i nh n ñư c $11,602.
Vào năm 1986 ngu n tài chính c a công ty c i thi n ñáng k . Vào ngày 31/12/1986, lơi
nhu n c a công ty là $1,605,128. Ngoài ra, công ty có 1,844,366.59 có th nh n ñư c và
công vi c ñang ti n hành trong s sách k toán.
Nguyên ñơn rút kh i công ty vào ngày 31/12/1986. Các thành viên còn l i c a công ty là
nh ng thành viên sáng l p, LeClair, và Guryan. Khi nguyên ñơn rút kh i công ty, con s
k toán c a nguyên ñơn có th nh n ñư c và công vi c ñang ti n hành là $204,623. Công
ty cu i cùng thu l i c a nguyên ñơn $195,249 trong t ng s nh n ñư c. Các thành viên
sáng l p ch ng minh ph n c a nguyên ñơn trong l i nhu n c a công ty năm 1986 s là
6,3% trong t ng s l i nhu n. ð xác ñ nh l i nhu n c a công ty so v i các thành viên,
các thành viên sáng l p ñã không cân nh c b t kỳ con s k toán nào c a công ty ñã nh n
ñư c ho c là công vi c ñang ti n hành. Ngoài ra, các thành viên sáng l p t ch i trao cho
nguyên ñơn b t kỳ kho n nào c a công ty ñã nh n ñư c ho c công vi c ñang ti n hành
khi nguyên ñơn rút kh i công ty.
3. L i nhu n năm 1986.*** Các thành viên sáng l p ñưa ra m t s l p lu n kháng cáo
phán quy t c a tòa án cho r ng h vi ph m nghĩa v y thác và th a thu n gi i quy t

25. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
25
thi n chí và minh b ch ñã cam k t khi h xác ñ nh nguyên ñơn ch ñư c 6,3% c a l i
nhu n công ty năm 1986. Chúng tôi ñ c p l n lư t t ng v n ñ .
A. Trách nhi m ch ng minh. Các thành viên sáng l p cho r ng h i ñ ng xét x ñã k t
lu n không ñúng v trách nhi m ch ng minh s minh b ch c a vi c phân chia l i nhu n
cho nguyên ñơn c a h . Chúng tôi không ñ ng ý. *** Các thành viên sáng l p s có trách
nhi m phân chia l i nhu n c a h p danh và giao cho m i thành viên ph n l i nhu n mà
ngư i ñó ñư c hư ng. Vì v y, chính các thành viên sáng l p có nh ng l i ích trong vi c
ch ñ nh m i thành viên hư ng ph n l i nhu n b i vì ph n trăm l i nhu n mà h giao cho
các thành viên khác có nh hư ng tr c ti p ñ n ph n trăm l i nhu n mà chính h ñư c
hư ng. [trích d n không nh ngu n g c]. Vì v y, chúng tôi k t lu n r ng không có l i
trong phán quy t c a tòa án v trách nhi m ch ng minh c a thành viên sáng l p r ng vi c
phân chia l i nhu n c a công ty cho nguyên ñơn là minh b ch và h p lý. Xem Meechan v.
Shaughnessy, ph n trên.
B. Quy t c phán quy t kinh doanh. Các thành viên sáng l p l p lu n r ng h i ñ ng xét x
sai l m khi k t lu n r ng quy t c phán quy t kinh doanh không ngăn ch n vi c xem xét l i
vi c ch ng minh ph n l i nhu n c a nguyên ñơn trong năm 1986.
*** ð cơ s k t lu n r ng các thành viên sáng l p ñã cam k t t gi i quy t khi h giao
cho nguyên ñơn ph n l i nhu n c a ông ta, h i ñ ng xét x không có l i trong vi c k t
lu n r ng quy t c phán quy t kinh doanh không áp d ng cho hành vi c a các thành viên
sáng l p.
C. Nghĩa v y thác và cam k t thi n chí. Các thành viên sáng l p l p lu n r ng k t lu n
c a h i ñ ng xét x r ng h ñã vi ph m c nghĩa v y thác l n th a thu n gi i quy t
thi n chí và minh b ch ñã cam k t khi h xác ñ nh nguyên ñơn ch ñư c hư ng 6,3% l i
nhu n c a công ty rõ ràng là sai l m.
