הרצאה - ניהול ופתרון קונפליקטים בענף הבניה - נקודת מבט הקבלן

1. ‫ופתרון‬
‫ניהול קונפליקטים בתחום הבנייה‬
‫נקודת המבט של הקבלן‬
‫גדעון שפיגל‬
‫עו"ד, מהנדס‬
‫החוכמה היא מחשבה שיש בה ספקות‬
‫ומעשים שיש בהם בטחון‬
‫הרמן הסה‬
‫כל הזכויות שמורות. אין להעתיק או לשכפל מצגת זו ללא רשות המחבר‬

2. ‫הגדרת קונפליקט‬
‫מצב שבו שניים או יותר מבקשים להשיג מטרות שאינן‬
‫מתיישבות זו עם זו באופן שהשגת מטרה אחת מכשילה‬
‫את השגת האחרת.‬
‫(מילון ויקיפדיה)‬
‫הקונפליקט כמשחק אסטרטגי (מתוך תורת המשחקים)‬
‫משחק: התרחשות גומלין בין שני מקבלי החלטות‬
‫("שחקנים") להם מטרות שונות. לכל שחקן יש לפחות שתי‬
‫אסטרטגיות אפשריות. להתרחשות כללי משחק הקושרים‬
‫בין צירופי האסטרטגיות שכל צד ינקוט לבין התוצאה.‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

3. ‫קונפליקטים בענף הבניה‬
‫מאפייני חוזה בניה מחוללי קונפליקט‬
‫• הגדרת משימת בניה באמצעות מסמכים‬
‫חוזים לא‬ ‫• מאפייני המוצר‬
‫אחידים‬
‫•זכייה בדרך של התמודדות במכרז‬
‫•סביבה פרויקטאלית- מעורבות של גורמים רבים‬
‫והצורך בשיתוף פעולה מתמשך ביניהם.‬
‫•תנאים משתנים – עלויות תשומות, כח אדם,‬
‫חוזה עתיר סיכונים!!!‬ ‫טבע...‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

4. ‫מארג הקשרים בפרויקט בניה‬
‫לקוחות/דיירים‬ ‫שיווק‬
‫רשויות‬ ‫חקיקה‬
‫בנק מלווה‬ ‫מזמין‬ ‫ותקנות‬
‫קבלני‬ ‫קבלן‬
‫משנה/ספקים‬ ‫ניהול/פיקוח‬ ‫מתכננים‬
‫ראשי‬
‫מהם כללי‬ ‫אחרים‬
‫המשחק?!‬
‫מי קובע אותם?!‬ ‫קבלני‬ ‫מנהלת‬
‫מתכנני ‪S.D‬‬
‫משנה/ספקים‬ ‫פרויקט-קבלן‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

5. ‫קונפליקט בפרויקט בין צדדים הוגנים‬
‫מאפיינים עיקריים‬
‫מורכבות ומאפייני תהליך פרויקט בניה‬
‫מעורבות "שחקנים" רבים‬
‫אירועים בלתי צפויים.‬
‫ניהול קונפליקט ככלי לחלוקת סיכונים ואי וודאות בין‬
‫המזמין והקבלן‬
‫קונפליקט הינו בן לוויה צפוי בפרויקט בניה גם בין צדדים הוגנים‬
‫הצג גישה זו למזמין כבר בתחילת הדרך!‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

6. ‫ניהול קונפליקטים בענף הבניה‬
‫לידתו של קונפליקט‬
‫פקודת שינויים והנחיות במהלך ביצוע‬ ‫•‬
‫פרשנות שונה של הוראות מסמכי החוזה‬ ‫•‬
‫אי בהירות של מסמכים‬ ‫•‬
‫היעדר הגדרות והנחיות‬ ‫•‬
‫קביעת מחירים לעבודות נוספות ושינויים‬ ‫•‬
‫גורמים חיצוניים לחוזה‬ ‫•‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

7. ‫מערכת הקשרים הפורמאלית‬
‫מזמין- מפקח- קבלן‬
‫מזמין‬
‫קבלן‬ ‫האצלת סמכויות‬ ‫מפקח‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

