More Related Content
Similar to 201110478 حكم-شرط-الإسلام-في-المحكم-في-المنازعات-التحكيمية-د-خالد-بن-عبدالله-الخضير
Similar to 201110478 حكم-شرط-الإسلام-في-المحكم-في-المنازعات-التحكيمية-د-خالد-بن-عبدالله-الخضير (10)
More from باحث أكاديمي _ إعداد الابحاث العلمية ورسائل الماجستير والدكتوراه
More from باحث أكاديمي _ إعداد الابحاث العلمية ورسائل الماجستير والدكتوراه (20)
201110478 حكم-شرط-الإسلام-في-المحكم-في-المنازعات-التحكيمية-د-خالد-بن-عبدالله-الخضير
- 2. 122
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
وقد ،املنازعات كافة يف الف�صل يف اًيحيو اًردو الراهن الوقت يف التحكيم يلعب
يف�صلونالذينمونِّواملحك،ونظرهاإجراءاتها�يفتطوراتعدةالتحكيميةالعمليةحلق
بالتحكيم املتعاقدون واتخذه ،إ�سالميلا الرتاث كتب يف نِّوُد اّمع يختلفون باملنازعة
،العقودمنكثرييفاًمالزاً�رشط�صارحتى،الق�ضاءطريقغريمنملنازعاتهماًم�سلي ًالح
ال حتكيمية هيئات طريق عن أو� بذواتهم املحكمني تعيني يتم أن� يف ال�رشط امتد بل
املحكمني تعيني يف االخت�صا�ص أن� أ�صللا كون ،بالتحكيم �سيقوم من أطرافلا يعلم
املنازعة يف والف�صل النظر يكون أن� التحكيمية الهيئات بع�ض يف ويرد ،التحكيم لهيئة
أقرب�و ،امل�سلمني غري من أحدهم� أو� اًعجمي ؤها�أع�ضا� يكون قد ،حتكيم هيئة طريق عن
مع ال�سعودية العربية اململكة حكومة بني احلا�صل النزاع هو عنها احلديث ميكن �صورة
يف قراره أ�صدر� الذي »هل «�سو�رس ال�سوي�رسي املحكم من َرَُظن الذي ،أرامكو� �رشكة
.(((
8591مأغ�سط�س�23
�رشط -اهلل �شاء إن�- البحث هذا يف ّنأبي� أن� أردت� فقد املو�ضوع هذا أهميةلو
يف املو�ضوع هذا عن احلديث و�سيكون ،التحكيمية املنازعات يف مِّك َحُملا يف إ�سالملا
:التايلالنحوعلىمطالبثالثة
درا�سة مع املعا�صرة والنظم إداريةلا العقود يف «التحكيم كتاب يف عليها والتعليق املنازعة تفا�صيل انظر (((
.309�صللكاتب»ال�سعوديللنظامتطبيقه
- 3. 123
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
.املحكميفتوافرهاالواجبال�رشوطيفالفقهاءآراء�:أوللااملطلب
.املنازعاتيفوالف�صلالنظريفامل�سلمغريحتكيمحكم:الثايناملطلب
.التحكيميةاملنازعاتيفاملحكميفإ�سالملا�رشطيفأي�الر:الثالثاملطلب
:أوللا املطلب
املحكم يف توافرها الواجب ال�شروط يف الفقهاء آراء�
أقوال� املطلب هذا يف أذكر� أن� أود� إين�ف املو�ضوع ت�صور الكرمي للقارئ ميكن حتى
-اهلل �شاء إن�- احلديث و�سيكون املحكم يف توافرها الواجب ال�رشوط حول الفقهاء
:التالينيالفرعنيعلى
.القا�ضييفي�شرتطمااملحكميفي�شرتطأنه�يفالفقهاءأقوال�:أوللاالفرع
.القا�ضييفي�شرتطمااملحكميفي�شرتطالأنه�يفالفقهاءأقوال�:الثاينالفرع
القا�ضييفي�شرتطمااملحكميفي�شرتطأنه�يفالفقهاءأقوال�:أوللاالفرع
احلكم أو� املحكم يف ي�شرتط أنه� الفقهاء قول عن احلديث �سيكون الفرع هذا يف
(((
واحلنابلة (((
وال�شافعية (((
احلنفية من :اجلمهور قول وهذا ،القا�ضي يف ي�شرتط ما
الرائق والبحر ،128/5 املحتار رد حا�شية املختار والدر ،499/5 عليها والعناية القدير وفتح الهداية انظر (((
.640/4حليدراحلكامودرر،111/16واملب�سوط24/7
واملهذب ،383/2 للماوردي القا�ضي أدب�و ،230/8 املحتاج ونهاية ،378/4 لل�شربيني املحتاج مغني انظر (((
.640/4 حليدر احلكام 61/111ودرر واملب�سوط ،24/7 298و 290/4 للهيتمي الكربى والفتاوى ،291/2
.383/2للماورديالقا�ضيأدب�و،230/8املحتاجونهاية،378/4لل�شربينياملحتاجمغنيانظر
وال�شرح179/11واالن�صاق،578/2االراداتومنتهى،471/6النهىأولى�ومطالب،483/11املغنيانظر(((
.108/3واملحرر298�صوالتنقيح392�صالكبري
- 4. 124
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
القا�ضي �رشوط فيه تتوافر أن� يجب املحكم أن� أي�الر هذا ويرى ،(((
املالكية عند وقول
�صفات توفر من بد فال ،املتنازعني بني الف�صل يف القا�ضي مبنزلة املحكم أن� على ًءبنا
.(((
فيهالقا�ضي
واملحكمنيالتحكيميةوالغرفالهيئاتيفتتوافرأن�يجبأي�الرهذاح�سبوعلى
.امل�سلمالقا�ضييفتوافرهاالواجبال�رشوطاملنازعاتيفالتحكيمعند
فيه لي�س فمن ،ال�شهادة أهلية�ب للق�ضاء أهليته� املحكم «�صفات :القدير فتح يف قال
.(((
»اًمحمكوال،اًمحاكدَّلَقُيالذلك
.(((
»للق�ضاء�صالحيته،املحكمجهةمن،«و�رشطه:املحتارالرديفوقال
.(((
»الق�ضاءيولىأن�ي�صحمنإال�يحكم«ال:املازريقال
وكانور�ضياهبينهماحكماهرجلإلى�رجالنحتاكمإذا�«:املغنييفقدامةابنوقال
.((1(
»حكمهونفذذلكجاز،بينهمافحكم،للق�ضاءي�صلحممن
أو� م�سلمة غري التحكيم هيئة كانت إذا� أنه� ،الن�صو�ص هذه من املخالفة ومفهوم
ذلكعلى ًءوبنا،ًالباطويكونينفذالالتحكيمحكمإن�فاملنازعةيفم�سلمغرياملحكم
نافذ غري املحكم أو� التحكيم هيئة حكم إن�ف وتخلفت ال�رشوط هذه تتوافر مل إذا� إنه�ف
