Prezentace z konference Registr smluv. Vše, co potřebujete vědět před plnou účinností zákona http://www.fbadvokati.cz/novinky/registr-smluv/konference-o-registru-smluv-za-nami http://registrsmluv-konference.cz/

1. Registr smluv.
Nejčastější právní
rizika a jak jim čelit
Mgr. Martin Fadrný, Frank Bold
(martin.fadrny@frankbold.org)

2. I. Sankce neplatnosti
nezveřejněných smluv a
další právní rizika po 1. 7.
2017

3. Právní rizika režimu zveřejňování smluv
• Zákon o registru smluv požaduje písemnou formu smluv, na které
dopadá (§ 8 odst. 2); smlouva, která nemá písemnou formu, je
absolutně neplatná (§§ 559, 580 a 588 z. č. 89/2012 Sb., občanský
zákoník (NOZ)). (Účinné už od 1.7.2016!)
• Takováto smlouva nabývá účinnosti nejdříve dnem uveřejnění (§ 6
odst. 1, výjimka v § 6 odst. 2).
• Pokud nebyla smlouva uveřejněna v registru smluv ani do tří
měsíců ode dne, kdy byla uzavřena, platí, že je zrušena od počátku
(§ 7 odst. 1), tedy že je absolutně neplatná (§ 580 NOZ).
Následkem nezveřejnění smlouvy nebo nedodržení písemné formy je
absolutní neplatnost smlouvy a režim bezdůvodného obohacení
dle § 2991 a násl. NOZ.
3

4. Právní rizika režimu zveřejňování smluv
(2)
• Udělení sankce za porušení rozpočtové kázně.
• Závěr kontroly hospodaření USC.
• Žaloba na náhradu škody (nebo vlastní hospodářská škoda)
následkem protiprávně zveřejněného obchodního tajemství nebo
osobních údajů.
• Státní zastupitelství podá žalobu na neplatnost smlouvy o převodu
vlastnictví v případech, kdy při jejím uzavírání nebyla respektována
ustanovení omezující volnost jejich účastníků (§ 42 z. o. st. zast.).
Rizika související s porušováním jiných předpisů nebo standardů.
Vedle rizik právních jsou zde reputační rizika.
4

5. Aktivní žalobní legitimace a další
faktické možnosti přezkumu smluv
• Žaloba na neplatnost smlouvy, případně soud ex offo konstatuje
neplatnost smlouvy jako nechtěný důsledek probíhajícího sporu.
Aktivní legitimace svědčí smluvním stranám.
• Třetí osoby teoreticky mohou podat určovací žalobu podle § 80
OSŘ (patrně neprokáží aktivní věcnou legitimaci a naléhavý právní
zájem). Veřejnost nemá aktivní legitimaci.
• Žaloba na náhradu škody způsobenou protiprávním zveřejněním
obchodního tajemství nebo osbních údajů.
• Podnět a žaloba státního zastupitelství jde-li o převod vlastnictví (§
42 z. o. st. zast.).
• Externí kontrola konstatuje porušení rozpočtové kázně.
• Zjistíme pochybení sami (interní kontrola) nebo na podnět
veřejnosti nebo médií.
5

6. Návrat bezdůvodného obohacení dle §
2991 a násl. NOZ
Dohoda stran o vypořádání bezdůvodného obohacení
•Dohodou lze upravit jak v minulosti poskytnuté plnění, tak i zbývající
část plnění
•Dohoda opět podléhá uveřejnění v registru
Spor o vypořádání bezdůvodného obohacení
•Výši náhrady určí soud. Vodítkem by měla být úplata sjednaná ve
smlouvě (§ 2999/2 NOZ)
•Cena obvyklá bude vodítkem tam kde i) šlo o bezúplatnou smlouvu, ii)
plnění má vady nebo bylo poskytnuté jen částečně, nebo není
podchyceno ve smlouvě (§ 2999/1 NOZ)
•Nelze např. uplatnit sankce sjednané ve smlouvě
6

7. Porušení rozpočtové kázně. Kontrola
hospodaření USC
Porušení rozpočtové kázně je definováno v zákoně č. 218/2000 Sb., o
rozpočtových pravidlech (ZRP) a v zákoně č. 250/2000 Sb., o
rozpočtových pravidlech územních rozpočtů (PÚR). Zakládá je až
faktické poskytnutí (výdej) peněžních prostředků v případě dotačních
smluv nebo návratné finanční výpomoci, které je v rozporu se zákonem.
U nesprávně zveřejněných smluv chybí právní titul, na jehož základě
měly být veřejné prostředky vydány.
Vyjádření ve Zprávě o přezkoumání hospodaření dle zákona č.
420/2004 Sb., o přezkoumávání hospodaření ÚSC, § 10 odst. 3. písm.
c), porušení povinností stanovených zvláštními právními předpisy.
7