8. ‫מעמדו של המפקח‬
‫המזמין והמפקח‬
‫חוזה מזמין מנהל פרויקט/מפקח/מתאם‬
‫אחריות כוללת ונרחבת לשלבי התכנון, ההתקשרות והביצוע.‬ ‫•‬
‫אחריות לבקרת טיב התכנון ותיאומו.‬ ‫•‬
‫נאמנות‬ ‫אחריות לבקרת מסמכי החוזה.‬ ‫•‬
‫אחריות בשלב הביצוע: מבנה, תקציב, לוח זמנים.‬ ‫•‬
‫כללי האתיקה בחוק המהנדסים והאדריכלים‬
‫• "מהנדס או אדריכל יבצע את שירותיו המקצועיים במיומנות וברמה מקצועית‬
‫נאותה.‬
‫• בכל ענין מקצועי יפעל מהנדס או אדריכל תוך שמירה על כבוד המקצוע ועל פי‬
‫שיקולים מקצועיים, ובנאמנות כלפי לקוחו."‬
‫הגינות‬
‫מקצועית‬ ‫אין הגדרה בחוק למעמדו של המפקח‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

9. ‫מעמדו של המפקח‬
‫המשולש מזמין –מפקח-קבלן‬
‫מתוך חוזה טיפוסי מזמין-קבלן‬
‫"אין לראות בזכות הפיקוח שניתנה למנהל ו/או למפקח .......אלא אמצעי‬ ‫•‬
‫להבטיח, כי הקבלן יקיים את החוזה כלפי המזמין....הפיקוח האמור לא‬
‫ישחרר את הקבלן מהתחיבויותיו.... "‬
‫המזמין באמצעות מנהל הפרויקט יהא רשאי בכל עת להורות על כל שינוי..."‬ ‫•‬
‫"אין הקבלן רשאי לעכב ביצועו של השינוי מפאת מפאת אי קביעת ערכו של‬ ‫•‬
‫השינוי".‬
‫מתוך חוזה טיפוסי מזמין – מנהל פרויקט‬
‫"המהנדס לא יתן לקבלנים הוראות בדבר ביצוע או שינויים או עבודות נוספות‬ ‫•‬
‫או חריגות, העלולות להגדיל את שכר החוזה...."‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

10. ‫מעמדו של המפקח‬
‫הניסיון ליישב את הסתירה‬
‫נספח- סמכויות מתן‬
‫מוסיפים נספח הנחיה לחוזה עם‬
‫הוראות ביצוע שינויים‬ ‫מנהל הפרויקט...‬
‫"לעניין החוזה הקבלני מן הראוי לציין, כי מבחינת הקבלן, מנהל הפרויקט הוא נציג‬
‫המזמין בשטח והחלטתו מחייבת את הקבלן לכל דבר ועניין."‬
‫מה ההשפעה של‬ ‫אתה נדרש כמפקח להורות לקבלן לבצע עבודה‬
‫הוראה זו על מערכת‬ ‫נוספת.לדעתך המקצועית הוא זכאי לתוספת‬
‫היחסים בין הקבלן,‬ ‫תשלום ואורכת ביצוע . עבודה זו לא אושרה‬
‫המפקח והמזמין‬ ‫מראש ע"י המזמין.‬
‫כיצד תנהג?!‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

11. ‫מעמד מנהל הפרויקט בראי הפסיקה‬
‫ע"א 40/616 עמותת מורים בונים בלוד נ' דו בר בע"מ‬
‫• בחוזה נקבע – "החלטתו של המפקח בעניינים הנתונים לסמכותו תהיה סופית וללא‬
‫זכות ערעור."‬
‫קביעת בית המשפט המחוזי:‬
‫• עובדת היות המפקח נאמן של המזמין אינה גורעת מסמכותו.‬
‫• הקבלן ידע מראש והסכים למערכת יחסים זו.‬
‫בית המשפט העליון קבע :‬
‫• בדיקת החלטות המפקח תיעשה ע"י הבורר על פי אמות מידה שנקבעו בהלכת קן‬
‫תור. (ע"א 38/425 קן תור נ' אלון):‬
‫האם התנהגות המפקח נגועה ב:‬
‫מרמה‬
‫חוסר תום לב‬
‫חוסר סבירות של ממש‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

12. ‫מעמדו של המפקח כמעין בורר‬
‫"בורר שהסכים למינויו חייב לנהוג כלפי בעלי הדין‬
‫בנאמנות" (סעיף 03 בחוק הבוררת)‬
‫קווים משותפים למעמד בורר ומפקח‬ ‫•‬
‫קווים מבדילים בין מעמד בורר ומפקח‬ ‫•‬
‫מבחנים לפסילת פסק בורר‬ ‫•‬
‫ישום המבחנים לפסילת החלטות מפקח‬ ‫•‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