.ًالباط ُّعدُيو
هذا أ�صحاب� ذكرها -التي املحكم يف توافرها الواجب ال�رشوط تفا�صيل عن أما�
حتديدهايفأي�الرهذاانق�سمفقد،القا�ضييفتوافرهاالواجبال�رشوطوهي-أي�الر
.فيهخمتلفوق�سمعليهمتفقق�سم:ق�سمنيإلى�
.112/6اجلليلومواهب63/1احلكاموتب�صرة112/6احلطابانظر(((
.380/2للماورديالقا�ضيأدب�و67/8واملنتقى108/3للمرغيناينالهدايةانظر(((
.499/5القديرفتح(((
.328/5املحتاردرحا�شية(((
63/1احلكامتب�صرة(((
92/14((1(
- 5. 125
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
الفقهاءبنيعليهااملتفقال�شروط:أوللاالق�سم
:آتيلباال�رشوطهذهحددواوقدالفقهاءبنياختالفحمللي�ستال�رشوطوهذه
((1(
وال�شافعية((1(
واملالكية((1(
احلنفية:القولبهذاوقال،والبلوغ،والعقل،إ�سالملا
.((1(
واحلنابلة
ال�رشوط من أوللا ال�رشط املنازعة يف التحكيم يف ال�رشوط هذه من يعنينا وما
،جدل مثار لي�ست أنها� أرى�ف أخرىلا ال�رشوط أما� ،إ�سالملا �رشط وهو ،عليها املتفق
.بالغغري�صغريأو�،عاقلغرياملحكميكونأن�ميكنالحيث
أي�الر هذا أ�صحاب�ف ،حتكيم هيئة من املنازعة نظر كان إذا� إ�سالملا �رشط دَّكأ�ويت
مو�ضع وهذا امل�سلمني بني التحكيم ويف ،املحكم ل�صالحية �رشط إ�سالملا أن� يرون
مو�سو�س وال جمنون وال كافر حتكيم يجوز «فال :احلطاب قال ،((1(
الفقهاء بني اتفاق
جميع قال وبه امل�سلمون عليه يختلف مل الق�ضاء يف إ�سالملا ف�رشط ،((1(
»اًقاتفا
الق�ضاء من�صب تويل قي أوللا ال�رشط هو إ�سالملفا ،إجماعلا انعقد وعليه العلماء
.((1(
والتحكيم
ثالثة على والقا�ضي املحكم يف إ�سالملا ا�شرتاط القول هذا أ�صحاب� بَّبو�س
:أ�سباب�
.((1(
»اهللأنزل�مابغرييكونفحكمه،ال�رشعيةأحكاملايعرفالامل�سلمغري َأنل«:ًالأو�
.56/7الرائقوالبحر365و354/5املحتارورداملختارالدر((1(
.26/1احلكاموتب�صرة323�صالفقهيةوالقوانني129/7للدرديرالكبريال�شرح((1(
.631/1القا�ضيأدب�و65�صال�سلطانيةأحكاملوا375/4املحتاجمغني((1(
.576/2االراداتمنتهى((1(
.381/2للماورديالقا�ضيأدب�و81/1فرحونالبناحلكاموتب�صرة7/3للكا�ساينال�صنائعبدائع((1(
.100/8-اجلليل–مواهباحلطاب((1(
الق�ضاء نظام - عبداحلميد إبراهيم�.ود 295�ص -إ�سالملا يف احلكم نظام –قواعداخلالدي حممود .د ((1(
.5–�صإ�سالملايف
.463�ص-ال�سابقاملرجع–عليانحممد�شوكت.د((1(
- 6. 126
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
واليتهجتوزال�شهادتهجتوزالومن،امل�سلمعلى�شهادتهجتوزال َِملامل�سغريإن�:اًيثان
.((1(
التحكيميفوالالق�ضاءيف
التحكيم له يجوز ال فكذلك ،الق�ضاء يتولى أن� امل�سلم لغري يجوز ال كان إذا� :اًثثال
�سمو ،امل�سلمني الطرفني بني النا�شئ النزاع يف الكافر حتكيم يف َّأنل امل�سلمني؛ بني
:تعالىلقوله((2(
اًيمنافلكانذلكجازإن�و،امل�سلمنيعلىللكافرونفوذو�سلطانورفعه
.)١٤١:(الن�ساءﮊﭶﭵﭴﭳﭲﭱﭰﮋ
�رصح كما ،((2(
امل�سلمني بني ليحكم الذمي حتكيم يجوز ال أنه� احلنفية ذكر وقد
حمكمحكمعلىنزلواإذا�والكفارامل�سلمنيبنييحكمفيمنإ�سالملابا�شرتاطاحلنابلة
.((2(
للحربالتح�صنبعد
للتحكيم ًالأه� لي�س حمكم على يتفقا أن� للمتحاكمني فلي�س القول هذا على ًءفبنا
،((2(
االبتداءيفحكماهلويجزكماملحكمهأجازا�فامل�سلمنيبنيامل�سلمغريحكمولو
�رشطم�سلمةاخل�صومةيفتنظرالتيالتحكيمهيئةأو�اًمم�سلاملحكميكونأن�فا�شرتاط
.ًالباطالتحكيم َّعدال�رشطهذاتخلفإذا�ف،�صحة
الفقهاءبنيعليهااملختلفال�شروط:الثاينالق�سم
على ًءبنا املحكم يف توافرها الواجب ال�رشوط يف أي�الر هذا أ�صحاب� اختلف
:آتيلاالنحوعلى،القا�ضييفتوافرهاالواجبال�رشوط
.36�ص-الو�ضعيوالقانونال�شريعةبنيمقارنةدرا�سةالتحكيمنظام-حممودأحمد��سيد.د((1(
.بت�صرف126�ص-التحكيمقواعد-مليجيأحمد�((2(
.299/7عابديابنحا�شية((2(
.60/3القناعوك�شاف545/10املغني((2(
واملو�سوعة428/5عابدينابنوحا�شية24/7الرائقوالبحر502/5القديروفتح368/3الهنديةالفتاوى((2(
.242�صالكويتية
- 7. 127
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
:كافرينبنيالق�ضاءيتولىفيمنإ�سالملا/ًأوال�
:قولنيعلىال�رشطهذايفالقولهذاأ�صحاب�اختلف
وال توليته ي�صح فال والتحكيم الق�ضاء يتولى فيمن �رشط إ�سالملا إن� :أوللا القول
.((2(
واحلنابلة،((2(
وال�شافعية،((2(
املالكية:قولوهوؤه�ق�ضاي�صح
لل�شهادة أهل� َّهنأل ،والتحكيم الق�ضاء يتولى فيمن إ�سالملا ي�شرتط ال :الثاين القول
.((2(
احلنفيةقولوهو((2(
الذمةأهل�بنيليحكمللق�ضاءتقليدهفيجوزحقهيف
:آتيللأوللاالقولالراجحأن�وارى
ولقوله )٢٨٢ :(البقرةﮌﮊﮋﮊﮉﮋ :تعالى لقوله -1
.)٢:(الطالقﮋﮊﮊﮉﮈﮋ :تعالى
:الداللةوجه
،عدل ذي من تكون أن� ،امل�سلمني بني وهي ال�شهادة يف ا�شرتط ّوجل ّعز اهلل أن�
اخلطاب وهذا ،ؤه�ق�ضا ي�صح ال �شهادته ت�صح ال ومن ،عدل غري من ت�صح ال فال�شهادة