8. Žaloba na náhradu škody (nebo vlastní
hospodářská škoda) následkem
protiprávně zveřejněného obchodního
tajemství nebo osbních údajů
Jestliže zveřejňující subjekt v rozporu se zákonem o registru a z. č.
106/1999 Sb. zveřejní osobní údaje nebo obchodní tajemství
• učiní tak ve veřejné doméně
• nelze toto zveřejnění „vzít zpět“
• vystavuje se riziku žalob o náhradu škody
• nebo riziku vlastní hospodářské škody
8

9. Reputační rizika, riziko související s
porušováním jiných předpisů nebo
standardů
9

10. Ceny za provoz
záchranářských vrtulníků se
v krajích liší; ČTK,
20.1.2017,
http://zdravi.euro.cz/denni-
zpravy/z-domova/ceny-za-
provoz-zachranarskych-
vrtulniku-se-v-krajich-lisi-
483948

11. Výměna malé značky za 80 tisíc. Registr ukázal,
jak utrácejí silničáři; iDNES.cz,
5.11.2016, http://ekonomika.idnes.cz/draha-vymena-
znacek-na-rsd-092-/eko-
doprava.aspx?c=A161104_170802_eko-doprava_suj

12. Stát dotuje majitele Dalíkovy vily;
25.11.2016, Lidové noviny,
http://ceskapozice.lidovky.cz/pronajimateli-vily-v-
monte-argentariu-dalikovi-tecou-statni-penize-11x-
/tema.aspx?c=A161207_001837_pozice-tema_lube

13. Kraj pronajímá pročínským lobbistům pražskou
kancelář. Za tisícovku měsíčně; 5. 1. 2017, iDNES.cz;
http://ekonomika.idnes.cz/new-silk-road-pronajem-
stredocesky-kraj-cina-f31-
/ekonomika.aspx?c=A170103_171221_ekonomika_rts

14. Zakázku pro strážníky vyhrála nedávno
založená firma, ukázal registr smluv;
iDNES,
9.8.2016, http://zpravy.idnes.cz/registr-smluv-
mestska-policie-praha-d7r-
/domaci.aspx?c=A160805_175303_domaci_
pku

15. Nemocnice nechtěně vyzradila fintu s cenou
léků. Nakupuje je levněji
(MF DNES, 26.1.2017)
http://zpravy.idnes.cz/thomayerova-nemocnice-
bonusy-za-nakup-drahych-leku-pfizer-lek-sutent-
pro-pacienty-s-rakovinou-strev-iuf-
/domaci.aspx?c=A170125_204421_domaci_ekl

16. Železničáři ve velkém vyrazili na Alexandrovce:
Vstupenky za čtvrt milionu (Blesk, 6.6.2017)
http://www.blesk.cz/clanek/zpravy-
udalosti/473663/zeleznicari-ve-velkem-vyrazili-na-
alexandrovce-vstupenky-za-ctvrt-
milionu.html?utm_source=blesk.cz&utm_medium=cop
y

17. II. Registr smluv jako
příležitost

18. Příležitosti a možnosti využití
registru
Registr smluv může být využit jako
• Nástroj pro srovnání cen
• Nástroj pro kontrolu a audit, všechny smlouvy instituce na jednom
místě
• Nástroj pro supervizi hospodaření řízených PO nebo obchodních
společností
• Nástroj komunikace s občany

19. III. Jak se vyhnout
nejčastějším právním rizikům
Praktický čeklist

20. Efektivní a právně bezpečná
implementace zákona o registru
Předpokládá zavedení požadavků zákona do procesu uzavírání smluv
(interní metodiky, vymezení povinností pracovníků, plánů auditů a
kontrol), tak aby negeneroval právní rizika ani chyby a byl efektivní a
ekonomický. Metodika definuje
• Kdo má odpovědnost za zveřejnění smluv
• Postup pro zjištění, jestli se smlouva uveřejní (výjimky), zejm. postup
pro určení hodnoty a ceny smlouvy
• Formuláře a dodatky do smluv, písemná forma, strojová čitelnost
• Vymezení a postup vyloučení informací, které se nezveřejní
• Zajištění proškolení pracovníků a následného help-desku
• Využití registru pro kontrolu a řízení

21.  Jsem povinným subjektem?
Vědí všichni pracovníci, kteří za instituci
smlouvy, o povinnostech plynoucích ze zákona
a o interní metodice k registru smluv?

