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権利能力なき社団の
地位確認請求
松村ゼミ(内山)
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 通説的見解ー法律上の争訟とは、
– 当事者間の具体的な権利義務又は法律関係の
存否に関する紛争である(事件性)
– 法律の適用によって終局的に解決できる(法律
性)
を満たすもの
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 部分社会論
部分社会の内部の紛争は司法裁判権が及ばず、
外部にまで影響を受けるものは審査の対象になる
団体の内部規律には及ばないが、外部の市民法
秩序に連なる場合には及ぶ
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 自律結果受容論
– 国家から認められた自治に基づく自律権と国家から
の独立に基づく自律権を区別
– 訴訟上の請求の前提問題として効力が争われる宗
教団体の自律的決定が関係者間で広く受け入れら
れているときは、その自律的決定をそのまま訴訟物
判断の前提として裁判上も肯定
• 「国家からの独立に基づく自律権」の保障
– 任免行為が公共の福祉、公序良俗、近代市民法的
権利概念または法の重要な原則に反するときは、そ
の限りで裁判所の審判権が及び、その無効を宣言す
ることができる
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 竹下説
– 私的団体一般に結社の自由を根拠として認めら
れる自律的処分にも実体的・手続的制限がある
– それを超えあるいはそれに抵触する場合には、
その限度で司法審査に服する
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
竹下説
• 実体的制限
a) 公的利益保護のための制限
1. 団体がその構成員に公序良俗・強行法規に違反す
る行為を命じもしくは期待し、それに従わないことを
理由に不利益処分を科することの禁止
2. 団体がその構成員に一般法秩序により個人として求
められている公共的機能の遂行を禁止し、それに従
わないことを理由に不利益処分を科することの禁止
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
竹下説
• 実体的制限
b) 私的利益保護のための制限
1. 裁量権の範囲の逸脱の禁止
2. 処分権の濫用の禁止
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
竹下説
• 手続き的制限
c) 団体自体の有する手続規定の遵守
d) 処分期間の権限規定の遵守
• 「処分期間の権限は、その処分が、団体の自律権の
行使として尊重されるための、第一の、しかも絶対要
件」で、「その処分をした期間が、内部期繁盛権限を
有したか否かは、常に司法審査に服する」
e) 適正手続原則(条理)による補充
f) 適切な事実認定に起訴を有することの必要
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 中野説
– 宗教団体紛争から生じた訴訟でも、具体的な(世
俗的)権利又は法律関係の主張が訴訟物をなす
ものにあっては、宗教上の事項が前提問題に
入っていても、本案判決が原則であるべき
• 裁判所は、信教の自由を侵してはならないのは当然
• しかし、前述のとおり、ほかの憲法価値もまた信教の
自由と並んで衡量されなければならず、とくに、訴訟物
とされた権利又は法律関係を法の外におくことは、「裁
判を受ける権利」の侵害となりうる
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 中野説
– 宗教団体紛争から生じた訴訟でも、具体的な(世俗
的)権利又は法律関係の主張が訴訟物をなすものに
あっては、宗教上の事項が前提問題に入っていても、
本案判決が原則であるべき
• 本案判決と言っても、宗教団体に自律権があり、その自律
権行使が実体的・手続的要件を備えることが認定できるな
らば、自律的処分を有効として判決できる
• 要件具備が認定できないならば、その認定できない要件事
実については、裁判所がその認定に立ち入れないために
認定できない場合を含めて、その事実に主張責任・証明責
任を適用して判決すべき
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 新堂説(二段階モデル)
– まずはじめに、訴訟物自体について、「法律上の
争訟性」が認められるかどうかを審理
– これが肯定できるときに、第二段審理として、処
分の効力の有無の審査を一定の無効原因のみ
の審査に限定する
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 新堂説(二段階モデル)
– 多くの事件において、第一段審理においては、処
分の対象とされた地位が、「被処分者の生活の
基盤を覆す程度に重大であるときは、それは市
民法秩序に連なる問題として」法律上の争訟にな
る
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 新堂説(二段階モデル)
– 多くの事件において、第一段審理においては、処
分の対象とされた地位が、被処分者の生活の基
盤を覆す程度に重大であるときは、それは市民
法秩序に連なる問題として法律上の争訟になる
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 新堂説(二段階モデル)
– そのような法律上の争訟であっても、第二段審理
においては、団体の自律作用を尊重すべき
– 懲戒処分もそれに付する手続が
• 著しく正義に悖る場合
• その処分が全く事実上の根拠に基づかない場合
• 内部規律に照らしても、なおその処分内容が社会観
念上著しく妥当性を欠くものと認められる場合
を除き懲戒権者の裁量に任すべき
(1)−①かかる訴えは法律上の争訟といえるか?