ي�صحالوبالتايل ًالأ�ص�بعدللي�سفالكافر،امل�سلمنيبنيهذاكانإذا�ف،للم�سلمنيموجه
.ؤه�ق�ضا
:الرجولة/اًيثان
:أقوال�ثالثةعلى،القا�ضييف((2(
الذكورةا�شرتاطيفالقولهذاأ�صحاب�اختلف
:القول بهذا وقال اًقمطل ،الق�ضاء يتولى فيمن �رشط الذكورة إن� :أوللا القول
.138/4اجلليلومنح،23/1احلكاموتب�صرة،499/2املجتهدبداية((2(
.375/4املحتاجومغني،307/2املهذب((2(
.368/4إقناعلوا،262/4القناعوك�شاف،380/11املغني((2(
.193/4احلقائقتبيني((2(
.25/7الرائقوالبحر،3/7ال�صنائعوبدائع،499/3القديروفتح،354/5املختارالدرعلىاملحتاررد((2(
لقوله )(رجل هو ال�سليم التعبري أن� أرى�و )(ذكر لفظ تعبري إطالق� على اهلل رحمهم الفقهاء ا�صطلح ((2(
.رجلذكركلولي�سذكررجلفكلوالرجلالذكربنيفرقفهناك،)١٠٨:(التوبة ﮊﭾﭽﮋ :تعالى
- 9. 129
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
كيان على خطري اثر هذا ويف ،بالرجال اختالط للق�ضاء أة�املر تويل يف إن� :اًعراب
.((3(
والعدوانالعبثمنأخالقها�وأة�املرأنوثة�بهوحمىإ�سالملاحفظهالذيأة�املر
:العدالة/اًثثال
:قولنيعلىالقا�ضييفالعدالةا�شرتطيفالقولهذاأ�صحاب�اختلف
فالعدالة،اًيظاهرأو�اًياعتقادف�سقهكان�سواءالق�ضاءيتولىالالفا�سقإن�:أوللاالقول
.((4(
واحلنابلة((3(
وال�شافعية((3(
املالكية:القولبهذاوقالالق�ضاءيتولىفيمن�رشط
يتولى فيمن اً�رشط لي�ست فالعدالة ،الق�ضاء الفا�سق تولية يجوز :الثاين القول
.((4(
احلنفيةقولوهذالل�رشعاًقموافؤه�ق�ضايكونأن�ب�رشط،الق�ضاء
:آتيللأوللاالقولالقولنيمنالراجحأن�أرى�
.)٦:(احلجراتﮊﭦﭥﭤﭣﭢﭡﭠﭟﮋ :ّوجل ّعزاهلللقوله
والقا�ضي،الفا�سقوخربأ�نبمنّينبالتبؤمنني�املأمر�-ّوجل ّ-عزاهللإن�:الداللةوجه
ق�ضاء َزِّوُج ولو ،التثبت من جمردة تقبل أن�و ،أنباءه� من تثبت هناك يكون أال� يجب
هذا ويف ،منه التثبت حني إلى� الق�ضايا يف الف�صل يف أخر�الت إلى� ذلك أدىل الفا�سق
.الق�ضاءالفا�سقيتولىأن�يجوزفال،النا�سمل�صالحتعطيل
:((4(
االجتهاد/اًرابع
:قولنيعلىجمتهدًاالقا�ضيكونيفأي�الرهذاأ�صحاب�اختلف
.120�ص-�سابقمرجع-عليانحممد�شوكت.د((3(
.24/1احلكاموتب�صرة499/2املجتهدبداية((3(
.375/4املحتاجومغني307/2املهذب((3(
.368/4إقناعلوا262/4القناعوك�شاف381/11املغني((4(
.13�صاحلكامومعني3/7ال�صنائعوبدائع499/3القديروفتح354/5املختارالدرعلىاملحتاررد((4(
وعرف401/2العاطراخلاطرنزهة.»ال�شرعأحكام�بالعلميفاجلهد«بذل:أنه�بقدامةابنفهّرعاالجتهاد((4(
.250�صالفحولإر�شاد�.»�شرعيبحكمظنلتح�صيللو�سعهامل�ستفرغالفقيه«هو:بقولهاملجتهدال�شوكاين
- 10. 130
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
:أوللاالقول
مع دِّلاملق تولية ي�صح فال ،املجتهدين وجود مع الق�ضاء يتولى فيمن �رشط االجتهاد
وهذا .ذلك إلى� لل�رضورة توليته يجوز إنه�ف املجتهد يوجد مل إذا� أما� ،املجتهد وجود
.((4(
املالكيةوبع�ض،((4(
احلنفيةوبع�ض،((4(
واحلنابلة،((4(
ال�شافعية:قول
:الثاينالقول
ق�ضاء في�صح املجتهدين؛ ��ودجو مع الق�ضاء يتولى فيمن اً�رشط لي�س االجتهاد
،((4(
احلنفية :قول وهو .اًدجمته القا�ضي يكون أن� ��ىلأولا كان إن�و ،املجتهد غري
.((4(
احلنابلةوبع�ض،((4(
واملالكية
:آتيللأوللاالقولالراجحأن�وارى
.)٤٩:(املائدةﮊﯟﯞﯝﯜﯛﯚﮋ :تعالىاهلللقوله:ًالأو�
بعدإال�يكونالواحلكم،اهللأنزل�مبايحكمأن�نبيهأمر� ّوجل ّعزاهللإن�:الداللةوجه
.املجتهدإال�ذلكيعرفوال،الكتابيفمبا العلم
ﯯﯮﯭﯬﯫﯪﯩﯨﯧﯦﮋ :تعالى قوله :اًيثان
.)١٠٥:(الن�ساءﯰﮊ
.ذلكيعرففالدِّلاملقأما�،املجتهدإال�ال�رشعمعاينيعرفالأنه�:الداللةوجه
636/2 للماوردي القا�ضي أدب�و 389/3 املحتاج ونهاية 377و 375/4 املحتاج ومغني 307/2 املهذب ((4(
.641و
العنقري بحا�شية 375/3 املربع والرو�ض 4/368 إقناعلوا 294/6 القناع وك�شاف 16-14/14 املغني ((4(
.423و422/6مفلحالبنوالفروع
.4/8والبناية14�صللطرابل�سياحلكاممعني((4(
.183/5واملنتقى88/6اجلليلومواهب460/2املجتهدبداية((4(
.307/3الهنديةوالفتاوى359/6القديروفتح3/7ال�صنائعوبدائع354/5املختارالدرعلىاملحتاررد((4(
حتفة �شرح يف أحكاملوا 129/4 للد�سوقي الكبري وال�شرح /24 احلكام وتب�صرة 2/499 املجتهد بداية ((4(
.11/1احلكام
.343/2إف�صاحلا((4(
- 11. 131
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول أن� -عنه اهلل -ر�ضي احل�صيب بن بريدة رواه ما :اًثثال
فرجل اجلنة يف الذي أما�ف ،النار يف واثنان اجلنة يف واحد ثالثة (الق�ضاة :قال -و�سلم
ق�ضى ورجل ،النار يف فهو احلكم يف فجار احلق عرف ورجل ،به وق�ضى احلق عرف
.((5(
)الناريففهوجهلعلىبعلمهللنا�س
اهلل -�صلى اهلل ر�سول أله�س� حني -عنه اهلل -ر�ضي جبل بن معاذ عن جاء ما :اًعراب
عر�ض إن� ت�صنع (كيف :أحمد� عند ولفظه ،اليمن إلى� اًيقا�ض بعثه عندما -و�سلم عليه
:قال،)اهلل؟كتابيفجتدملإن�(ف:قال.اهللكتابيفمباأق�ضي�:قال،)الق�ضاء؟عليك