22. Časté problémy
• Nejsou proškoleni nebo metodicky vedeni všichni pracovníci,
kteří uzavírají smlouvy, nejsou proškoleny řízené PO…
• Výkladové nejasnosti zákona např.
• Právnická osoba ovládaná dobrovolným svazkem pouze
„malých“ obcí je povinným subjektem (§ 3 odst. 2 písm. l) a n)!
• I ty městské části Hlavního města Prahy, které nevykonávají
rozšířenou působnost, jsou povinným subjektem

23.  Mám v ruce „smlouvu“?
 Zveřejní se soukromoprávní smlouva nebo
veřejnoprávní smlouva o poskytnutí dotace
 Smlouva vs. „objednávka“
 „Rámcové“ a „realizační“ smlouvy
 Dodatky smluv
 Dodatky tzv. „starých smluv“

24. Časté problémy
• „Objednávka“ není smlouva, ale oferta, smlouva vzniká až písemnou
(§ 8 odst. 2 !) akceptací objednávky. Konkludentně ani ústně přijatá
objednávka není možná.
• „Rámcová smlouva“, v jejím rámci uzavíráme další tzv. realizační
smlouvy, které zveřejňujeme. Rámcová smlouva, pokud není
zveřejněna rovnou, je součástí realizační smlouvy!
• Zveřejní se rámcové dohody uzavřené podle § 219 odst. 2 ZoZVZ
• Dodatky: praktické doporučení - zveřejnit všechny dodatky
zveřejněných smluv.
• „Staré“ smlouvy měněné dodatkem (§ 8 odst. 3). Zákon toleruje
zveřejnění staré smlouvy v „uzavřeném“ formátu, lze využít
konsolidované znění.

25.  Aplikace výjimek. Které smlouvy mají
výjimku z uveřejnění v registru (§ 3):
o Ověření hodnoty předmětu plnění smlouvy: 50 000 Kč bez
DPH
o Ověření smluvní protistrany a dalších podmínek: např.
smlouvy s fyzickou osobou.
o Ověření způsobu uzavření smlouvy: např. smlouvy uzavřené
na burze nebo v dražbě
o Ověření místa plnění smlouvy: převážně (!) mimo ČR
o Ověření, zda se nejedná veřejnoprávní "nedotační" smlouvu (§ 2
odst. 1)
Pokud smlouva podléhá zveřejnění aplikuje se registr smluv
jako lex specialis k NOZ!
Využití doložek do smluv!

26. Časté problémy
• Uveřejní se, smlouva, jestliže výše hodnoty jejího předmětu plnění
je vyšší než 50 000 Kč bez DPH (§ 3 odst. 2 písm. i). Určení hodnoty
je třeba vykládat v také souvislosti s § 5 odst. 5, ten v tzv.
„metadatech“ požaduje zveřejnění ceny, a pokud ji smlouva
neobsahuje, hodnoty předmětu smlouvy, lze-li ji určit.
• Není třeba sčítat hodnoty smluv uzavřených např. s jedním
subjektem nebo na obdobné plnění. Je ale třeba se vyvarovat
účelovému obcházení zákona.
• Burzy, dražby, aukce (§ 3 odst. 2 písm. e): závěrkový list jako
doklad o burzovním obchodu se nezveřejní, zveřejní se ale ev.
dodatek k takto uzavřené smlouvě, protože u této změny smlouvy
nedochází k převodu vlastnictví na burze.

27. Využití doložek a formulářů
• Doložka o souhlasu s uveřejněním smlouvy „tak jak je”. Strany
konstatují, že ve smlouvě nejsou informace, které nemohou být
uveřejněny, typicky osobní údaje a obchodní tajemství.
• Doložka zajišťující přesnou identifikaci obchodního tajemství,
osobních údajů nebo jiných chráněných informací ve smlouvě.
Smluvní strana může požadovat náhradu škody vzniklé např.
nesprávným (excesivním) vymezením obchodního tajemství.
• Doložka o způsobu uveřejnění - kdo zveřejní, zajištění strojově
čitelného textu, informace o zveřejnění. Tuto povinnost lze doplnit o
sankci v případě jejího nesplnění. Je oddělitelná od zbytku smlouvy,
takže má právní účinky i když se smlouva neuveřejní (§ 576 NOZ).

