מצגת מאת דורית גבאי

1. ‫מאת‬:‫גבאי‬ ‫דורית‬,‫רו‬"‫ח‬
‫איגוד‬ ‫של‬ ‫מניות‬ ‫במכירת‬ ‫הרכישה‬ ‫יום‬ ‫מהו‬,
‫מקרקעין‬ ‫מיסוי‬ ‫חוק‬ ‫תחולת‬ ‫לפני‬ ‫שנרכשו‬?
‫החוק‬ ‫הוראות‬ ‫את‬ ‫הזכיר‬ ‫המחוזי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫על‬ ‫ועמד‬‫תוקפן‬

2. ‫מבוא‬
‫פסק‬‫דין‬‫משנת‬1999.‫רלוונטי‬‫מאוד‬‫גם‬‫לעסקאות‬‫המתקיימות‬‫כיום‬.
‫מכירה‬‫או‬‫רכישה‬‫של‬‫מניות‬‫בתמורה‬,‫על‬‫פי‬‫חוק‬‫מס‬‫שבח‬‫מקרקעין‬,
‫התש‬"‫ט‬-1949(‫להלן‬:‫החוק‬‫הישן‬),‫לא‬‫היוותה‬‫אירוע‬‫מס‬.‫המקרה‬
‫של‬‫רחל‬‫רפפורט‬‫וישראל‬‫מרקשייד‬‫נ‬'‫מנהל‬‫מס‬‫שבח‬‫מקרקעין‬
‫נתניה‬(1)‫עוסק‬‫בסוגיה‬‫זו‬.

3. ‫העובדות‬
.1‫בשנת‬1945,‫רכשה‬‫גב‬'‫כהנא‬‫מקרקעין‬‫ונרשמה‬‫כבעלים‬.
.2‫ביום‬2.11.1958,‫ייסדה‬‫גב‬'‫כהנא‬‫ביחד‬‫עם‬‫בעלה‬,‫מר‬‫גבריאל‬
‫כהנא‬,‫חברה‬‫שבה‬‫נרשמו‬‫בני‬‫הזוג‬‫כבעלי‬‫המניות‬.
.3‫החברה‬‫נרשמה‬‫כאיגוד‬‫מקרקעין‬,‫כמשמעותו‬‫של‬‫זה‬‫בחוק‬.
.4‫ביום‬16.11.1958,‫רשמו‬‫בני‬‫הזוג‬‫העברה‬‫ללא‬‫תמורה‬‫של‬
‫המקרקעין‬‫מן‬‫הגב‬'‫כהנא‬‫אל‬‫החברה‬.
.5‫באותו‬‫יום‬,‫החברה‬‫גם‬‫קיבלה‬‫החלטה‬‫להקצות‬‫לבני‬‫הזוג‬
‫מרקשייד‬‫את‬‫מניות‬‫החברה‬‫תמורת‬‫תשלום‬‫במזומנים‬‫בסכום‬
‫נומינלי‬‫של‬200‫פרוטות‬.
.6‫למחרת‬,‫ביום‬17.11.1958,‫קיבלה‬‫החברה‬‫החלטה‬‫להפוך‬‫את‬
‫מניות‬‫בני‬‫הזוג‬‫כהנא‬‫לנדחות‬.

4. ‫העובדות‬
‫המשך‬
.7‫ביום‬23.11.1958,‫נפטרה‬‫גב‬'‫מרקשייד‬,‫ויורשיה‬‫הם‬‫העוררים‬‫ומר‬
‫צבי‬‫מרקשייד‬,‫אשר‬‫גם‬‫הוא‬‫נפטר‬‫בינתיים‬‫ביום‬10.5.1995.
.8‫בשנת‬1996,‫מכרו‬‫העוררים‬‫את‬‫מניותיהם‬‫בחברה‬‫לתאגיד‬‫זר‬.
.9‫העוררים‬‫חויבו‬‫במס‬‫שבח‬‫בגין‬‫מכירת‬‫מניותיהם‬‫בחברה‬‫לתאגיד‬.