)اهلل؟ ر�سول ةّن�س يف يكن مل (فان :قال .-و�سلم عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول ةّنفب�س
:قالثم�صدري-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سولقال:ف�رضب.آلو�الأي�اجتهد:قال
.((5(
)اهللر�سولير�ضيملااهللر�سولر�سولوفقالذيهلل(احلمد
:احلديثنيمناال�ستداللوجه
ق�ضىيجدملإذا�ثم،اهللبكتابًالأو�يق�ضيأن�القا�ضيعلىيجبأنه�ناَّيباحلديثنيإن�
أن� ي�ستطيع ال دّلواملق ،أيه�ر اجتهد يجد مل إذا�و ،-و�سلم عليه اهلل -�صلى ر�سوله ةَّنب�س
اال�ستدالليعرفالَّهنألو�سلم-؛عليهاهلل-�صلىر�سولهةّن�سوالاهللكتابيفمبايق�ضي
.ًادجمتهالقا�ضييكونأن�يجبإنه�فاحلديثنيهذينعلىوبناء،كيفيتهوال
.اًيقا�ضيكونأن�يجزفلما؛ًيمفتيكونأن�ي�صلحالدّلاملقإن�:ا ًخام�س
يف 2315 برقم ماجه بن ورواه 299/3 يخطئ القا�ضي باب .أق�ضيةلا كتاب يف 3573 برقم أبوداود� رواه ((5(
.776/2احلقفي�صيبيجتهداحلاكمباب.أحكاملاكتاب
دار )21000( احلديث رقم ،ال�شيباين حنبل بن أحمد�عبداهلل أبي� إماملل امل�سند ،حنبل بن أحمد�:انظر ((5(
ردي ِجْوَر ْ�سُخلامو�سىبنعليبناحل�سنيبنأحمد�،البيهقي:ًاأي�ض�وانظر493/44،لبنان،بريوت،�صادر
،العلميةالكتبدار:النا�شر،عطاالقادرعبدحممد:حتقيق،الكربىال�سنن،البيهقيبكرأبو�،اخلرا�ساين
اهلل عبد حممد أبو� ،الدارمي :ًاأي�ض� وانظر .114/10 ،3002م - ـه1424 ،الثالثة :الطبعة ،لبنان ،بريوت
،الدارمي �سنن ،ال�سمرقندي التميمي ،الدارمي ال�صمد عبد بن هرامَب بن الف�ضل بن الرحمن عبد بن
:الطبعةال�سعوديةالعربيةاململكة،والتوزيعللن�شراملغنيدار:النا�شر،الداراينأ�سد��سليمح�سني:حتقيق
.190/1،ال�شدةمنفيهاوماالفتيا.العلمكتاب:باب،0002م-ـه1412،أولىلا
- 12. 132
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
إذا�،التحكيميجوزإمنا�«:املالكيةقالفقد،املحكميفاالجتهادا�شرتاطبخ�صو�صأما�
،ي�سرت�شدوملحكمإن�ف،العلماءوا�سرت�شد،اًيعامأو�،االجتهادأهل�منًالعداملحكمكان
املازري أ�شار�« :ر�شد ابن وقال .((5(
»وغرر منه تخاطر ذلك َّأنل قائل قول وافق إن�و ،رد
.((5(
»وغررخطرحتكيمه َّأنلحكمه؛بطالنعلىقَفَّتُياجلاهلأن�إلى�واللخمي
االجتهاد لي�س ،املحكم ويف القا�ضي يف الواجب االجتهاد من املق�صود أن� أرى�و
واليته بخ�صو�ص اجتهاده يكون أن� -اعلم -واهلل املق�صود إمنا�و ،أمورلا كل يف املطلق
التجارية الق�ضايا أو� إداريةلا الق�ضايا يف كاجتهاده الوالية بعموم كان �سواء ،الق�ضائية
بعدإال�حكمهي�صدرالبحيثاملنازعةمبو�ضوعاجتهادهأو�،وخالفهااجلنائيةالق�ضاياأو�
وذلك،أحدلاًتقليدولي�ساالجتهاديأيه�براحلكمفي�صدرفيهاالو�سعويبذل،يجتهدأن�
فالكمال ،الع�رص هذا يف مذهبه يف اًمقيد أو� اًقمطل اًجمتهد القا�ضي يكون أن� لتعذر
من ال�رشوط هذه اجتماع إن�« :قوله )(505هـ ت الغزايل إماملا عن ينقل الهمام بن
،والعدل املجتهد عن الع�رص خللو ،ع�رصنا يف متعذر وغريهما ،واالجتهاد ،العدالة
وكالم ،((5(
»اًقوفا�س ًالجاه كان إن�و �شوكة ذو �سلطان ولاَّه من كل ق�ضاء تنفيذ فالوجه
كما،ع�رصنامنأكرث�فيهالعلمانت�شاركانالذيع�رصهيفاملجتهدانعدامعنالغزايل
!هذا؟بع�رصنافكيف،و�سريهمؤلفاتهم�ممنوا�ضحهو
والية إن�« :تيمية ابن إ�سالملا �شيخ فقال ،اجلزئية هذه عن تكلموا الفقهاء أن� كما
يف َِّليُو لو حتى ،بواليته يتعلق ما معرفة إال� القا�ضي على يجب وال ،تتبع�ض الق�ضاء
عقد ِّليُو إن�و ،بذلك يتعلق وما والو�صايا الفرائ�ض إال� يعرف أن� يجب مل املواريث
.((5(
»ذلكإال�يعرفأن�عليهيجبملوف�سخها؛أنكحةلا
.36/10والذخرية112/6اجلليلومواهب63/1احلكاموتب�صرة190�صاحلكامتنبيه((5(
.36/10للحطاباجلليلمواهبانظر((5(
.330/4عابدينابن454/7-القدير–فتحالهمامابن((5(
.336�ص-تيميةابناختياراتيفالعليةاالختيارات-الدم�شقيالبعليحممد بنعليالدينعالء((5(
- 13. 133
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
:والنطقوالب�صرال�سمع/ا ًخام�س
يف والكالم والب�رص ال�سمع حا�سة توافر �رشط يف أي���رلا هذا أ�صحاب� اختلف
:قولنيعلىالقا�ضي
.والنطقوالب�رصال�سمع�سليمالقا�ضييكونأن�ي�شرتط:أوللاالقول
.((5(
واحلنابلة،((5(
ال�شافعية،((5(
واملالكية،((5(
احلنفية:قولوهذا
.الب�رصدون،والنطقال�سمع�سالمةللقا�ضيي�شرتط:الثاينالقول
.((6(
احلنابلةوبع�ض((6(
ال�شافعيةوبع�ض((6(
املالكيةبع�ض:القولبهذاوقال
:آتيللالثاينالقولالقولنيمنالراجح-أعلم�-واهللأرى�و
عليه اهلل -�صلى النبي أن� -عنه اهلل -ر�ضي أن�س� عن �سننه يف داود أبو� أخرج� :ًالأو�
.((6(
مرتنياملدينةعلى-عنهاهلل-ر�ضيمكتومأم�ابنا�ستخلف-و�سلم
:اال�ستداللوجه
فقد ملن الق�ضاء توليه جواز على دليل -و�سلم عليه اهلل -�صلى الر�سول فعل إن�
عني معرفة إال� يعوزه ال إذ� أعمىلا �شهادة يجوز َّهنأل«و :تيمية ابن قال ،الب�رص حا�سة