13. ‫שלבים בניהול קונפליקט מחייב הכרעה‬
‫השפעה על התודעה‬
‫משא ומתן‬ ‫שכנוע‬
‫הכרעת צד שלישי‬
‫עיצוב ושינוי‬
‫קביעת עמדות‬
‫אינטרסים‬ ‫עמדות הצד‬
‫בתודעת שופט/בורר‬
‫משותפים‬ ‫השני במהלך‬
‫בדיעבד‬
‫הביצוע‬
‫המפקח צריך:‬
‫אמינות‬ ‫•לתקשר איתך‬
‫•להבין את טיעוניך‬
‫•להפעיל שיקול דעת‬
‫•לשפוט את מסקנותיך‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬ ‫•להסביר ולשכנע אותך ו/או את המזמין‬

14. ‫דילמת ההוגנות‬
‫אינטרסים מיוצגים‬ ‫בנית אמון‬
‫הצגת תפיסת עולם ערכית ומקצועית מגובשת‬ ‫•‬
‫והגיונית‬
‫הדגשת גישות תומכות אינטרס הצד שלך‬ ‫•‬
‫הכרה בגישות אחרות ומוכנות להתמודדות איתן‬ ‫•‬
‫הבנת האינטרסים של השחקנים שמולך‬ ‫•‬
‫איזון בין תפיסת העולם והאינטרסים.‬ ‫•‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

15. ‫זיהוי מאפייני "השחקנים"‬
‫• מזמין – פרטי, ציבורי. מקבלי ההחלטות. מי‬
‫הדומיננטי. מאפיינים אישיים.ידע מקצועי. שחקן‬
‫חוזר או חד פעמי. מוניטין והיסטוריה קודמת.לקוח‬
‫קצה. צורת מימון.‬
‫• מנהל פרויקט/מפקח/ מתאם – מוניטין. קשר קודם‬
‫עם המזמין, עם הקבלן. חלוקת תפקידים. צורת‬
‫קבלת החלטות. מאפיינים אישיים. צורת התקשרות‬
‫עם המזמין. מעמד בחוזה. יחסי אמון.צורת תקשורת‬
‫עם מתכננים. מה ה"חזון שלו?"‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

16. ‫עקרון תום הלב בשלבים שונים:‬
‫במו"מ, במהלך הביצוע, בפרשנות‬
‫• במשא ומתן לקראת כריתתו של חוזה חייב אדם לנהוג בדרך מקובלת‬
‫ובתום לב (סעיף 21 בחוק החוזים).‬
‫• בקיום של חיוב הנובע מחוזה יש לנהוג בדרך מקובלת ובתום לב. והוא‬
‫הדין לגבי השימוש בזכות הנובעת מהחוזה. (סעיף 93 בחוק החוזים).‬
‫פרשנות החוזה‬
‫כוונת הצדדים‬ ‫•‬
‫פרשנות אובייקטיבית בהיעדר כוונה משותפת‬ ‫•‬
‫חוזה יש לפרש על‬
‫פי עקרון תום הלב‬
‫השלמת חסר.‬ ‫•‬
‫א. ברק – פרשנות‬ ‫צורת חוזה‬
‫החוזה ועקרון תום‬ ‫בכתב‬ ‫•‬
‫הלב‬ ‫בעל פה‬ ‫•‬
‫בהתנהגות‬ ‫•‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

17. ‫ניהול חוזה בניה‬
‫ישום הלכות שנפסקו - נקודת מבט הקבלן‬
‫התקווה: חוזה מתמשך‬ ‫האתגר: חוזה חד-צדדי‬
‫הדורש שיתוף פעולה‬
‫לעצב כללי משחק במשותף‬ ‫•‬
‫לתת ביטוי לפרשנות החוזה בהתאם לנסיבות: בכתב, בעל-‬ ‫•‬
‫פה, בהתנהגות.‬
‫ליצור הסכמים נלווים העונים על הצרכים המתגלים.‬ ‫•‬
‫גם הסכמה לא להסכים חשובה. לדעת לנהל בצורה הוגנת‬ ‫•‬
‫קשה להפסיד במשחק שאת‬
‫הרוצה לחזות את‬
‫כלליו קבעתם בעצמכם‬
‫העתיד, יעצב אותו!‬
‫נ. טאלב הברבור השחור‬
‫פיטר דרוקר‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