5. ‫המחלוקת‬ ‫גדר‬
‫השאלה‬‫שבמחלוקת‬‫היא‬‫מהו‬‫יום‬‫הרכישה‬,‫לצורך‬‫חישוב‬‫מס‬
‫השבח‬‫החל‬‫על‬‫העוררים‬?‫האם‬‫ייקבע‬‫יום‬‫הרכישה‬‫לשנת‬1945-
‫יום‬‫רכישת‬‫המקרקעין‬,‫וזאת‬‫בהתאם‬‫לסעיפים‬35‫ו‬-37(2()‫ב‬()3)
‫לחוק‬‫מס‬‫שבח‬‫או‬‫שיום‬‫הרכישה‬‫ייקבע‬‫לשנת‬1958–‫יום‬‫רכישת‬
‫המניות‬‫בחברה‬,‫וזאת‬‫כנגזר‬‫מסעיפים‬12,14‫ו‬-38‫לחוק‬,‫או‬
‫לחלופין‬,‫כנגזר‬‫מסעיף‬37(2()‫ב‬)4)‫לחוק‬?
‫האם‬‫הפעולה‬‫היחידה‬‫שנעשתה‬‫במקרקעין‬,‫הייתה‬‫העברה‬‫ללא‬
‫תמורה‬‫לחברה‬,‫או‬‫שהקצאת‬‫המניות‬‫בחברה‬‫למרקשייד‬‫והפיכת‬
‫המניות‬‫של‬‫גב‬'‫כהנא‬‫לנדחות‬,‫היוו‬‫את‬‫מכירת‬‫המקרקעין‬‫בתמורה‬,
‫ומועד‬‫ביצוען‬‫הוא‬‫יום‬‫הרכישה‬,‫לצורך‬‫חישוב‬‫מס‬‫השבח‬‫החל‬‫כיום‬
‫על‬‫העוררים‬‫בגין‬‫מכירת‬‫המניות‬‫בחברה‬?

6. ‫הדין‬ ‫פסק‬
‫העברת‬‫מניות‬‫מיחיד‬,‫גב‬'‫כהנא‬,‫לחברה‬,‫ומן‬‫החברה‬‫אל‬‫מרקשייד‬
‫בדרך‬‫של‬‫הקצאה‬‫והדחה‬,‫אשר‬‫התקיימה‬‫בשנת‬1958‫תחת‬‫חסותו‬
‫של‬‫החוק‬‫הישן‬,‫לא‬‫היוותה‬‫אירוע‬‫מס‬.
‫לשונו‬‫של‬‫סעיף‬35‫לחוק‬‫הנה‬:"‫שווי‬‫הרכישה‬‫של‬‫זכות‬‫במקרקעין‬
‫שנתקבלה‬‫במתנה‬‫לפני‬‫תחילתו‬‫של‬‫חוק‬‫זה‬‫אך‬‫לאחר‬‫תחילתו‬‫של‬
‫חוק‬‫מס‬‫שבח‬‫מקרקעין‬‫תש‬"‫ט‬1949,‫יהיה‬‫שווי‬‫הרכישה‬‫שנקבע‬
‫כאילו‬‫נמכרה‬‫על‬‫ידי‬‫נותן‬‫המתנה‬".
‫זכות‬‫במקרקעין‬‫איננה‬‫כוללת‬‫בגדרה‬"‫זכות‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬",‫הן‬
‫בשל‬‫המשמעות‬‫הלשונית‬‫המידית‬,‫והן‬‫על‬‫רקע‬‫מבנה‬‫החוק‬,‫סדר‬
‫הפרקים‬‫בו‬‫והגיונו‬‫הפנימי‬.

7. ‫הדין‬ ‫פסק‬
‫המשך‬
‫בית‬‫המשפט‬‫חזר‬‫על‬‫הלכה‬‫קודמת‬‫בעניין‬‫עמ‬"‫ש‬835/91,‫שם‬
‫נפסק‬‫כי‬‫לא‬‫ניתן‬‫להרחיב‬‫את‬‫הוראת‬‫סעיף‬35‫לחוק‬‫כדי‬‫שתכלול‬
‫גם‬‫זכויות‬‫באיגוד‬‫או‬‫כדי‬‫לקבוע‬‫כי‬‫ישנה‬‫הקבלה‬‫בין‬‫זכות‬
‫במקרקעין‬‫וזכות‬‫באיגוד‬.
‫הפרשנות‬‫היחידה‬‫והנכונה‬‫שיש‬‫לתת‬‫לתיבה‬"‫מקרקעין‬"‫בסעיף‬35
‫לחוק‬,‫הנה‬‫כמתייחסת‬‫ל‬"‫זכות‬‫במקרקעין‬"‫בלבד‬,‫ואין‬‫לראותה‬
‫ככוללת‬‫גם‬"‫זכות‬‫באיגוד‬".‫המחוקק‬‫הגדיר‬‫שתי‬‫זכויות‬‫אלו‬‫בנפרד‬.
‫לפיכך‬,‫אין‬‫תחולה‬‫לסעיף‬35‫בעניין‬‫שלפנינו‬,‫שכן‬‫לפנינו‬‫מכירת‬
‫זכויות‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬,‫ולא‬‫בזכות‬‫במקרקעין‬‫עצמם‬.
‫על‬‫כן‬,‫יוצא‬‫שממילא‬‫אין‬‫תחולה‬‫לסעיף‬37(2()‫ב‬()3),‫שכן‬‫עניינו‬
‫הוא‬‫באותם‬‫מקרים‬‫בהם‬‫שווי‬‫הרכישה‬‫של‬‫הזכות‬‫הנמכרת‬‫נקבע‬
‫לפי‬‫סעיף‬35.