،امللكني بني داود ق�ضى كما ،مو�صوف على يق�ضي بل ،ذلك إلى� يحتاج وال ،اخل�صم
كالمهم مبعاين فّرعُي كما ،واخل�صوم ال�شهود أعيان�ب فّرعُيو ،اًقمطل ي�صح أن� ويتوجه
.218و217/4والزيلعي69�صاحلكاممعني((5(
.183/5واملنتقى25/1احلكاموتب�صرة500/2املجتهدبداية((5(
.375و375/4املحتاجومغني307/2املهذب((5(
.368/4إقناعلوا294/6القناعوك�شاف16-14/14املغني((5(
.183/5واملنتقى25/1احلكاموتب�صرة500/2املجتهدبداية((6(
.375/4املحتاجومغني307/2املهذب((6(
.336�ص-ال�سابق-املرجعالدم�شقيالبعليحممد بنعليالدينعالء((6(
أزديلا عمرو بن �شداد بن ب�شري بن إ�سحاق� بن أ�شعثلا بن �سليمان داود أبو� ،ال�سج�ستاين داود أبو� :انظر ((6(
:باب ،بريوت ،�صيدا ،الع�صرية املكتبة :النا�شر ،احلميد عبد الدين حميي حممد :املحقق ،�ستاين ِال�سج
بكر أبي� الكبري للحافظ امل�صنف ،عبدالرزاق :ًاأي�ض� وانظر .150/8 ،)2542( حديث ،يولى ال�ضرير يف
.395/2،)3829(رقمحديث،أولىلاالطبعة،احلديثدارطبعة،ال�صنعاينهمامبنعبدالرزاق
- 14. 134
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
با�سمه غائب على يق�ضي أن� يجوز وكما ،�سواء وعينه كالمه معرفة إذ� ،الرتجمة يف
يفماأكرث�و،وامليتالغائبعلىال�شهادةعلىأعمىلا�شهادةقا�سواأ�صحابنا�و،ون�سبه
يف منه أو�سع� احلاكم يف هذا بل ،ؤية�الر إلى� يفتقر ال واحلكم ،الرواية عند ْينَع ِاملو�ض
.((6(
»ي�شهدبهمما أو�سع�بهوماال�شهادةدونكمُحلباوالتعريفالرتجمةبدليلال�شاهد
تولوا يب�رصون ال الذين من بع�ض إن� حيث ،أي���رلا هذا ؤيد�ي احلال واقع :اًيثان
.((6(
املب�رصينمنخريفيهوجنحواالق�ضاءمن�صب
وبنيحت�صنهبعدالعدوبنيأعمىلاحتكيماحلنابلةأجاز�فقد،أعمىلاحتكيم�صحةوحول
معرفة إال� يعوزه ال إذ� ،حتكيمه يجوز أعمىلا �شهادة جتوز كما أنه�«ب :وقالوا ،((6(
امل�سلمني
.((6(
»اخل�صمنيبنيداودق�ضىكمامو�صوفعلىيق�ضيبل،إليها�يحتاجوالاخل�صم
توافرأن�بوجوب)9(59-8-د:رقم((6(
القراريفإ�سالميلاالفقهجممعأخذ�وقد
يف «ي�شرتط :أنه� على )اًع(راب الفقرة يف القرار ن�ص حيث ،املحكم يف الق�ضاء �رشوط
.»الق�ضاء�رشوطتوافرأ�صللابح�سباحلكم
القا�ضييفي�شرتطمااملحكميفي�شرتطالأنه�يفالفقهاءأقوال�:الثاينالفرع
من القا�ضي يف ي�شرتط ما املحكم يف ي�شرتط ال ��هنأ� القول هذا أ�صحاب� يرى
جوازاملالكيةأئمة�منعددعن((6(
الباجيفنقل،املالكيةبع�ضقالالقولوبهذا،�رشوط
ال�رشوط من �رشطني حول أ�شهب� قول ذكر فقد ،للق�ضاء ي�صلح ال من بع�ض حتكيم
.628و627�ص-ال�سابقاملرجع-البعلي((6(
عبداهلل وال�شيخ ال�شيخ آل� إبراهيم� بن حممد ال�شيخ ال�سابق ال�سعودية العربية اململكة عام مفتي ذلك من ((6(
.ًاجميعاهللرحمهمبازبنعبدالعزيزوال�شيخحميدبنحممد بن
.60/3القناعوك�شاف454/10املغنيانظر((6(
.336�ص-ال�سابقاملرجع-البعلي((6(
.386و385/4التا�سعالعددإ�سالميلاالفقهجممعجملةيفالقرارن�صانظر((6(
.228/5للباجياملنتقىانظر((6(
- 15. 135
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
إن�«:أنه�عنهفنقل،اًروح،ًالرجالقا�ضييكونأن�وهما،القا�ضييفتوافرهماالواجب
ُّواحلر العبد وكذلك ،فيه النا�س يختلف مما كان إذا� ، ٍما�ض فحكمها ،ًةأ�امر بينهما اَمَّكَح
:أنه�عنهمافنقلوالعبدأة�املرحتكيم�صحةيفوا�صبغأ�شهب� قولذكركما،»امل�سخوط
يف إال� جائز وحكمهما حتكيمهما إن�ف أمونني�م عارفني ب�صريين أة�واملر العبد كان إن�«
حبيب ابن «وقال :قال حيث ،حبيب ابن قاله مبا ذلك على الدليل وذكر ،»ّينب ٍأ�خط
�سوق حتمة أبي� بن �سليمان أم� وهي قاء ِّال�ش -عنه اهلل -ر�ضي عمر ولى فقد ،أخذ� وبه
عللوقد،((7(
»أمورلا�صغاريفولوالنا�سبنياحلكممنال�سوقلوايلبدوال،املدينة
بابمنالتحكيمأنل«:فقالاملحكميفالقا�ضي�رشوطتتوافرأن�وجوبعدمالباجي
.»العقل�سوىالقا�ضي�رشوطمن�شيءفيهيراعىفالالوكالة
عقيلابنفقال،((7(
القا�ضييفي�شرتطمافيهي�شرتطالاملحكمإن�:احلنابلةبع�ضوقال
وامل�ساجد أ�سواقلا متقدمو يتولى أن� يجوز «وكذا :التحكيم ذكر بعد أدلةلا عمدة يف
«قال :((7(
الفقهية االختيارات يف وجاء ((7(
.واملخا�صمة ةَرْوَفال عند وال�صلح الو�ساطات
إ�سالملا�شيخأي�(:العبا�سأبو�قال،�صفاتع�رشالقا�ضييفوي�شرتط،وغريهاملحرريف
.»اخل�صمانيحكمهفيمنال،ىَّلوُيفيمنال�صفاتهذها�شرتطتإمنا�)تيميةابن
فهي الربكات أبو� الدين جمد املحرر كتاب �صاحب ذكرها التي �صفات الع�رشة أما�
اًمم�سل اًرح اًرذك ًالعاق اًغبال كونه �صفات ع�رش القا�ضي يف «وي�شرتط :بقوله ذكرها ما
.((7(
»جمتهدًااًمِّلمتكاًريب�صاًع�سمي ًالعد
.)املنازعاتيفللتحكيمأة�املرتويل(حكمبعنوانإعدادلاحتت بحثللباحث((7(
.414/3مرعيالبناملنتهىوغاية309/6القناعك�شاف((7(
.328/28-أن�صافلا-املاوردي((7(
.577�ص-ال�سابقاملرجع-البعلي((7(