• 新堂説(二段階モデル)
– 処分の対象たる地位は、多くの場合、市民法的
権利と何らかのつながりを持つことが考えられる
– 従って、訴えによってまで地位の回復を図ろうと
するようなケースにおいては、ほとんどが法律上
の争訟とみられることになる
– その意味では、団体の自治の尊重という点から
は、実際上、第二段審理のやり方が重要な役割
を果たす
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 多数説は
– 確認対象としてどのようなものを選択するのか
(確認対象の適否、対象選択の適否)
– 解決すべき紛争の成熟性(即時確定の利益)
– 解決手段として確認の訴えを選ぶことの適否(方
法選択の適否)
で判断
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 確認対象としてどのようなものを選択するの
か(確認対象の適否、対象選択の適否)
– 現在の権利又は法律関係(通説)
– 現在の権利・法律関係の個別的な確定が紛争の
抜本的解決をもたらさず、かえって、それらの権
利・法律関係の基礎にある過去の基本的法律関
係を確定することが紛争の直接かつ抜本的な解
決のために適切かつ有効と認められる場合には、
その確認にも確認の利益が認められることがあ
る
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 確認対象としてどのようなものを選択するの
か(確認対象の適否、対象選択の適否)
– 将来の権利・法律関係は確認の対象とはならな
い(通説)
– 有力説は将来の権利・法律関係の確認も適法と
される余地があるとする
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 確認対象としてどのようなものを選択するの
か(確認対象の適否、対象選択の適否)
– 単なる事実は確認の対象とならない
• 例外……証書真否確認の訴え
• 確認対象となるのは争いのある権利・法律関係の存
否に限られる
• その前提問題や個々の要素について、あるいは抽象
的な法律問題なども対象とならない
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 解決すべき紛争の成熟性(即時確定の利益)
– 原告の権利または法的地位に危険または不安
が存在し、この危険または不安を除去するのに、
被告との間で確認判決の既判力によってその法
律関係の存否を確定しておくことが権利保護に
とって有効・適切な場合
– 通常、原告の権利や法的地位が被告によって否
認され、或いは相容れない権利主張がなされる
場合に生じる
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 即時確定の利益は法律上の利益
– 単に事実上の利益や経済上の利益では足りない
• 裁判所は、確認すべき権利・法律関係と原告
の法的地位との間に法的な関連性があるか
どうかを判断しなければならない
– 現実の必要性、紛争の成熟性が問題
(1)-② かかる確認の訴えは「訴えの利益」を
有するといえるか
• 確認判決に執行力がないことから、給付の訴え
が可能な場合には原則として自己の権利の存
在について(積極的)確認の訴えを利用すること
は出来ない (確認訴訟の補充性)
• 個別具体的な判断を要求されるべきとの考え方
も存在
– 将来の権利法律関係についても、個別の紛争につい
て確認対象になりうることから、現に存する紛争の直
接かつ抜本的解決のため最も適切且つ必要かどう
か判断する必要が生まれうる
– 確認の利益の要件から事実上抜け落ちる可能性
(2) 本件権利能力なき社団に当事者能力は認められるか
• (判例上)権利能力なき社団は
1)内部規約の確立(意思決定の仕組みが決まって
いるか)
2)団体としての主要な点が確定していること(代表
の方法、総会の運営、財産の管理など)
3)同一性保持(構成員が変わっても存続する仕組
みがあるか)
4)対外的独立(他の団体の一部ではないか)」
(2) 本件権利能力なき社団に当事者能力は認められるか
• 「財産的独立(構成員の財産からの分離がな
されているか)」の必要性が学説上問題
– 必要説・・・民訴法29条にいう社団とは
• 人の結合体で、
• その団体の活動から生じた債務の引当に供しうるよう
に構成員から独立して管理されている独自の財産を