M t th a thu n gi i quy t thi n chí và minh b ch ñã cam k t t n t i trong m i h p ñ ng.
[Trích d n không nh ngu n g c]. Vì v y, vi c xác ñ nh không minh b ch v ph n nh n
ñư c c a các thành viên là m t vi ph m không ch vi ph m ñ n nghĩa v y thác c a m t
ngư i , [trích d n] mà còn th a thu n gi i quy t thi n chí minh b ch. Tòa án có quy n xác
ñ nh li u r ng ph n l i nhu n c a thành viên là minh b ch và công b ng như quy ñ nh c a
lu t hay không. Trong v ki n này, h i ñ ng xét x “xem xét k lư ng” vi c xác ñ nh c a
các thành viên sáng l p v ph n l i nhu n c a nguyên ñơn. [trích d n]. H i ñ ng xét x vì
v y ñã m r ng xem xét ñ n s minh b ch c a vi c phân chia l i nhu n cho nguyên ñơn.
H i ñ ng xét x th y r ng nguyên ñơn ñã gi m s gi tính phí và s phí thành 16.4% và
15% trong t ng s gi và t ng s phí c a t t c các thành viên trong nhóm. Tuy nhiên, h i
ñ ng xét x lưu ý r ng các thành viên sáng l p ñã ch phân chia 6,3% l i nhu n c a công
ty năm 1986 cho nguyên ñơn. Có nghĩa là các thành viên khác nh n ñư c s l i nhu n
nhi u hơn ñáng k .
Vì v y, h i ñ ng xét x k t lu n r ng các thành viên sáng l p ñã quy t ñ nh lo i t ng s
gi tính phí và s phí ra kh i y u t xác ñ nh kho n hoàn l i. H i ñ ng xét x xác ñ nh
r ng quy t ñ nh loai tr s gi này là không minh b ch ñ i v i nguyên ñơn và cho r ng
các thành viên sáng l p ñã l a ch n vi c các tiêu chu n th c hi n ñ s p ñ t m t m c
thanh toán cho nguyên ñơn th p nh t ñ n m c có th .
H i ñ ng xét x cũng lưu ý r ng Fordham ñã b a ñ t m t danh sách nh ng y u t không
ñúng mà các thành viên sáng l p ñã s d ng ñ xác ñ nh ph n l i nhu n c a công ty mà
nguyên ñơn ñư c hư ng. Vì v y, h i ñ ng xét x k t lu n r ng các thành viên sáng l p ñã

26. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
26
vi ph m nghĩa v y thác c a h ñ i v i nguyên ñơn cũng như là th a thu n gi i quy t
thi n chí và minh b ch ñã cam k t . H i ñ ng xét x cũng k t lu n r ng nguyên ñơn có
quy n ñ i v i 11% l i nhu n c a công ty trong năm 1986 và tuyên nguyên ñơn ñư c b i
thư ng $75,538.48.
*** Chúng tôi k t lu n r ng nh n ñ nh c a h i ñ ng xét x v trách nhi m rõ ràng là
không sai l m.
Truy n ñ t sai. Fordham tranh lu n r ng k t lu n c a h i ñ ng xét x r ng anh ta truy n
ñ t sai ñ i v i nguyên ñơn v cơ s l i nhu n c a công ty xác ñ nh gi a các thành viên rõ
ràng là sai l m. Chúng tôi không ñ ng ý.
L i nói v ý ñ nh hi n t i ñ th c hi n trong tương lai có th là cơ s cho m t hành vi l i,
n u “l i tuyên b truy n ñ t l i ý ñ nh th c t c a ngư i nói và d a trên ñó d n ñ n thi t
h i” [trích d n] Trong tình hu ng này, h i ñ ng xét x cho r ng Fordharm ñã truy n ñ t
cho nguyên ñơn r ng ngu n kinh doanh s không ph i là y u t ñ xác ñ nh ph n l i
nhu n nguyên ñơn ñư c hư ng. H i ñ ng xét x cũng lưu ý r ng Fordharm ñã th c hi n
vi c truy n ñ t này cho nguyên ñơn vào tháng 1/1985, khi nguyên ñơn v n còn làm cho
Foley Hoag. H i ñ ng xét x nh n th y r ng nguyên ñơn ñã d a trên nh ng truy n ñ t
này kh anh ta r i Foley Hoag ñ gia nh p Kilburn, Fordham & Starrett. Tuy nhiên, h i
ñ ng xét x quy t ñ nh r ng Fordham ñã d ñ nh ngu n khách hàng là y u t ch y u ñ
xác ñ nh ph n l i nhu n ñư c hư ng khi anh ta truy n ñ t ñi u trái ngư c v i nguyên ñơn.