– املعارف -مكتبة حنبل بن أحمد� ��اممألا مذهب على الفقه يف املحرر – الربكات ��يبأ� الدين جمد ((7(
.203/2-الريا�ض
- 16. 136
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
:الثاين املطلب
املنازعات يف والف�صل النظر يف امل�سلم غري حتكيم حكم
املتفق،إ�سالميلاالفقهيفاملحكم�رشوطحولالفقهاءذكرهماا�ستعر�ضتأن�بعد
الذي وهو اًممه ،اً�رشط املطلب هذا يف َّنأبي� أن� أود� ،عليها املختلف وال�رشوط ،عليها
،اًيأجنب� الطرفني أحد� كان إذا� خا�صة التحكيم إلى� جلوئهما عند املتخا�صمني يواجه
إنه� حيث ،مبكان أهميةلا من ال�رشط هذا أن� أرى�و ،اًمم�سل املحكم يكون أن� �رشط وهو
والغرف فالهيئات ،الدويل التحكيم إلى� اللجوء عند ثارُي أن� ميكن الذي ال�رشط هو
.امل�سلمنيغريمنيكونونالغالبيفالدوليوناملحكمونأو�الدوليةالتحكيمية
وهذه ،املتنازعني حال يف ينظر أن� املحكم يف إ�سالملا �رشط بحث عند ويجب
:�صورتنيعنتخرجالاحلال
.م�سلمنياملتنازعانيكونإن�:أولىلا
.م�سلمغرياملتنازعنيأحد�يكونأن�:الثانية
كل ال�سابقتني ال�صورتني ملناق�شة فرعني يف املطلب هذا تق�سيم �سيكون هذا وعلى
.م�ستقلفرعيف�صورة
- 17. 137
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
:أوللاالفرع
امل�سلمنياملتنازعنيبنياملنازعاتيفوالف�صلالنظريفامل�سلمغريحتكيمحكم
:أولىلااحلالة
الكافريتولىأن�يجيزالإ�سالميلاالفقهإن�حيث،اًريكث ًالجدتثريالال�صورةهذه
.م�سلمنيبنيالتحكيم
جلوء ��وازج عدم على ،((7(
وال�شافعية ((7(
واملالكية ((7(
احلنفية فقهاء ن�ص فقد
ول�صحة املحكم ل�صالحية �رشط إ�سالملفا ،نزاعاتهم يف الكفار حتكيم إلى� امل�سلمني
املحكمنييفإ�سالملاف�رشط،((7(
الفقهاءبنياتفاقمو�ضعوهذا،امل�سلمنيبنياحلكم
يجوز أنه�ب ،أيه�بر يعتد أحد� يقل «فلم الفقهاء بني اخلالف يقبل ال �رشط ،امل�سلمني بني
.((7(
»امل�سلمنيبنياملنازعاتيفامل�سلمغريحتكيم
بعدمو�رصحوا،((8(
امل�سلمنيبنيليحكمالذميحتكيميجوزالأنه�احلنفيةذكرفقد
علىيتفقاأن�للخ�صمني«لي�س:فقالوا،م�سلمنيبنيحكمإذا�الكافراملحكمحكمنفوذ
،يجزملحكمهأجازا�ف،امل�سلمنيبنيامل�سلمغريمَّحكولو،للتحكيم ًالأه�لي�سحمكم
.((8(
»االبتداءيفماهَّحكلوكما
أنه� وذكر ،م�سلمني بني حكم إذا� الكافر حكم لزوم ،املالكية من فرحون ابن ونفى
.((8(
خالفبال
.67/8والبناية193/4احلقائقوتبيني397/5الهنديةوالفتاوى499/5القديرفتح((7(
.56/1للباجيواملنتقى145/7واخلر�شي56/1احلكامتب�صرة135/4للدرديرالكبريال�شرح((7(
.298/4اجلاللعلىالقيلوبي((7(
.381/2للماورديالقا�ضيأدب�و81/1فرحونالبناحلكاموتب�صرة3/7للكا�ساينال�صنائعبدائع((7(
.60/4التا�سعالعدد–إ�سالميلاالفقهجممعجملة–إ�سالميلاالفقهيفالتحكيمأ�–مبداملنياويبدرحممد((7(
.299/7عابديابنحا�شية((8(
.428/5عابدينابنوحا�شية24/7الرائقوالبحر502/5القديروفتح368/3الهنديةالفتاوى((8(
.56/1احلكامتب�صرة((8(
- 18. 138
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
يتولى أن� يجوز ال كما هَّنأل امل�سلمني؛ بني اًمحك يكون أن� من الكافر ملنع ال�سبب ويعود
الفكذلك،اًذونفواًنو�سلطا ًةورفعاًو�سمتوليهيف َّأنلامل�سلمنيبنيوالتحكيمالق�ضاءالكافر
ﭱﭰﮋ :تعالىلقوله((8(
اًيمنافلكانذلكبجوازقيلولو،التحكيميتولىأن�لهيجوز
امل�سلمني على الكافر تولية يف أن� كما ،)١٤١ :(الن�ساءﮊﭶﭵﭴﭳﭲ
ﮊﮗﮖﮕﮔﮋ :يقول واهلل ،عليهم له اًذونفو امل�سلمني على عزة
يفللف�صل،م�سلمةغريحتكيمهيئةأو�حمكمإلى�امل�سلمنياملتنازعنيفلجوء،)٨:(املنافقون
،الكافرة التحكيمية الهيئة أو� املحكم لهذا إعزاز�و احرتام به؛ يحكم مبا وااللتزام منازعتهما
.((8(
احرتامهيقت�ضيوالتحكيموالق�ضاء�صاحبةإذالل�يقت�ضيوالكفر،إكرام�ولهمورفعة
-ر�ضي لعمر «قلت :قال أنه� -عنه اهلل -ر�ضي أ�شعريلا مو�سى أبي� عن َيِوُر وقد
:يقول تعالى اهلل �سمعت أما� ،اهلل قاتلك !؟ َكَلما قال ،اًين�رصان اًبكات يل أن� -عنه اهلل
ﭢﭡﭠﭟﭞﭝﭜﭛﭚﭙﭘﭗﭖﭕﭔﭓﭒﮋ
،دينه وله كتابه يل ؤمنني�امل أمري� يا :قلت :قال ،ا؟ًفحني اتخذت إال� ،)٥١ :(املائدة ﭣﮊ
.((8(
»اهلل أق�صاهم� إذ� أدنيهم� وال اهلل أذلهم� إذ� ،أعزهم� وال اهلل أهانهم� إذ� أكرمهم� ال :قال
توظيف من -عنه اهلل -ر�ضي أ�شعريلا مو�سى أبا� منع -عنه اهلل -ر�ضي فالفاروق
أهمية� إلى� ي�صل ال أمر�ب يتعلق أمر� وهذا ،كفره إلى� يرجع وال�سبب ،له حاجته مع كافر
.امل�سلمنيبنيالتحكيمالكافريتولىأال�أولى�بابمنفيكونالتحكيم؛وخطورة
م�سلمني بني املنازعة يف ينظر الذي املحكم يكون أن� ا�شرتاط إن�ف هذا على ًءفبنا
هذا تخلف إذا�ف ،�صحة و�رشط مهم �رشط ،م�سلمة التحكيمية الهيئة تكون أن�و ،اًمم�سل
.ًالباطالتحكيم َّعدال�رشط
.126�ص-التحكيم-قواعدمليجيأحمد�((8(
.بت�صرف19/10-–الفروعمفلحابن((8(
.211و210�ص-الذمةأهل�أحكام�-اجلوزيةالقيمابن((8(
- 19. 139
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