18. ‫הוראות וסעיפי "סל" לדוגמא‬
‫"...בכל שאלה יכריע המפקח לפי שיקול דעתו המוחלט והסופי...יחייב‬ ‫•‬
‫את הקבלן מבלי שיוכל לערער עליה..." אך רשאי לפנות לערכאות.‬
‫הקבלן אינו רשאי לעכב את הביצוע עקב כך."‬
‫"....שכר החוזה הינו סופי ומוחלט (פאושלי) ולא יהיה ניתן לשינוי מכל‬ ‫•‬
‫סיבה שהיא." למעט...?!‬
‫"...'התוכניות למכרז בלבד'. שכר החוזה לא ישתנה כתוצאה מכל שינוי‬ ‫•‬
‫בתוכניות " למעט?!...‬
‫...העבודות כוללות את כל הדרוש גם אם לא הוזכר בחוזה, אם כרגיל‬ ‫•‬
‫וכמקובל, יש לבצעם בפרויקט (בסעיף עבודה?!) מסוג זה.‬
‫....החשבון ישולם תוך 54 יום מיום אישורולאישור המפקח‬
‫הגשתו ע"י המפקח‬ ‫•‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

19. ‫תקשורת בין הקבלן לבין המזמין והמפקח‬
‫הכלי לניהול החוזה‬
‫תביעת הקבלן‬
‫אירוע א‬ ‫• מילולית‬
‫אירוע ב‬
‫אירוע ג‬ ‫• התנהגות‬
‫מסקנה ד‬ ‫• מסמכים‬
‫כוונה – מגיע לי!!!‬
‫מסמכי החוזה ונספחיו‬
‫תוכנית ‪32A‬‬
‫במהלך הביצוע‬
‫י.ע 231‬ ‫אירוע ה‬ ‫י.ע 831‬ ‫– יומני עבודה‬
‫אירוע א‬ ‫אירוע ב‬ ‫אירוע ח‬ ‫– סיכומי פגישה‬
‫אירוע ד‬ ‫אירוע י‬ ‫אירוע ט‬ ‫– חשבונות מוגשים לאישור המפקח‬
‫אירוע ו‬ ‫אירוע ג‬
‫– שינויים במסמכי חוזה ונספחיו‬
‫מסקנה ד‬ ‫– פקודות שינויים‬
‫– מכתבים‬
‫תביעה‬
‫?!‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

20. ‫כאשר הקונפליקט במשבר‬
‫האפשרות לצורך בהתערבות צד שלישי‬
‫‪Best Alternative to Negotiation - BATNA‬‬
‫החלופה הטובה ביותר למשא ומתן‬
‫לקראת הכרעת צד שלישי- מדוע בכל‬
‫זאת יתכן שיתוף פעולה:‬
‫‪‬עלויות ניהול הקונפליקט‬
‫‪‬אי וודאות‬
‫הדילמות:‬
‫•דילמת ההוגנות מול התוצאה הרצויה‬
‫•חשיבות היערכות ונכונות למאבק – גם הצד‬
‫השני יודע זאת. נבואה שמגשימה את עצמה.‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

21. ‫מנגנון לניהול קונפליקט בענף הבניה‬
‫מהנעשה בעולם‬
• Step Negotiation
• Convening Session
• Tailored ADR Procedure
• Binding Arbitration
Convening Session
• “Mediation Phase”
• “Early Neutral Evaluation Phase” Direct Negotiations
• Determine external ADR process If not resolved within
allotted time
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

22. ‫מנגנון לניהול קונפליקט‬
‫משא ומתן מדורג‬ ‫•‬
‫גישור‬ ‫•‬
‫משא ומתן ישיר‬ ‫הערכה מקדמית ניטראלית‬ ‫•‬
‫קביעת כללי משחק להמשך ההליך‬ ‫•‬
‫בוררות‬ ‫•‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬

23. ‫ניהול קונפליקטים בתחום הבנייה‬
‫נקודת המבט של הקבלן‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬
‫תודה להקשבה‬
‫כל העולם במה וכולנו שחקנים‬
‫שייקספיר – כטוב בעיניכם‬
‫גדעון שפיגל עורך דין, מהנדס‬
‫4614116-30, ‪Gidy@shpigel-law.co.il‬‬