在公司保障自己的商業機密時，對於技術性的方法、技術，可以申請專利權來保障。而對於技術尚不成熟到申請專利，及其他類型的商業性機密事項，例如：業務層面的客戶名單、涉及成本分析的銷售價格；會計人事層面的薪資內容...等等，則要用「營業秘密」來保障！

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維持企業競爭力，
你要懂得保護「營業秘密」！
在公司保障自己的商業機密時，對於技術性的方法、技術，可以申請專利權
來保障。而對於技術尚不成熟到申請專利，及其他類型的商業性機密事項，例如：
業務層面的客戶名單、涉及成本分析的銷售價格；會計人事層面的薪資內容...等
等，則要用「營業秘密」來保障！
我國營業秘密法第 2 條規定：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、
配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：
一、非一般涉及該類資訊之人所知者。二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟
價值者。三、所有人已採取合理之保密措施者。」由此可知，被保障的商業機密
必須具有「秘密性、經濟性及合理的保密措施。」才能適用本法保障。
實務上許多公司因為沒有事先做到「採取合理之保密措施」要件，當在商業
機密被侵害而提出民事求償或刑事告訴時，因此不受到法院的認可。因此提醒公
司必須透過簽訂保密契約、在紙本文件上加蓋保密字樣、對機密資料電子檔的存
取權限控管…等方式，來保密機密資料！
而公司在傳送機密資料的電子郵件加註：「版權所有，除本文件傳送之特定
對象，其他人非經同意不得轉載或散佈本檔案文件或其所含之任何訊息。本信件
及附件內容可能為機密性資料，若您並非被指定之收信人或在任何原因未經授權
的情形之下收到本信件，請勿揭曉本信件內容於任何人，並請告知原發信人，以
及請從您的電腦刪除此信件和任何已列印的文件。」的警語，在法院實務上是被
認定公司「有採取合理保密措施」的，也建議公司採用！
但強烈建議，保密措施千萬不要只用一種方式！實務上看到法院認可為營業
秘密侵害的案例，多數公司有同時採取保密契約、電子保密、保密警語…等二種
以上方式。因此請各位記得：「自己的權利，要自己先採取行動保護啊！」
如果雙方之間沒有保密協定，而將來有洩密行為發生，仍然可能違反刑法的
侵占、背信、洩漏工商秘密……等罪。但如果有簽保密契約，就能事先約定明確
的營業秘密範圍及保密期限，也能約定懲罰性賠償金。
對於營業秘密的歸屬，營業秘密法第 3、4 條規定：
一、雇傭關係：

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1.受雇人在職務上研究或開發的營業秘密，歸屬於雇用人所有，原則上保護雇
主，但雙方也可以用契約協議不一樣或更詳細的內容。
2.而受雇人在非職務上研究或開發所得的營業秘密，則是歸屬於受雇人所有，
但該營業秘密如果是受雇人利用雇用人的資源或經驗而得，雇用人可以在支
付合理報酬後，使用該營業秘密。
二、出資聘人：這種情況先看雙方契約的約定！如果契約漏未約定，會歸受聘人
所有，但是出資人可以在業務上使用該營業秘密。
當營業秘密被侵害時，法律上會有「民事」及「刑事」責任！
有鑑於商業機密在刑法第 317 條的「妨害工商秘密罪」1 年以下有期徒刑的
法定刑保障過低，且原本的「營業秘密法」只有規範民事責任，嚇阻效果有限！
我國在民國 102 年在「營業秘密法」增訂「刑事責任」！民事賠償金額也加重！
法定刑調高為 5 年以下有期徒刑；而對於意圖把營業秘密帶到外國、大陸地區、
香港或澳門使用而犯者，則是 1 年以上 10 年以下有期徒刑！並且是非告訴乃論
的公訴罪，即便前東家原諒員工不告也不行！如果所得利益超過新台幣 5000 萬
元，罰金最高可以到 5 億元！
其中要特別提醒各位企業主的是，營業秘密法第 13-4 條的新規定！法律為
保障原雇主，防止員工把商業機密帶到同質性高的新公司！當公司的新進人員進
來後，如果員工在執行業務過程有侵害到原雇主的營業秘密，新公司的法人代表
人，也要一同受罰！除非企業主能證明，已盡力防止避免新進人員把營業秘密帶
進來！例如必須查明員工原本的僱傭契約內容、智慧財產權歸屬、是否有簽競業
禁止、保密契約，甚至要求新進人員簽保證書，保證沒帶營業秘密過來……等防
止行為！
另一個重點是「窩裡反條款」在營業秘密法第 13-3 條第 2 項規定：「對於共
犯之一人告訴或撤回告訴者，其效力不及於其他共犯。」意思是說，前雇主可以
只告員工後面的新公司(通常也是競爭對手)，而不告違法的離職員工！但想必前
提當然是該員工對於相關侵權事項均向前東家吐實，讓前雇主獲得更多的證據籌
碼來對付競爭對手，才有此等待遇！
新聞報導，知名團購網 GROUPON 酷朋的前營運長，在職期間把 GROUPON
公司自行設計的 EXCEL「每日營業報表」私下 EMAIL 給競爭對手 OK 歐克團購網，
離職後同月底就到歐克公司任職。前營運長和 GROUPON 簽有保密協定契約，又
跳槽到競爭對手，GROUPON 調查電磁紀錄之後認為侵害其機密資料而提告！該
案最近已被檢察官起訴，即是一則營業秘密的案例。

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企業經營上，對於商業機密及人才都必須要做適當保護措施，才能維持競爭
力，也避免人才帶著營業秘密跳槽到競爭對手的慘事~因此，請各位企業主在經
營公司時，務必留意「保密協定」及「競業禁止契約」的簽訂，以保障公司的權
益！
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作者介紹：
本文作者是吳挺絹律師，國立臺北大學財經法學碩士，目前為明恩法律事務所主
持律師，臺北市、新北市政府法律諮詢律師及財團法人中華民國消費者文教基金
會義務律師團委員。曾任職於兆豐國際商業銀行，擔任財富管理處律師一職，負
責金融消費糾紛、勞資糾紛及個人資料保護法、FATCA 等企業法令遵循事項。明
恩法律事務所透過與會計師、地政士、商務中心等產業合作，服務範圍涵蓋商事、
刑民事、與遺囑信託規劃等領域。
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