Ngoài ra, h i ñ ng xét x xác ñ nh r ng các thành viên sáng l p ñã phân chia l i nhu n
cho năm 1986 ñ u tiên là d a trên s ñóng góp c a m i thành viên vào ngu n công vi c.
Vì v y, h i ñ ng xét x k t lu n r ng Fordham ñã truy n ñ t sai v căn c mà các thành
viên sáng l p s d ng ñ phân chia l i nhu n cho các thành viên.
Trong v ki n hi n t i, h i ñ ng xét x cho r ng h p ñ ng h p danh không ph nh n
truy n ñ t c a Fordham r ng ngu n công vi c không ph i là y u t ñáng k ñ xác ñ nh
l i nhu n c a công ty. Vì v y, ñi u kho n h p ñ ng h p danh không “rõ ràng khác bi t”
v i truy n ñ t c a Fordham. [trích d n] cho nên không có l i trong k t lu n c a h i ñ ng
xét x v vi c nguyên ñơn có lý trong vi c tin tư ng vào s truy n ñ t c a Fordham.
Fordham sau ñó tranh lu n r ng h i ñ ng xét x ñã sai l m trong vi c k t lu n r ng
nguyên ñơn không b t h p lý khi d a vào s truy n ñ t c a Fordham vì nguyên ñơn là
m t lu t sư thành th o v công ty. Chúng tôi bác b l p lu n này. S thành th o c a
nguyên ñơn không làm m t ñi nghĩa v c a Fordham trong v n ñ gi i quy t v i nguyên
ñơn m t cách trung th c.
LƯU Ý VÀ CÂU H I
1. Gi i thích h p ñ ng. S gi i thích c a tòa án có ph n ánh ñư c như ý chí c a các bên
hay không? H p ñ ng không trao quy n rõ ràng cho giám ñ c m c dù có s xung ñ t v
quy n l i? N u ñúng v y h có nên có trách nhi m ch ng minh r ng vi c xác ñ nh là
minh b ch?
2. Cân nh c công vi c. H p ñ ng như ñã gi i thích b i b ñơn ñã ñi u ch nh b t l i ñ i
v i nguyên ñơn? Nh ng thành viên khác s có ñ ng cơ ñ không trao ñ y ñ cho nguyên
ñơn ph n v n c a ông ta n u ông ta có công vi c t t b i vì ông ta có th d i ñi n u ông ta
tr nên b t bình. Tuy nhiên, tình hu ng quan tâm ñ n kho n ti n tr cho nguyên ñơn v
kho n t nguy n ban ñ u c a ông ta, khi nh ng thành viên khác có m t chút ñ ng l c ñ
cư x ñ p v i ông ta.

27. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
27
3. Vai trò c a truy n ñ t. Cho dù b ñơn nói r ng l i nhu n xác ñ nh không d a vào ngu n
công vi c, có nên coi ñây là s hi u bi t v h p ñ ng và s t ch i thay ñ i ñ th a mãn
s lo l ng c a nguyên ñơn trong quá trình ñàm phán?
V n ñ
Gi ñ nh r ng nguyên ñơn trong v ki n này ñã thuê cho b n, m t chuyên gia trong lĩnh
v c lu t h p danh, tư v n cho ông ta vào th i ñi m ông ta tham gia vào công ty. Nguyên
ñơn ñưa ra tình hu ng, bao g m lo l ng c a ông ta v kho n hoàn l i, và h i b n nh n
ñ nh v ñi u kho n hoàn l i mà c ông ta và nh ng ngư i khác ñư c áp d ng. B n s tư
v n gì?