有するもの
をいうとする
(2) 本件権利能力なき社団に当事者能力は認められるか
• 「財産的独立(構成員の財産からの分離がなされてい
るか)」の必要性が学説上問題
• 類型的考慮説・・・団体の当事者能力の要件とされて
いるのは、
(ア)対内的独立性(構成員の脱退加入の前後での同一性の
維持)
(イ)財産的独立性(団体に独自の財産があるか、独自の財
政が維持されているか)
(ウ)対外的独立性(代表の定めがあり現に代表者が活動し
ていること)
(エ)内部組織性(組織運営、財産管理等の規約の存在と総
会等による構成員の意思の反映)
(2) 本件権利能力なき社団に当事者能力は認められるか
• 「財産的独立(構成員の財産からの分離がなさ
れているか)」の必要性が学説上問題
• 類型的考慮説・・・団体の当事者能力の要件とさ
れているのは、
– 紛争の類型ごとに、社団として認めるための
これら4つの要素に差を設ける
– 財産的独立性は、団体が金銭支払請求訴訟
の被告となっている場合には当事者能力を認
定する際の不可欠の要件であるが、その他の
場合には他の要件とあいまって能力を認定す
るための補助的要件として働くとする
(2) 本件権利能力なき社団に当事者能力は認められるか
• 不要説(総合考慮説)
– 団体の固有財産の存在を当事者能力認定のた
めの不可欠の要件とするのではなく、諸ファク
ターの一つという位置づけとなるとする
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
• 当事者として誰に訴訟を遂行させ、その権利
関係について本案判決で確定させる必要性
(正当性)があるか、を問う
• 当事者の権限からみた場合には、訴訟遂行
権(訴訟追行権)ともいう
• 当事者適格を有する者が「正当な当事者」
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
• 正当な当事者となるのは、原則的には訴訟
対象たる権利・法律関係についての法的利
益の帰属者
– 例外的に、訴訟対象の権利義務の主体でない者
が当事者適格を有することもある
• 後順位抵当権者が先順位抵当権不存在確認訴訟を
提起する場合など
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
• 当事者適格を持つ正当な原告と被告とは法
律上の利害が対立している、確認の利益を
有する者と確認を必要ならしめているもの
• 正当な原告=本案判決によって保護される
べき法的利益の帰属主体
• この法的利益をめぐって(正当な被告)に対す
る勝訴の本案判決によって法的利益の保護
が実現されるという関係
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
①給付の訴え
– 自己の給付請求権を主張する者=正当な原告
– 原告によって義務者とされる者=正当な被告
②確認の訴え
– 確認の利益を有する者=正当な原告
– 確認を必要ならしめている者=正当な被告
③形成の訴え
– 当事者適格を誰に認めるかは、通常明確に定め
ている
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
• 法人ではなく法人の構成員のみを被告として、
法人における原告または被告の一定の地位
の存否の確認を求める訴えは、この訴訟の
確定判決の効力が法人自身に及ばず、何人
も法人との間で判決に反する法律関係の主
張を妨げられない
→即時確定の利益を欠き、不適法
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
• 多数の利害関係人および法人への判決効の
拡張を正当化しうる強い利害関係をもつ当事
者間で争われる限り、判決効は法人に拡張さ
れ、したがって即時確定の利益が肯定される
とする見解も有力に主張
• 批判:強い利害関係を持つものによる訴訟遂
行が常に適切な訴訟追行であるという保証
はなく単純に過ぎる
(3) 本件権利能力なき社団に当事者
適格は認められるか
• 確認の訴えについては訴えの利益に吸収さ
れるとするのが原則
– 確認の利益が存在するかは、確認判決をするこ
とが当事者間の紛争解決に必要・有効・適切で
あるかを判断する必要があるから

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