8. ‫הדין‬ ‫פסק‬
‫המשך‬
‫סעיף‬37–
"‫יום‬‫הרכישה‬‫לעניין‬‫חישוב‬‫השבח‬‫והמס‬:
1....
2.‫לגבי‬‫זכויות‬‫במקרקעין‬‫או‬‫זכות‬‫באיגוד‬‫שנרכשו‬‫לפני‬‫תחילתו‬‫של‬
‫חוק‬‫זה‬...
(‫א‬)....
(‫ב‬)‫במכירה‬‫או‬‫בפעולה‬‫באיגוד‬‫שלא‬‫שולם‬‫בהן‬‫מס‬‫שבח‬‫כאמור‬:
(1)...
(2)....
(3)‫במכירה‬‫ששווי‬‫רכישת‬‫הזכות‬‫שנמכרה‬‫בה‬,‫נקבע‬‫לפי‬‫סעיף‬35–
‫היום‬‫שבו‬‫נמכרה‬‫הזכות‬‫על‬‫ידי‬‫מי‬‫שממנו‬‫קיבל‬‫אותה‬‫המוכר‬.
(4)‫בכל‬‫מקרה‬‫אחר‬–‫היום‬‫שבו‬‫רכש‬‫את‬‫הזכות‬‫למעשה‬".

9. ‫הדין‬ ‫פסק‬
‫המשך‬
‫האכסניה‬‫בחוק‬‫הראויה‬‫לענייננו‬‫הדן‬‫בזכויות‬‫באיגוד‬‫מקרקעין‬,
‫היא‬‫בסעיף‬37(2()‫ב‬()4).
‫ההקצאה‬‫למורישים‬‫בני‬‫הזוג‬‫מרקשייד‬‫כנגד‬‫תמורה‬,‫היא‬‫אותה‬
‫רכישה‬‫בה‬‫דן‬‫סעיף‬‫זה‬‫בנוקטו‬‫בלשון‬:"‫היום‬‫בו‬‫רכש‬‫את‬‫הזכות‬
‫למעשה‬".
‫כך‬‫מתקיימים‬‫בפועל‬‫שני‬‫מסלולי‬‫שבח‬‫זה‬‫במקביל‬‫לזה‬.
‫האחד‬-‫המסלול‬‫שבו‬‫מתגלגל‬‫נכס‬‫המקרקעין‬‫בין‬‫מוכר‬‫לקונה‬
‫וחוזר‬‫חלילה‬,‫והשני‬-‫הוא‬‫המסלול‬‫בו‬‫עושות‬‫הזכויות‬‫באיגוד‬‫את‬
‫גלגוליהן‬-‫הן‬.
‫הזכות‬‫הראשונה‬,‫במקרקעין‬‫עצמם‬,‫בידי‬‫האיגוד‬‫היא‬,‫והוא‬‫אשר‬
‫אמור‬‫להיות‬‫צד‬‫לעסקת‬‫המכר‬,‫כל‬‫אימת‬‫שבמכירתם‬‫של‬
‫המקרקעין‬‫עצמם‬‫עסקינן‬.‫הזכויות‬‫האחרות‬-‫בידי‬‫בעלי‬‫המניות‬
‫באיגוד‬‫הן‬,‫ובענייננו‬,‫בעלי‬‫המניות‬‫היוו‬‫בפועל‬‫צד‬‫לעסקת‬‫המכר‬
‫שבוצעה‬‫בזכויות‬‫אלו‬,‫עת‬‫נמכרו‬‫המניות‬‫לחברה‬‫הזרה‬,‫שעה‬
‫שהמקרקעין‬‫נותרו‬‫בבעלותו‬‫של‬‫איגוד‬‫המקרקעין‬‫עצמו‬.