4.04 VAI TRÒ C A K TOÁN H P DANH
H p danh chính th c g n như luôn thi t l p ch ñ k toán h p danh ñ x lý các v n
ñ tài chính. M t thi t b quan tr ng là vi c s d ng tài kho n v n cho m i thành viên.
Nh ng tài kho n v n này ph n ánh ngay t ban ñ u ti n m t và giá th trư ng r t rõ ràng
c a tài s n ñã góp v n b i các thành viên. Trong su t quá trình, chúng ñư c ñi u ch nh
tăng lên ñ ph n ánh ph n l i nhu n c a các thành viên và ph n v n b sung c a các
thành viên và ñi u ch nh gi m xu ng ñ ph n ánh ph n l c a các thành viên và ph n chia
l i nhu n và rút v n c a các thành viên. Xem ño n 4.3 c a h p ñ ng Chameleon và di n
gi i ph n 4.05.
Các h p danh dư ng như khác so v i công ty c ph n nơi mà m t l i ích tài chính
c a thành viên ñư c th hi n qua con s v n riêng bi t hơn là c ph n c a công ty c
ph n. Tuy nhiên, s khác nhau rõ ràng hơn th c t , m t c ph n là s ñòi h i tương ng
v i ph n tài s n c a công ty xác ñ nh theo lo i c ph n mà ngư i ch c ph n ñư c s
h u. Lo i c ph n ñó, ñư c th hi n trên b ng cân ñ i k toán c a công ty, ch là tài
kho n v n c a thành viên. Vì v y, s khác nhau gi a công ty c ph n và công ty h p
danh xu t phát t th c t là l i ích c ñông c a công ty c ph n ñư c th hi n b i “c
ph n”, cái mà r t d ñ mua bán, so sánh v i s v n góp c a thành viên ñư c cá th hóa
khác v i h ng ñ ng ñ u, như trong m t công ty c ph n. Ngoài ra, không có gì ngăn h p
danh th a thu n thi t l p v n c a mình g n gi ng v i m t công ty c ph n.
M t thành viên ñóng góp tài s n vào h p danh không ph i tr thu theo ñ nh giá c a
tài s n k t khi thành viên ñó mua nó vào th i ñi m ñó. Xem B lu t thu nh p n i ñ a
(I.R.C) 721. Thay vào ñó, theo I.R.C 723, thành viên ti p t c ph i ch u căn c tính thu
ñ ng ñ u ñ i v i tài s n – ví d , con s dùng ñ ch ng minh b t kỳ s gia tăng t m th i
nào có th ñánh thu trên tài s n th m chí sau khi ñã góp tài s n ñó vào trong công ty. Khi
tài s n ñư c bán ñi, giá tr vư t quá s b ñánh thu ñ i v i thành viên.
Các thành viên thư ng th a thu n trong h p ñ ng h p danh v cách th c xác ñ nh s
ti n và thu . Như ñã trình bày trong tình hu ng dư i ñây, các thành viên có th th a thu n
v phương pháp k toán c a h , và v v n ñ hoàn v n cho các thành viên trư c khi gi i
th . M c dù các thành viên có th xác ñ nh quy n nh n l i nhu n và nghĩa v góp v n
khác so v i cách th c mà h xác ñ nh s thu , lu t thu ñòi h i s thu ph i căn b n kèm
theo quy n l i tài chính không b ñánh thu . S v n c a các thành viên là r t quan tr ng
trong vi c ch ra cách th c các thành viên phân chia ti n và cách th c h s xác ñ nh s
thu . Xem I.R.C 704. Tuy nhiên, như ñã ñ c p t i h p ñ ng Chameleon, các bên có th
có m t “m c chia s ” cho vi c phân chia quy n ñi u hành và quy n l i tài chính khác v i
m c v n góp c a h .

28. Cao h c Lu t 14A – Nhóm 1
28
DARR v. ð U TƯ D.R.S
232 Neb. 507, 441 N.W.2d 197 (1989)
TÒA ÁN QU N RIST.
ðây là m t th t c gi i th c a m t h p danh và v n ñ k toán liên quan ñ n vi c gi i th
h p danh này.
Vào ngày 2/8/1976, nguyên ñơn và b ñơn James Stephens và Erwin Rung ký h p ñ ng
thành l p h p danh có tên ð u tư D.R.S (DRS). M i thành viên góp $1,500 b ng ti n m t
vào h p danh.