28.  Jaké informace nebudou ve
smlouvách uveřejněny (§ 3 odst. 1,
odkaz na zákon 106/1999 Sb.):
o osobní údaje podle § 8a z. 106/1999 Sb.
o jiné než základní údaje o osobách, kterým byly poskytnuty
veř. prostředky (§ 8b z. 106/1999 Sb.)
o technická předloha, návod, výkres, projektová dokumentace,
model, způsob výpočtu jednotkových cen, vzor a výpočet (§ 3
odst. 2 písm. b)
o obchodní tajemství (§ 9 z. 106/1999 Sb.)
o utajované informace podle § 7 z. 106/1999 Sb. a další
informace podle § 11 z. 106/1999 Sb.

29. Časté problémy
• Musí být poskytnuty základní osobní údaje o osobě, které byly
poskytnuty veřejné prostředky (z. 320/2001 Sb., o finanční kontrole, §
8b odst. 1 z. 106/1999 Sb.), tedy jméno, příjmení, rok narození, obec.
• Ve smlouvě není třeba anonymizovat po právu jinde zveřejněné
údaje jako např. číslo účtu, e-mail, telefon u zástupců a zaměstnanců
právnických osob.
• Praktické obtíže s vymezením obchodního tajemství ve smyslu §
504 NOZ (viz § 9 odst. 1 z. 106/1999 Sb. a § 3 odst. 1 zákona o
registru) je vhodné přenést formou doložky na držitele těcto informací,
včetně ev. náhrady škody za excesivní vymezení.
• Informace o celkové ceně ani o subjektech smlouvy, hrazené z
veřejných rozpočtů, nemůže být obchodním tajemstvím.

30.  Postup uveřejnění smlouvy
v registru smluv
o Dohodnout která smluvní strana bude uveřejňovat smlouvu
o Zajistit poslední znění smlouvy v otevřeném strojově
čitelném formátu
o Znečitelnit v uveřejňované smlouvě informace které se
neposkytují
o Vyplnit formulář včetně metadat, přiložit text smlouvy,
odeslat smlouvu, založit/ rozeslat potvrzení z registru
o Opravit případné chyby v uveřejněném znění smlouvy či
metadat do 3 měsíců (příp. opravy dle § 7 odst. 2)

31. Časté problémy
o Lze dohodnout s druhou smluvní stranou kdo zveřejní i způsob
zajištění finální verze smlouvy ve strojově čitelném formátu (dohoda je
vymahatelná i v případě nezveřejnění smlouvy)
o Lze zajistit odeslání informace o zveřejnění relevantním pracovníkům
na mail
o Pozor na podmínky oprav po 3 měsících podle § 7 odst. 2
o Liberální (opravovat mohou všechny subjekty) a konzervativní
(jen subjekty které mohou postupovat dle § 5 odst. 6)
intepretace
o Nejde využít pro „opravu“ zcela nezveřejněné smlouvy
nebo povinných metadat, pro které není možná výjimka dle
§ 5 odst. 6

32.  Zveřejnění smlouvy podle předpisů
vyjmenovaných v § 8 odst. 4 a 5,
včetně naplnění ev. specifických
požadavků těchto předpisů nad
rámec registru smluv:
o zákon o zadávání veřejných zakázek (profil zadavatele)
o zákon o rozpočtových pravidlech územních rozpočtů
o zákon o podpoře výzkumu, experimentálního vývoje a
inovací
o koncesní zákon
o zákon o kolektivním vyjednávání (kolektivní smlouva
vyššího stupně)

33. Časté problémy
o Smlouva podléhající uveřejnění podle taxativně vyjmenovaných
předpisů v § 8 odst. 4 a 5 uveřejněna v registru smluv, nemusí být již
znovu (duplicitně) uveřejněna podle zvláštního zákona.
o Neplatí to ale naopak!!
o Je třeba hlídat naplnění ev. specifických požadavků těchto předpisů
nad rámec registru! Například
o Dle § 219 odst. 1 z. č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek,
má být smlouva uveřejněna v registru do 15 dní od uzavření
(odlišný právní výklad ve stanovisku MMR)
o Dle § 219 odst. 2 veřejný zadavatel uveřejní na profilu zadavatele
rámcovou dohodu do 15 dnů od jejího uzavření
o Dle § 219 odst. 3 veřejný zadavatel uveřejní nejpozději do 3 měsíců od
splnění smlouvy na profilu zadavatele výši skutečně uhrazené ceny

34. Help-desk k registru smluv
Školení a konzultace k registru na míru
Testování jak Vaše instituce zveřejňuje smlouvy v
registru
Identifikace právních rizik a doporučení
34

35. www.frankbold.org
Mgr. Martin Fadrný
Právník Frank Bold
martin.fadrny@frankbold.org