10. ‫הדין‬ ‫פסק‬
‫המשך‬
‫על‬‫כן‬,‫אין‬‫יום‬‫הרכישה‬‫בעסקה‬‫של‬‫מכירת‬‫הזכויות‬‫באיגוד‬,‫אמור‬
‫להתלכד‬‫עם‬‫יום‬‫הרכישה‬‫בעסקה‬‫של‬‫מכירת‬‫המקרקעין‬.‫הראשון‬
‫הוא‬‫יום‬‫רכישת‬‫הזכויות‬‫באיגוד‬,‫והשני‬‫הוא‬‫יום‬‫רכישת‬‫הזכות‬
‫במקרקעין‬.
‫בפנינו‬‫שני‬‫סוגי‬‫נכסים‬‫העומדים‬‫למכירה‬‫בפוטנציה‬–‫המקרקעין‬
‫מצד‬‫אחד‬,‫והזכויות‬‫באיגוד‬‫מצד‬‫שני‬,‫כאשר‬‫לגבי‬‫כל‬‫אחד‬‫מהם‬
‫קיים‬‫בעלים‬‫אחר‬‫ומוכר‬‫אחר‬,‫קרי‬:‫החברה‬‫מול‬‫בעלי‬‫המניות‬‫בה‬.
‫כל‬‫אחד‬‫מאלה‬‫צועד‬‫במסלול‬‫מיסוי‬‫נפרד‬,‫ולגבי‬‫כל‬‫אחד‬‫מאלה‬
‫יש‬‫לקבוע‬‫יום‬‫רכישה‬‫שונה‬.

11. ‫הדין‬ ‫פסק‬
‫המשך‬
‫יום‬‫הרכישה‬‫ייקבע‬‫במסגרת‬‫החלופה‬‫של‬‫סעיף‬‫הסל‬,‫הוא‬‫סעיף‬
37(2()‫ב‬()4)‫לחוק‬,‫הקובע‬‫את‬‫יום‬‫הרכישה‬‫כיום‬‫שבו‬‫רכש‬‫את‬
‫הזכות‬"‫למעשה‬".‫דיבר‬‫זה‬‫שמשמעותו‬‫איננה‬‫ברורה‬‫דייה‬,‫צריך‬
‫שיתפרש‬‫לאור‬‫כלל‬‫הפרשנות‬‫התכליתית‬,‫ובמרכזה‬‫של‬‫זו‬‫עומד‬
‫עקרון‬‫רצף‬‫המס‬‫או‬‫רצף‬‫תקופות‬‫השבח‬,‫החותר‬‫למניעת‬‫בריחתה‬
‫של‬‫תקופת‬‫שבח‬‫מרשת‬‫המס‬.
‫יום‬‫הרכישה‬‫בענייננו‬,‫ראוי‬‫שייקבע‬‫ביום‬‫בו‬‫רכשו‬‫בני‬‫הזוג‬‫מרקשייד‬
‫את‬‫הזכויות‬‫באיגוד‬‫המקרקעין‬"‫למעשה‬"-‫הוא‬‫יום‬‫תחילת‬‫מירוץ‬
‫השבח‬‫לגבי‬‫זכויות‬‫אלו‬.
‫ניתן‬‫ביום‬20.4.1999.

12. ‫המחברת‬ ‫עמדת‬
‫זוהי‬‫סוגיה‬‫מעניינת‬‫שמנתחת‬‫שוב‬‫את‬‫ההבדל‬‫בין‬‫מכירה‬‫של‬‫זכות‬
‫במקרקעין‬,‫לפיה‬‫סעיף‬35‫חל‬,‫לבין‬‫מכירה‬‫של‬‫הזכות‬‫באיגוד‬,
‫בשעה‬‫שהעסקה‬‫נעשתה‬‫לפני‬‫תחולתו‬‫של‬‫חוק‬‫מיסוי‬‫מקרקעין‬
‫בנוסחו‬‫החדש‬‫משנת‬1963.

13. ‫שוליים‬ ‫הערות‬
‫עמ‬"‫ש‬2678/96‫רחל‬‫רפפורט‬‫נ‬'‫מנהל‬‫מס‬‫שבח‬‫נתניה‬
©‫כל‬‫הזכויות‬‫שמורות‬‫לדורית‬‫גבאי‬
‫נכתב‬‫ביום‬:6.9.2016