M c ñích c a h p danh như ñã nêu trong h p ñ ng là s h u, xây d ng, cho thuê, bán và
các ñ nh ño t khác ñ i v i b t ñ ng s n. H p danh trên th c t xây d ng m t tòa nhà d a
trên ñ t c a t t c các thành viên v i ph n v n ngang nhau, h p danh thuê ñ t t m t
công ty c ph n trong th i h n 35 năm và có th gia h n 10 năm và cho JED thuê l i m t
s nơi trong tòa nhà. Qu c a h p danh ñư c mư n ñ xây d ng tòa nhà, công ty và h p
danh c m c ñ t và tòa nhà ñ ñ m b o nghĩa v .
H p ñ ng h p danh quy ñ nh nh ng ph n ngang nhau trong l i nhu n và l ròng c a các
thành viên, cũng gi ng như các kho n tr cho ch n và rút v n ñ i v i m i thành viên.
H p ñ ng còn quy ñ nh r ng s sách c a h p danh ph i ñư c kê b ng ti n m t và quy t
toán vào ngày 31/12 m i năm.
ðo n 10 c a h p ñ ng quy ñ nh: M i thành viên có th rút lui kh i công ty vào ngày cúôi
cùng c a năm dương l ch, mi n là ngư i ñó báo trư c 60 ngày cho các thành viên khác k
t th i ñi m ngư i ñó rút lui. Vi c rút lui này s gây ra s gi i th h p danh, nhưng các
thành viên còn l i có quy n ti p t c h p danh mi n là các thành viên ti p t c tr cho
thành viên rút lui giá tr ph n l i ích c a ngư i ñó trong h p danh. Vì v y, giá tr ph n l i
ích c a thành viên rút lui s là con s v n c a ông ta, c ng ho c tr n ho c t m ng
trogn con s mà ông ta rút v , t t c xác ñ nh vào lúc cu i cùng c a năm dương l ch theo
phương th c h ch toán thông thư ng c a h p danh.
Trong su t năm 1976, t t c con s xu t hi n b ng cơ s ti n m t. B t ñ u năm 1977, tuy
nhiên, theo g i ý c a k toán, k toán ñ tính thu thu nh p c a h p danh ñư c th c hi n
trên cơ s c ng d n, gây ra t n th t v thu trong nh ng năm ti p sau, mà thành viên báo
cáo ñ hoàn thu thu nh p. S sách cho th y m c ñích c a vi c s d ng k toán c ng d n
là cung c p s li u l thu mà vư t quá s l n u báo cáo b ng ti n m t.
H p ñ ng h p danh ñư c chu n b b i lu t sư cho h p danh, s sách không ph n ánh li u
b t kỳ thành viên ho c là các thành viên có ñóng góp c th gì cho nó. S sách cho th y
các bên cân nh c h p ñ ng, sau khi nó ñư c chu n b , mà không nghiên c u chi ti t ho c
cân nh c trư c khi ký nó.
Vào ngày 10/05/1982, nguyên ñơn vi t cho b ñơn thông báo r ng ông ta có ý ñ nh rút lui
kh i h p danh vào cu i năm 1982 b i vì không có kh năng và h i r ng li u h có quy t
ñ nh tr cho ông ta l i ích c a h p danh ho c li u là ho có mu n thanh lý tài s n và phân
chia l i nhu n cu i cùng không? Sau ñó, b ñơn vi t cho nguyên ñơn, ch p nh n s rút lui
c a ông ta và cho bi t r ng h d ki n ti p t c h p danh và r ng h s tr cho ông ta giá
tr l i ích như ñã xác ñ nh trong ño n 10 c a h p ñ ng h p danh. H cho bi t thêm r ng
cu c h p s ñwocj t ch c vào 11/1/1983, ñ xác ñ nh giá tr ñ n cu i năm 1982. Cu c
h p ñó ñư c t ch c, nhưng nguyên ñơn không tham d . Vì v y, b ñơn quy t ñ nh cho
nguyên ñơn $1,500 l i ích trong h p danh, mà sau ñó nguyên ñơn ph n ñ i.