يف املنازعاتيفوالف�صلالنظريفامل�سلمغريحتكيمحكم:الثاينالفرع
امل�سلموغريم�سلمبنياملنازعة
:الثانيةاحلالة
حمكم إلى� املنازعة هذه يف اللجوء ومت ،م�سلم وغري م�سلم بني املنازعة كانت إذا�
.م�سلمةغريحتكيمهيئةإلى�أو�،م�سلمغري
،والكافر امل�سلم بني اًمحمك الكافر يكون أن� جواز عدم إلى� الفقهاء جمهور ذهب
.القا�ضييفتوافرهاالواجبال�رشوطعلىي�شتملأن�يجباملحكمأن�أ�صللا َّأنل
منرجلحكمعلىينزلواأن�،احل�صنأهل�أل�س�إن�«:اخلراجيفيو�سفأبو�قال
امل�سلمنيحروبيفالكفرأهل�مَّحكُيأن�يحلالَّهنألذلكإلى�يجابوامل،الذمةأهل�
،الوجوههذهببع�ضفيهمفحكمذلكإلى� أجابهم�والوايلأ�اخطإن�فالدينأمور� يف
امل�سلمنيمنرجلحكمعلىينزلواأن�ألوا�س�إن�«و:وقال.»حكمهمن�شيءيجزمل
،كافر الدين يف احلكم يف ي�رشك وال ،ذلك إلى� يجابوا فال منهم؛ ورجل ،و�سموه
ي�صريواأن�يفإال�،إماملاحكمهماينفذمل،فحكماذلكإلى�أجابهم�فإماملاأ�اخطولو
منهمذلكقبلذمة�صارواولو�سبيلعليهميكنملأ�سلموا�لوإنهم�ف،ي�سلمواأو�،ذمة
.((8(
»حكم بغري
لو وكذا ،جاز ،إماملا حكم على فنزلوا ،بلد أو� قلعة حا�رصنا إذا�« :النووي وقال
حكم والية َّهنأل ،ًالعد اًفمكل اًرح اًرذك اًمم�سل :كونه و�رشطه ،غريه حكم على نزلوا
.((8(
»كالق�ضاء
.204و203�ص-–اخلراجيو�سفأبو�((8(
.428/7-الطالبني–رو�ضةالنووي((8(
- 20. 140
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
:الثالث املطلب
التحكيمية املنازعات يف املحكم يف إ�سالملا �شرط حكم يف أي�الر
املنازعات يف املحكم يف إ�سالملا �رشط يف أي���رلا َّ�َّي ننأب� �سوف املطلب هذا يف
-رحمهم العلماء أقوال� ومن نبيه ةّن�س ومن ّوجل ّعز اهلل كتاب من وذلك ،التحكيمية
:التايلالتق�سيمح�سبوذلك-اهلل
:أوللاالفرع
.-َّوجل َّ-عزاهللكتابمنالتحكيميةاملنازعاتيفاملحكميفإ�سالملا�رشطحكم
:الثاينالفرع
.-و�سلمعليهاهلل-�صلىنبيهّةن�سمنالتحكيميةاملنازعاتيفاملحكميفإ�سالملا�رشطحكم
:الثالثالفرع
.-اهلل-رحمهمالفقهاءأقوال�منالتحكيميةاملنازعاتيفاملحكميفإ�سالملا�رشطحكم
:الرابعالفرع
.التحكيميةاملنازعاتيفاملحكميفإ�سالملا�رشطيفأي�الر
املحكميفإ�سالملا�شرطأول:حكملاالفرع
اهللكتابمنالتحكيميةاملنازعاتيف
ﮇﮆﮅﮄﮃﮂﮁﮀﭿﭾﮋ :تعالى اهلل قال
.)٣٥:(الن�ساءﮊﮈ
يف املحكمني أحد� يكون أن� على يدل تعالى قوله يف اخلطاب إن� :((8(
الداللة وجه
ﯛﯚﮋ:قال-ّوجل ّ-عزاهللكانوملا،الزوجةأهل�منوزوجتهالزوجبنياملنازعة
ﯫﯪﯩﯨﯧﯦﯥﯤﯣﯢﯡﯠﯟﯞﯝﯜ
.باملنازعةامل�سلمغريحتكيمجوازعلى ًالقببهاا�ستدلًاأحد�أر�مل-علمي-ح�سبآيةلاهذهمناال�ستداللهذا((8(
- 21. 141
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
يدل آيةلا هذه يف فاخلطاب )٥ :(املائدة ﮊﯲﯱﯰﯯﯮﯭﯬ
�شقاق هناك يكون أن� الوارد من كان وملا ،الكتاب أهل� من امل�سلم ينكح أن� جواز على
اًقتطبي التحكيم طريق عن ال�شقاق بحل ويرغبان الكتابية وزوجته امل�سلم الزوج بني
ﮊﮈﮇﮆﮅﮄﮃﮂﮁﮀﭿﮋﭾ تعالىلقوله
يعني مما ديانتها على يكون قد الزوجة طرف من �سيكون الذي املحكم إن�ف )٣٥ :(الن�ساء
م�سلم من مكونة حتكيم هيئة من �سيكون الزوجني بني اخل�صومة هذه يف الف�صل أن�
.م�سلموغري
،املنازعات كافة يف يجوز إنه�ف أ�رسيةلا املنازعات يف ًازجائ ذلك كان إذا�ف وبالتايل
ﮅﮄﮃﮂﮁﮀﭿﮋﭾ تعالىقولهيفاخلطابإن�حيث
ال�صحابة أن� بدليل ،يقيده أو� يخ�ص�صه ما فيه لي�س )٣٥ :(الن�ساء ﮊﮈﮇﮆ
بنومعاويةطالبأبي�بنعليبنيالتحكيمجوازيفا�ست�شهدوا-عليهماهلل-ر�ضوان
يف امل�سلم غري حتكيم جواز على يدل مما ؛((8(
آيةلا بهذه -عنهم اهلل -ر�ضي �سفيان أبي�
.م�سلموغرياًمم�سلطرفهايكونالتياملنازعاتكافة
يفاملحكميفإ�سالملا�شرطحكم:الثاينالفرع
و�سلمعليهاهلل�صلىنبيهّةن�سمنالتحكيميةاملنازعات
عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول بعث :قال أنه� -عنه اهلل -ر�ضي عبا�س ابن عن روي
هربوا علموا فلما ،الفزاري ح�صن بن عيينة عليهم أمر�و العنرب بني إلى� �رسية -و�سلم
.د:حتقيق،املخت�صرال�صحيحاجلامع،اجلعفيالبخاريعبداهللأبو�إ�سماعيل�بنحممد،البخاري:انظر((8(
:رقم حديث ،1407 ،الثالثة الطبعة ،لبنان ،بريوت ،اليمامة ،كثري ابن دار :النا�شر ،البغا أديب� م�صطفى
،البخاري �صحيح �شرح القاري عمدة ،احلنفي العيني الدين بدر ،العيني :ًاأي�ض� وانظر 1508/4 ،3882
:ًاأي�ض� وانظر .49/7 ،8991م الن�شر تاريخ ،لبنان ،بريوت ،الفكر دار :النا�شر ،العطار �صدقي :إ�شراف�
:حتقيق،وامللوكأمملاتاريخالطربيتاريخ،الطربيغالببنكثريبنيزيدبنجريربنحممد،الطربي
.49/7،العربيالرتاثإحياء�دار:النا�شر،إبراهيم�الف�ضلأبو�حممد
- 22. 142
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
فجاء،-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سولعلىبهموقدمعيينةف�سباهمعيالهموتركوا
اهلل-�صلىاهللر�سولفوافقواالظهريةوقتفقدمواالذرارييفدونرجالهمذلكبعد
وكانت ،يبكون آبائهم� إلى� أجه�شوا� الذراري أتهم�ر فلما ،أهله� يف ًالقائ -و�سلم عليه
إليهم�يخرجأن�لوا َّجَعَفحجرة-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سولن�ساءمنأة�امرلكل
أيقظوه�حتىإلينا�أخرج�حممديا:ينادونفجعلوا،-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سول
-ال�سالم -عليه جربيل فنزل ،عيالنا فادنا حممد يا :فقالوا ،إليهم� فخرج نومه من
عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول لهم فقال ،ًالرج وبينهم بينك جتعل أن� أمرك�ي اهلل إن� :فقال
:فقالوا ،دينكم؟ على وهو عمرو بن �سربة وبينكم بيني يكون أن� أتر�ضون� :-و�سلم
،به فر�ضوا ب�شامة بن أعورلا وهو �شاهد وعمي ّإلا� بينهم أحكم� ال أنا� :�سربة قال ,نعم
عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول فقال .ن�صفهم وتعتق ن�صفهم تفادي أن� أرى� :أعورلا فقال
عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول فقال .ن�صفهم أعتق�و ن�صفهم ففادى .ر�ضيت قد :-و�سلم
ﯮﯭﯬﯫﮋ :اهللأنزل�ففليعتق؛إ�سماعيل�ولدمنحمرركانمن:-و�سلم
)العقل وقلة باجلهل وو�صفهم )٤ :(احلجرات ﯳﮊﯲﯱﯰﯯ
تعتقهم كنت أنكل( )٥ :(احلجراتﭙﮊﭘﭗﭖﭕﭔﭓﭒﮋﭑ
.((9(
)رحيمغفورواهللفداءبالوتطلقهماًعجمي
-�صلى اهلل ر�سول أن� ،-عنهما اهلل -ر�ضي عبا�س ابن عن إ�سناده�ب �شاهني ابن روى
)اًمحكوبينكمبيني(اجعلوا:الزكاةمالانتهبواحنيالعنربلبنيقال-و�سلمعليهاهلل
ابن �سيدكم (بل :فقال ب�شامة بن أعورلا -و�سلم عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول يا :فقالوا
ر�سول فحكمه ب�شامة بن أعورلا -و�سلم عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول يا :فقالوا )عمرو
:تعالى قوله تف�سريه عند ال�شافعي البغوي الفراء م�سعود بن احل�سني إماملل التنزيل معامل البغوي تف�سري ((9(
.)٤:(احلجراتﮊﯳﯲﯱﯰﯯﯮﯭﯬﮋﯫ
- 23. 143
ـه1433 رجب-الرابعالعدد-الق�ضائيةجملة
.((9(
�شطرويعتق�شطريفدىأن�بفحكمو�سلمعليهاهلل�صلىاهلل
:((9(
اال�ستداللوجه
إ�سالميةلا الدولة دعوى يف التحكيم عر�ض -و�سلم عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول أن�
إ�سالميةلاالدولةبنيالتياملخا�صمةوهذه،امل�سلمنيمب�صالحيتعلقأمر�ويف،فيهااًفطر
-ال�سالم -عليه جربيل (فنزل :قوله ويف الزكاة؛ مقدار بتحديد متعلقة العنرب وبني
عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول لهم فقال .ًالرج وبينهم بينك جتعل أن� أمرك�ي اهلل إن� :فقال
نعم :فقالوا دينكم؟ على وهو عمرو بن �سربة وبينكم بيني يكون أن� أتر�ضون� :-و�سلم
:أعورلا فقال به فر�ضوا ،ب�شامة بن أعورلا وهو �شاهد وعمي ّإلا� أحكم� ال إنا� :�سربة قال
من هو -و�سلم عليه اهلل -�صلى اهلل فر�سول ,)ن�صفهم أعتق�و ن�صفهم تفادي أن� أرى�
املحكم أن� على ن�ص بل ,التحكيم ليتولى ،املحكم يعينوا أن� العنرب بني من طلب
،�ساور بن �صالح بن العبا�س حدثنا :قال ،القا�ضي ن�صر بن اهلل عبد بن أحمد� حدثنا :�شاهني ابن قال ((9(
عن ،املكي بكر أبو� حدثني :قال ،الفزاري غراب بن علي حدثنا :قال ،�سليمان بن حممد حدثنا :قال
دماء العنرب بنو أ�صابت� :قال -عنهما اهلل -ر�ضي عبا�س ابن عن ،جبري بن �سعيد عن ،حممد بن عمر
إلى� ًام�صدق -و�سلم عليه اهلل -�صلى اهلل ر�سول فبعث خزاعة من أخوالهم�ب فنزلوا فارحتلوا قومهم يف
فقدم فانتزعوها وثبوا أحرزها� قد ال�صدقة العنرب بنو أت�ر فلما ،العنرب بني �صدق ثم ف�صدقهم خزاعة
عيينةإليهم�فبعثال�صدقةمنعواالعنرببنيإن�اهللر�سوليافقال-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سولعلى
ذلكفبلغ ًاو�صبيانأة�امرع�شرةإحدى�ورجالت�سعةفا�ستاق ًاخلوفالقومفوجدومائة�سبعنييفح�صنبن
ومنهمحاب�سبنأقرعلامنهم ًالرج�سبعونوهم-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سولإلى�فركبالعنرببني
علىفوثبواوال�صبيانالن�ساءإليهم� به�شاملدينةقدموافلما،ًا�سنأحدثهم�وهوالعنربيب�شامةبنأعورلا
ًايدننزعوملؤنا�ن�ساىَبُ�ستعالمحممديا:بهف�صاحوا،قائلتهيفوهو-و�سلمعليهاهلل-�صلىالنبيحجر
:فقال .ب�شامة بن أعورلا اهلل ر�سول يا :فقالوا ًاحكم وبينكم بيني اجعلوا :فقال إليهم� فخرج طاعتك من
-و�سلمعليهاهلل-�صلىاهللر�سولفحكمه.ب�شامةبنأعورلااهللر�سوليا:قالوا.»عمروابن«�سيدكمبل
ال�سعادة مطبعة -حجر البن ال�صحابة متييز يف إ�صابةلا انظر .�شطر يعتق أن�و �شطر يفدي أن� فحكم
الكويت-إ�سالميةلاؤون�ش�والأوقافلاوزارةالكويتيةالفقيهةواملو�سوعة،55/1-ـه1328-القاهرة –
.235/10-ـه1414-أولىلاالطبعة –
العقود يف «التحكيم كتاب يف ��ةيإدارلا املنازعات يف التحكيم بجواز احلديث هذا من اال�ستدالل انظر ((9(
.259�صللكاتب»ال�سعوديللنظامتطبيقهدرا�سةمعاملعا�صرةوالنظمإداريةلا